OD: PEYTON legal advokátní kancelář s.r.o.

M E M O R A N D U M

OD: XXXXXX legal advokátní kancelář s.r.o.

PRO: Českomoravský svaz minipivovarů z.s., IČ: 22902953, se sídlem Podskalská 365/10, Nové Město, 128 00 Praha 2, zapsané ve spolkovém rejstříku vedeném Městským soudem v Praze, oddíl L, vložka 59431

DATUM: 3. 8. 2020

PŘEDMĚT: Právní analýza k podmínkám stanoveným pro posouzení žadatele o podporu COVID - Nájemné u provozovatele pivovaru s pivotékou jako oprávněného žadatele

1. Úvod

1.1. Použité zkratky:

COVID - Nájemné znamená program podpory podnikatelů postižených celosvětovým šířením onemocnění COVID-19 způsobeného virem SARS-CoV-2 ke kterému Ministerstvo průmyslu a obchodu zveřejnilo dne 19. června 2020 Výzvu k programu COVID – Nájemné

MPO znamená Ministerstvo průmyslu a obchodu

Výzva znamená výzvu Ministerstva průmyslu a obchodu zveřejněnou dne

19. června 2020 k programu COVID – Nájemné

1.2. Předmět memoranda:

1.2.1. V pronajatých nebytových prostorech je provozován minipivovar a pivotéka, přičemž téměř veškerá produkce je prodána velkoobchodně. Pivotéka musela být v důsledku krizových mimořádných opatření dočasně uzavřena, využila však možnosti prodeje z výdejového okénka.

1.2.2. Předmětem posouzení je otázka, zda může provozovatel, který je nájemcem prostoru, ve kterém je provozován minipivovar a pivotéka, oprávněně žádat o podporu v rámci programu COVID – Nájemné.

1.3. Předpoklady:

1.3.1. Při zpracování tohoto memoranda jsme vycházeli výlučně z informací zveřejněných MPO k programu COVID – Nájemné a z Výzvy.

2. Obecně k programu COVID – Nájemné dle Výzvy

2.1. COVID – Nájemné je speciální dotační program a je určen podnikatelům, kteří museli kvůli krizovým mimořádným opatřením dočasně uzavřít provozovny pro maloobchodní činnost a poskytování služeb zákazníkům v těchto provozovnách.

2.2. Maximální výše podpory činí 10 milionů Kč pro žadatele a celková alokace činí 5 mld. Kč, která bude dle prohlášení MPO v případě potřeby navýšena pro pokrytí žádostí všech oprávněných žadatelů.

2.3. Oprávněným žadatelem je nájemce, který:

a) je podnikatelem (fyzickou, nebo právnickou osobou) a vykonává podnikatelskou činnost na základě zákona č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání nebo obdobným způsobem;

b) užívá provozovnu, která není v jeho vlastnictví, na základě nájemní smlouvy uzavřené před 13. březnem 2020, k maloobchodnímu prodeji zboží nebo poskytování služeb zákazníkům;

c) v důsledku přijatých krizových mimořádných opatření v souvislosti s pandemií COVID-19 mu byl státními orgány zakázán maloobchodní prodej zboží nebo poskytování služeb zákazníkům v provozovnách alespoň v části období od 13. března do 30. června 2020; a

d) není spřízněnou osobou s pronajímatelem prostor provozovny. Nájemce a pronajímatel nesmí být pro účely čerpání podpory dle tohoto programu osobami blízkými, ve vztahu osoby ovládající a ovládané, osobami jednajícími ve shodě, ve vztahu, kdy jeden z nich vůči druhému uplatňuje podstatný vliv ani osobami, které jsou součástí jednoho konsolidačního celku.

2.4. Podmínky pro přiznání podpory se liší podle toho, zda je provozovna umístěna v objektu vlastněném státem nebo v objektu v soukromém vlastnictví.

2.5. Podmínky pro přiznání podpory u provozovny v nestátním objektu jsou následující:

a) poskytnutí slevy pronajímatelem alespoň ve výši 30 % rozhodného nájemného. Přípustná forma stanovení slevy je například uzavření dohody či dodatku nájemní smlouvy mezi pronajímatelem a žadatelem o podporu, vždy však před podáním žádosti o podporu;

b) uhrazení alespoň 50 % rozhodného nájemného žadatelem o podporu. Došlo-li k odložení plateb nájemného žadatelem o podporu na základě zákona č. 210/2020 Sb., nebo dohodou mezi žadatelem o podporu a pronajímatelem, považuje se podmínka věty první za splněnou, dojde-li k uhrazení alespoň 50 % rozhodného nájemného žadatelem o podporu, nejpozději však den před podáním žádosti o poskytnutí podpory; a

c) výše podpory činí 50 % rozhodného nájemného.

2.6. Podmínky pro přiznání podpory u provozovny ve státním objektu jsou následující:

a) nájem provozovny, jejíž pronajímatel a nemovitost, v níž je situována provozovna, podléhá zákonu č. 219/2000 Sb., o majetku České republiky a jejím vystupování v právních vztazích (tzn. provozovna je situována v nemovitosti v majetku státu a nelze poskytnout slevu 30 % z nájemného);

b) uhrazení alespoň 80 % rozhodného nájemného žadatelem o podporu. Došlo-li k odložení plateb nájemného žadatelem o podporu na základě zákona č. 210/2020 Sb., nebo dohodou mezi žadatelem o podporu a pronajímatelem, považuje se podmínka věty první za splněnou, dojde-li k uhrazení alespoň 80 % rozhodného nájemného žadatelem o podporu nejpozději den před podáním žádosti o poskytnutí podpory; a

c) výše podpory činí 80 % rozhodného nájemného.

2.7. Potřebné doklady a čestná prohlášení jsou pro žadatele připraveny v informačním systému programu, přičemž povinnými přílohami jsou:

• čestné prohlášení příjemce podpory o tom, že je oprávněným žadatelem a splňuje všechny podmínky Výzvy;

• čestné prohlášení pronajímatele s ověřeným podpisem, že pronajímá provozovnu a poskytl žadateli potřebnou slevu;

• doklad potvrzující uhrazení nájemného za měsíce leden a únor 2020. V případě, že v den podání žádosti neuplynula dle nájemní smlouvy lhůta splatnosti nájmu za únor a leden 2020, lze také doložit doklad potvrzující uhrazení nájemného za období říjen, listopad, prosinec 2019. Pokud byla nájemní smlouva uzavřena po 31. lednu 2020, bude přílohou doklad o uhrazení poměrné části nájemného od uzavření nájemní smlouvy do 13. března 2020; a

• doklad potvrzující uhrazení části rozhodného nájemného na danou provozovnu alespoň ve výši požadované podpory.

2.8. Povinnost uchovávat dokumentaci k podpoře včetně nájemní smlouvy a dokumentace k ní a umožnit kontrolu bude trvat 10 let, tedy obdobně jako u dotací. MPO si vyhrazuje právo podmínky podpory změnit a na poskytnutí podpory není právní nárok. MPO si dále na základě ustanovení § 14k odst. 3 rozpočtových pravidel vyhrazuje, že může kdykoliv v průběhu řízení vyzvat žadatele k doložení podkladů nebo údajů nezbytných pro vydání rozhodnutí o poskytnutí podpory.

2.9. Cílem Výzvy je poskytnout podporu podnikatelům provozujícím maloobchodní podnikatelskou činnost nebo poskytování služeb zákazníkům v provozovně (nebo její části, jež byla uzavřena) a s ní přímo provozně souvisejícího zázemí, které užívají na základě nájemní smlouvy, a kterým byl na základě přijatých mimořádných opatření Vlády ČR zakázán prodej zboží nebo poskytování služeb zákazníkům v těchto provozovnách, a tím snížena schopnost generovat tržby a platit nájemné.

2.10. Účelem podpory je částečně uhradit nájemné za rozhodné období za provozovnu nebo její část, v níž byl na základě přijatých mimořádných opatření podnikatelům zakázán prodej zboží nebo poskytování služeb zákazníkům.

2.11. Podpora programu COVID – Nájemné se vztahuje pouze na provozovny podle § 17 zákona č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (živnostenský zákon), ve znění pozdějších předpisů, pokud jsou určeny k prodeji zboží nebo poskytování služeb zákazníkům. Obdobně se za provozovnu pro účely Programu považují prostory, které jsou určeny k prodeji zboží nebo poskytování služeb na základě jiných zákonů.

2.12. Za rozhodné období, k němuž se vztahuje podpora dle Výzvy, se považuje období od 1. dubna 2020 do 30. června 2020. V případě skončení nájmu před 30. červnem 2020 je rozhodným obdobím časový úsek od 1. dubna 2020 do skončení nájmu.

2.13. Způsobilým výdajem dle Výzvy je platba rozhodného nájemného za splnění podmínky podle bodu 8.2 Výzvy. V případě, že se k nájemnému účtuje DPH a zároveň žadatel je plátcem DPH, není DPH způsobilým výdajem a nelze na ní čerpat podporu. V případě, že není stanovena pevná částka nájemného (například u nájemních smluv s výpočtem tzv. obratového nájemného), je způsobilým výdajem pouze základní nájemné bez obratové složky za rozhodné období.

2.14. Žádosti lze podávat od 26. června 2020 do 30. září 2020.

2.15. Podpora je poskytována příjemci podpory ve formě dotace na rozhodné nájemné. Dotace bude poskytnuta na základě Rozhodnutí o poskytnutí dotace vydaného poskytovatelem podpory (dále jen „Rozhodnutí“).

2.16. Na způsobilé výdaje podpořené z Výzvy není možné získat jinou podporu v rámci rozhodného období.

2.17. Proti Rozhodnutí, proti usnesení o zastavení řízení nebo rozhodnutí o zamítnutí žádosti o podporu nelze podat řádný opravný prostředek, nelze jej přezkoumat v přezkumném řízení s výjimkou ustanovení § 153 odst. 1 písm. a) zákona č. 500/2004 Sb., správního řádu, ve znění pozdějších předpisů, ani nelze žádat obnovu řízení.

2.18. V případě, že žadatel uvede nepravdivé údaje s cílem získat neoprávněnou výši podpory, vystavuje se nebezpečí trestního stíhání pro podezření ze spáchání trestného činu dotačního podvodu podle ustanovení § 212 zákona č. 40/2009 Sb., trestní zákoník, ve znění pozdějších předpisů.

3. Minipivovar a pivotéka jako provozovna dle Výzvy k programu COVID – Nájemné

3.1. Provozovnou se podle § 17 zákona č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (živnostenský zákon) rozumí prostor, v němž je živnost provozována. Za provozovnu se považuje i automat nebo obdobné zařízení sloužící k prodeji zboží nebo poskytování služeb (dále jen „automat“) a mobilní provozovna.

3.2. Jak je výše uvedeno, podpora programu COVID – Nájemné se vztahuje pouze na provozovny, které jsou určeny k prodeji zboží nebo poskytování služeb zákazníkům podle živnostenského nebo jiného zákona a na s nimi přímo provozně související zázemí.

3.3. Výzva výslovně počítá se situací, že podpora bude poskytována podnikatelům provozujícím maloobchodní podnikatelskou činnost nebo poskytování služeb zákazníkům i v části provozovny, jež byla uzavřena a podpora pak je určena k částečné úhradě nájemného za rozhodné období za uzavřenou část provozovny. Žádat o podporu lze jen na provozovnu, která musela být zavřena. Žadatel podává vždy jednu žádost na jednu provozovnu. Při posuzování oprávněnosti žádosti a oprávněnosti výdajů se přihlíží k využití jednotlivých prostor.

3.4. K uvedenému je nutné zdůraznit, že žádost se podává ve vztahu k jedné provozovně ve smyslu živnostenského zákona, nikoliv ve vztahu k nemovitosti či předmětu nájmu vymezeném podle předmětné nájemní smlouvy.

3.5. O podporu z programu COVID – Nájemné mohou žádat i žadatelé za provozovny, které provozovaly výdejová okénka. Rozhodující skutečností totiž je, že jim byl v důsledku přijatých mimořádných opatření v souvislosti s pandemií onemocnění COVID 19 zakázán prodej zboží a poskytování služeb v provozovnách alespoň v části období od 13. března do 30. června 2020.

3.6. V případě provozovny minipivovaru a tedy provozovny pro živnost Pivovarnictví a sladovnictví nebudou splněny podmínky určení provozovny k prodeji zboží nebo poskytování služeb zákazníkům, která musela být následkem zákazu dle mimořádných opatření uzavřena. Na provozovnu pro živnost Pivovarnictví a sladovnictví tedy není podle našeho názoru možné žádat o podporu v programu COVID – Nájemné.

3.7. V případě provozovny pro výrobu, obchod a služby neuvedené v přílohách 1 až 3 živnostenského zákona, obor činnosti velkoobchod a maloobchod, pak lze žádat o podporu v programu COVID – Nájemné na takovou provozovnu, ovšem mělo by být žádáno pouze co se týče části provozovny pro maloobchod, která byla následkem zákazu dle mimořádných opatření uzavřena, neboť při posuzování oprávněnosti žádosti a oprávněnosti výdajů se přihlíží k využití jednotlivých prostor.

3.8. MPO nestanovuje, jakým způsobem má být zajištěn výpočet části nájemného, které je způsobilým výdajem pro účely programu COVID – Nájemné. Předmětem nájmu má být pro účely programu provozovna dle § 17 zákona č. 455/1991 Sb., o živnostenském podnikání (živnostenský zákon). Na všechny ostatní prostory, které nejsou součástí provozovny, není možné podporu žádat. Vhodné je podle MPO např. požádat o tu část nájmu vztahující se k provozovně, a to výpočtem dle jednotlivých ploch, na které se vztahuje nájemní smlouva. Výběr a forma výpočtu není nijak závazně stanovena.

3.9. V případě, že jsou pro maloobchod či služby zákazníkům využívány celé prostory provozovny a nebylo tak možné uzavřít následkem zákazu dle mimořádných opatření v souvislosti s pandemií COVID 19 pouze část provozovny (například pro obor činnosti velkoobchod a maloobchod) a bylo třeba uzavřít celou takovou provozovnu, lze podle našeho názoru oprávněně požádat o podporu v programu COVID – Nájemné ve vztahu k celé takové provozovně.

4. Závěr:

4.1. Žádost o podporu v programu COVID – Nájemné se podává ve vztahu k provozovně ve smyslu živnostenského zákona, nikoliv ve vztahu k nemovitosti či předmětu nájmu vymezeném podle předmětné nájemní smlouvy.

4.2. Na provozovnu pro živnost Pivovarnictví a sladovnictví není podle našeho názoru možné žádat o podporu v programu COVID – Nájemné.

4.3. V případě provozovny pro výrobu, obchod a služby neuvedené v přílohách 1 až 3 živnostenského zákona, obor činnosti velkoobchod a maloobchod, pak lze žádat o podporu v programu COVID – Nájemné na takovou provozovnu, ovšem mělo by být o podporu žádáno pouze co se týče části provozovny pro maloobchod uzavřené následkem zákazu dle mimořádných opatření v souvislosti s pandemií COVID-19, neboť při posuzování oprávněnosti žádosti a oprávněnosti výdajů se přihlíží k využití jednotlivých prostor.

4.4. MPO nestanovuje, jakým způsobem má být zajištěn výpočet části nájemného, které je způsobilým výdajem pro účely programu COVID – Nájemné.

4.5. V případě, že jsou pro maloobchod či služby zákazníkům využívány celé prostory provozovny a nebylo tak možné uzavřít následkem zákazu dle mimořádných opatření v souvislosti s pandemií COVID 19 pouze část provozovny (například pro obor činnosti velkoobchod a maloobchod) a bylo třeba uzavřít celou takovou provozovnu, lze podle našeho názoru oprávněně požádat o podporu v programu COVID – Nájemné ve vztahu k celé takové provozovně.

5. Upozornění a výhrady

5.1. Názory obsažené v tomto stanovisku jsou vyjádřením právního názoru naší advokátní kanceláře. Nelze jednoznačně vyloučit, že by se příslušný soud či jiný orgán, který by se danou záležitostí zabýval, mohl přiklonit k názoru odlišnému.

5.2. Výše uvedené závěry vycházejí výlučně z dostupných informací. Vyhrazujeme si proto právo výše uvedené závěry případně doplnit či změnit v návaznosti na případné nové dokumenty a informace týkající se dané věci.

5.3. Toto memorandum slouží výlučně pro potřeby jeho adresáta a jeho členů, a nelze jej bez souhlasu advokátní kanceláře XXXXXX legal advokátní kancelář s.r.o. poskytovat třetím osobám ani zveřejňovat, s výjimkou jeho předložení orgánům veřejné moci.

5.4. V případě jakýchkoli dotazů či žádostí o doplnění právního stanoviska se na nás neváhejte s důvěrou obrátit.

XXXXXX legal advokátní kancelář s.r.o.

Xxx. Xxxxxx Xxxxxxxxx, spolupracující advokát