ALGEMENE VOORWAARDEN

1.2.2 FreshPortal kan de Algemene Voorwaarden FreshPortal wijzigen. De gewijzigde Algemene Voorwaarden FreshPortal zullen van toepassing zijn, tenzij tegen eventuele wijzigingen, binnen 30 (dertig) dagen na dagtekening van de wijziging, door Xxxxxxx schriftelijk bezwaar wordt gemaakt.

1.2.3 Indien met de handelsnaam die Afnemer hanteert meerdere (rechts)personen of ondernemingen worden aangeduid, zullen deze hoofdelijk gehouden zijn tot nakoming van alle verplichtingen uit de met FreshPortal gesloten overeenkomst.

1.2.4 De aanduidingen boven de artikelen van deze voorwaarden hebben uitsluitend tot doel de leesbaarheid te vergroten. De inhoud en strekking van het onder een bepaalde aanduiding opgenomen artikel beperkt zich niet tot die aanduiding.

1.3 Definities

1.3.1 In de Algemene Voorwaarden FreshPortal worden onder meer de navolgende woorden en termen met een hoofdletter geschreven. Alle van de navolgende woorden en termen in het enkelvoud hebben dezelfde betekenis als in het meervoud en vice versa.

1.3.2 Afnemer:

Iedere klant die SaaS afneemt van FreshPortal en/of opdracht geeft tot oplevering van (aanvullende) Producten en Diensten.

1.3.3 Afnemer Software:

De applicatie(s) waar Xxxxxxx ook gebruik van maakt en die, indien overeengekomen, via een API Interoperabel kan zijn met SaaS.

1.3.4 Algemene Voorwaarden Derden:

Onder Algemene Voorwaarden Derden wordt begrepen de voorwaarden die van toepassing zijn op Derden Producten en Diensten, zoals Cloudhosting.

1.3.5 API:

Een verzameling definities op basis waarvan FreshPortal Software kan communiceren met Afnemer Software. Dit kan een Maatwerk Product zijn.

1.3.6 As is:

De eigenschappen van de Producten en Diensten zijn niet (geheel) beschreven en Xxxxxxx geeft aan de eigenschappen van Producten en Diensten voldoende te kennen en/of getest te hebben en de Producten en Diensten af te nemen zoals deze worden aangeboden. Afnemer koopt op eigen bate en schade en partijen sluiten een beroep op dwaling uit. Partijen doen bij een As is levering afstand van hun recht een beroep te doen op het bepaalde in Boek 7:17

B.W. en doen afstand van het recht om na de oplevering (partiële) ontbinding of vernietiging van die overeenkomst in te roepen of in rechte te vorderen.

1.3.7 As specified:

Levering van de Producten en Diensten zijn in

overeenstemming met de Documentatie.

1.3.8 Cloudhosting:

De on-demand beschikbaarheid van computersysteem- hulpbronnen waarmee de beschikking verkregen wordt over een virtueel cluster van computers die via het internet voortdurend beschikbaar zijn. Cloud services hebben vaak functies die verdeeld zijn over meerdere locaties, waarbij elke locatie een datacenter is. Cloudhosting wordt als onderdeel van SaaS als een Derden Product en Dienst aangeboden.

1.3.9 Derden Producten en Diensten:

Alle door FreshPortal verstrekte producten en diensten, de daaruit voortvloeiende voorzieningen en de daarmee samenhangende werkzaamheden die afkomstig zijn van derden.

1.3.10 Documentatie:

De nadere (functionele) beschrijving, de online kennisbank en supportwebsite, van Producten en Diensten die aan Afnemer wordt verstrekt.

1.3.11 Fixed Price:

Zoals nader omschreven in artikel 6.3.

1.3.12 FreshPortal:

FreshPortal Software B.V. en diens rechtsopvolgers dan wel een aan FreshPortal Software B.V. verbonden onderneming of partner die de rechtsbetrekking met Afnemer aangaat en de Algemene Voorwaarden FreshPortal van toepassing heeft verklaard.

1.3.13 FreshPortal Producten en Diensten:

Alle door FreshPortal verstrekte producten en diensten, de daaruit voortvloeiende voorzieningen en de daarmee samenhangende werkzaamheden die niet afkomstig zijn van derden en waarvan eventuele intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten en andere rechten bij FreshPortal berusten.

1.3.14 FreshPortal Software:

De applicatie, aangeboden via SaaS, die functionaliteit biedt aan Xxxxxxx

1.3.15 Fouten:

Het reproduceerbaar niet (volledig) voldoen van Producten en Diensten aan de Documentatie.

1.3.16 Identificatiegegevens:

Log-in-naam, passwords, secret sharing, API keys en/of andere codes.

1.3.17 Interoperabiliteit:

Applicaties zijn interoperabel als ze zonder noemenswaardige beperkingen samen kunnen werken.

1.3.18 Koppelvak Afnemer Software:

De via Afnemer gefaciliteerde compatibele API/API’s, waarmee de Afnemer Software kan worden gekoppeld aan het Koppelvlak FreshPortal zodat de applicaties bij oplevering Interoperabel zijn.

1.3.19 Koppelvlak FreshPortal:

De door FreshPortal gefaciliteerde (generieke) API/API’s, waarmee FreshPortal Software kan worden gekoppeld aan Koppelvak Afnemer Software zodat de applicaties bij oplevering Interoperabel zijn.

1.3.20 Maatwerk:

Het resultaat van in opdracht van Afnemer te ontwikkelen of ontwikkelde Producten en Diensten, zoals een specifieke

API.

1.3.21 Nacalculatie:

Zoals nader omschreven in artikel 6.4

1.3.22 Objectcode:

De computerprogrammeercode hoofdzakelijk in binair formaat. De Objectcode is na verwerking direct uitvoerbaar door een computer, echter zonder reverse engineering, compilatie of assemblage.

1.3.23 Onderhoud:

Zoals nader omschreven in artikel 2.3

1.3.24 Procesdata:

De binnen de SaaS door Xxxxxxx ingevoerde gegevens en/of de door derden ingevoerde gegevens.

1.3.25 Producten en/of Diensten:

Alle door FreshPortal verstrekte FreshPortal Producten en Diensten en/of Derden Producten en Diensten, de daaruit voortvloeiende voorzieningen en de daarmee samenhangende werkzaamheden.

1.3.26 SaaS (Software as a Service)

Omvat het door FreshPortal direct en/of indirect (door middel van derden) via Cloudhosting beschikbaar stellen van Software FreshPortal.

1.3.27 Sourcecode:

De computerprogrammeercode die kan worden weergegeven in een formaat, leesbaar en begrijpelijk voor een programmeur van gemiddeld niveau. Deze omvat gerelateerde Sourcecode-systeemdocumentatie, opmerkingen en procedurele codes. De Sourcecode omvat niet de Objectcode.

1.3.28 Support:

Zoals nader omschreven in artikel 2.5

1.3.29 Voorschot:

Zoals nader omschreven in artikel 6.5

1.3.30 Werkdagen:

Normale Nederlandse werktijden (8.00-17.00 CET) en dagen (maandag t/m vrijdag), uitgezonderd nationale Nederlandse feestdagen.

1.4 Bevestiging

1.4.1 Mondelinge toezeggingen, opdrachten dan wel andere uitlatingen van welke aard dan ook van werknemers van FreshPortal zijn uitsluitend rechtsgeldig en bindend indien schriftelijk bevestigd door bevoegde vertegenwoordigers van FreshPortal.

1.5 Overeenkomsten

1.5.1 Een overeenkomst tussen FreshPortal en Afnemer waarvoor geen nadere duur is overeengekomen heeft een duur van 1 (één) jaar. Indien deze overeenkomst niet dan wel niet-tijdig wordt opgezegd, vindt voortzetting van deze overeenkomst plaats telkens voor de duur van 1 (één) jaar.

1.5.2 Opzegging van de overeenkomst vindt plaats door middel van een e-mail gericht aan de vertegenwoordigings- bevoegde persoon van de wederpartij met bewijs van ontvangst die uiterlijk 40 (veertig) dagen voordat de verlenging van de overeenkomst in werking treedt door de wederpartij is ontvangen.

1.5.3 Ieder der partijen is gerechtigd de overeenkomst door middel van een e-mail gericht aan de vertegenwoordigings- bevoegde persoon van de wederpartij met bewijs van ontvangst zonder rechterlijke tussenkomst geheel of

gedeeltelijk te beëindigen via directe opzegging, indien de in gebreke zijnde partij ook na schriftelijke sommatie stellende een redelijke termijn, in gebreke blijft haar verplichtingen na te komen.

1.5.4 FreshPortal heeft overigens het recht, met onmiddellijke ingang en zonder rechterlijke tussenkomst, door middel van een buitengerechtelijke verklaring de overeenkomst en/of de aanbiedingen geheel of gedeeltelijk te beëindigen dan wel te annuleren, onverminderd zijn recht om schadevergoeding te vorderen, indien Afnemer een natuurlijke persoon is bij overlijden van Xxxxxxx, indien Xxxxxxx een verzoek indient tot wettelijke schuldsanering, indien voor Afnemer faillissement of surseance van betaling wordt aangevraagd dan wel Afnemer in staat van faillissement wordt verklaard of surseance van betaling wordt verleend of indien Xxxxxxx’x onderneming wordt geliquideerd of beëindigd, anders dan ten behoeve van reconstructie of samenvoegen van ondernemingen, of er wordt conservatoir en/of executoriaal beslag op een substantieel deel van haar vermogen gelegd of Afnemer’s onderneming verliest de vrije beschikking hierover. In deze gevallen is elke vordering van FreshPortal op Afnemer direct en volledig opeisbaar en maakt FreshPortal niet schadeplichtig tegenover de andere partij in verband met deze opzegging.

1.5.5 Na het einde van de overeenkomst, om welke reden dan ook, kan Xxxxxxx geen rechten meer aan de overeenkomst ontlenen, onverlet latende het voortbestaan van de verplichtingen van partijen die naar hun aard bestemd zijn om voort te duren na het einde van de overeenkomst, zoals maar niet beperkt tot de verplichtingen omtrent eigendomsrechten, geheimhouding en concurrentiebeding.

1.6 Geheimhouding/Concurrentiebeding

1.6.1 FreshPortal en Afnemer verbinden zich over en weer tot geheimhouding van alle gegevens en informatie over elkaars organisatie, cliënten, bestanden en Producten en Diensten, waarvan partijen kennisnemen bij werkzaamheden ten behoeve van elkaar of ten behoeve van cliënten van Opdrachtgever. Gegevens en informatie mogen slechts gebruikt worden ter uitvoering van de tussen partijen gesloten overeenkomst.

1.6.2 Afnemer erkent dat alle Producten en Diensten afkomstig van FreshPortal bedrijfsgeheimen van FreshPortal en/of de toeleveranciers van FreshPortal bevatten, en dat Afnemer alle Producten en Diensten afkomstig van FreshPortal als zodanig zal behandelen.

1.6.3 FreshPortal is gerechtigd de naam en het logo van Afnemer op de FreshPortal website en/of een referentielijst te plaatsen en deze aan derden ter informatie beschikbaar te stellen.

1.6.4 Afnemer zal gedurende en tot 12 (twaalf) maanden na het beëindigen of ontbinden van de overeenkomst geen directe dan wel indirecte zakelijke, arbeids- of andere gelijksoortige relaties aangaan met enig medewerker van FreshPortal, behoudens schriftelijke toestemming van FreshPortal.

1.6.5 Bij overtreding van het bepaalde in artikel 1.6.4, is Afnemer zonder nadere ingebrekestelling een direct opeisbare boete van € 50.000,- (vijftigduizend euro) per overtreding verschuldigd, onverminderd het recht van FreshPortal om

vergoeding van de volledig geleden schade te eisen.

1.7 Aansprakelijkheid

1.7.1 De totale aansprakelijkheid van FreshPortal zal, met inachtneming van artikel 1.7.2 en 1.7.3, beperkt blijven tot vergoeding van directe schade en dan tot maximaal van de vergoedingen (exclusief BTW) die FreshPortal heeft ontvangen van Afnemer van de voor die specifieke overeenkomst bedongen prijs (exclusief BTW) met een maximum van € 50.000,- (vijftigduizend euro), waarbij een reeks van samenhangende gebeurtenissen geldt als één gebeurtenis.

1.7.2 Indien de overeenkomst tevens uit een duurovereenkomst bestaat, met een looptijd van meer dan 1 (één) jaar en de aansprakelijkheid van FreshPortal vloeit voort uit deze duurovereenkomst, wordt de bedongen prijs gesteld op het totaal van de vergoedingen (exclusief BTW) daadwerkelijk betaald door Afnemer aan FreshPortal op basis van de duurovereenkomst voor 1 (één) jaar (zijnde het jaar waarin de schade zich heeft voorgedaan) met een maximum van

€ 50.000,- (vijftigduizend euro).

1.7.3 De totale aansprakelijkheid van beide partijen wegens een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van een garantieverplichting en/of een aangeboden vrijwaring is een uitzondering op hetgeen gesteld in artikelen 1.7.1 en 1.7.2: deze is beperkt tot twee keer het totaal van de vergoedingen (exclusief BTW) dat FreshPortal heeft ontvangen van Afnemer voor 2 (twee) jaar, met een maximum van

€ 100.000,-, (honderdduizend euro), waarbij een reeks van samenhangende gebeurtenissen geldt als één gebeurtenis.

1.7.4 FreshPortal heeft zich ter zake van schade verzekerd. FreshPortal is in ieder geval niet aansprakelijk voor verdere schade en zal deze verdere schade ook niet vergoeden, die Afnemer uit hoofde van de met FreshPortal gesloten overeenkomst, hoe en uit welke hoofde dan ook ontstaan, zulks met inbegrip van mogelijke aanspraken op Afnemer van derden, mocht lijden, dan door deze verzekering gedekt wordt en daadwerkelijk vergoed vermeerderd met FreshPortal’s eigen risico, tenzij er sprake is van opzet of bewuste roekeloosheid.

1.7.5 Onder directe schade wordt uitsluitend verstaan:

a. De redelijke kosten, gemaakt ter vaststelling van de oorzaak en de omvang van de schade;

b. De redelijke kosten, gemaakt ter voorkoming of beperking van schade, voor zover Afnemer aantoont dat deze kosten hebben geleid tot beperking van schade.

c. De redelijke kosten, gemaakt ter herstel van schade, voor zover Afnemer aantoont dat deze kosten hebben geleid tot herstel van schade én FreshPortal, na schriftelijk verzoek daartoe, niet zelf een tijdige oplossing kan aanbieden ter herstel van schade.

1.7.6 Aansprakelijkheid van FreshPortal voor gevolgschade is nadrukkelijk uitgesloten. Onder gevolgschade wordt verstaan schade niet zijnde directe schade limitatief verwoord in artikel 1.7.5, zoals maar niet beperkt tot, gederfde winst, gemiste besparingen, vernietiging of zoekraken van bestanden en/of gegevens, vertragingsschade, geleden verlies, schade veroorzaakt door het gebrekkig verschaffen van informatie en/of verlening van medewerking door Xxxxxxx, schade door

bedrijfsstagnatie of vorderingen van derden op Afnemer.

1.7.7 Geen gebeurtenis verband houdende met de uitvoering van de overeenkomst door FreshPortal zal door Afnemer worden geïnterpreteerd als inhoudende een uiting van FreshPortal dat FreshPortal in de nakoming van haar verplichtingen zal tekortschieten, dan wel dat de nakoming door FreshPortal blijvend onmogelijk is, tenzij FreshPortal dit uitdrukkelijk schriftelijk met zoveel woorden met die bedoeling aan Afnemer meldt.

1.7.8 Buiten het in artikel 1.7 genoemde geval rust op FreshPortal geen enkele aansprakelijkheid voor schadevergoeding, ongeacht de grond waarop een actie tot schadevergoeding zou worden gebaseerd.

1.7.9 De aansprakelijkheid van FreshPortal ontstaat slechts indien Afnemer FreshPortal, onverwijld en deugdelijk, schriftelijk in gebreke stelt, daarbij stellende een redelijke termijn ter zuivering van de tekortkoming en FreshPortal ook na die termijn toerekenbaar in de nakoming van zijn verplichtingen tekort blijft schieten. De ingebrekestelling dient een zo gedetailleerd mogelijke omschrijving van de tekortkoming te bevatten, zodat FreshPortal in staat is adequaat te reageren.

1.7.10 Voorwaarde voor het ontstaan van enig recht op schadevergoeding is steeds dat Afnemer binnen 60 (zestig) dagen na het ontstaan van de schade FreshPortal daarvan schriftelijk via e-mail gericht aan het bestuur van FreshPortal met bewijs van ontvangst op de hoogte stelt en daarbij die maatregelen treft waardoor de schade zoveel mogelijk wordt beperkt.

1.7.11 Afnemer vrijwaart FreshPortal van alle aanspraken van derden wegens aansprakelijkheid als gevolg van een gebrek in een product, systeem dan wel dienst door Xxxxxxx aan een derde opgeleverd en welk product, systeem dan wel dienst mede bestond uit hetgeen door FreshPortal is opgeleverd.

1.7.12 FreshPortal is niet aansprakelijk voor schade van welke aard dan ook ontstaan door Derden Producten en Diensten die FreshPortal aan Afnemer heeft opgeleverd. Indien mogelijk zal FreshPortal zijn rechten tot het vorderen van schadevergoeding bij de leverancier van het Derden Product in kwestie overdragen aan Afnemer.

1.7.13 Tenzij er een Service Level Agreement is overeengekomen die anders bepaalt, is FreshPortal niet aansprakelijk voor schade van welke aard dan ook die het gevolg is van het niet- tijdig verstrekken van Support en/of Onderhoud. FreshPortal is niet aansprakelijk voor schade van welke aard dan ook, die het gevolg is van het feit dat FreshPortal dient te voldoen aan bepaalde, veranderende en nieuwe wetgeving en andere regelgeving.

1.8 Overdracht

1.8.1 De tussen FreshPortal en Afnemer gesloten overeenkomst en de daaruit voortvloeiende rechten en verplichtingen kunnen niet aan derden worden overgedragen zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van FreshPortal.

1.8.2 Afnemer geeft FreshPortal bij voorbaat het recht, zonder de uitdrukkelijke toestemming van Xxxxxxx nodig te hebben, om de gehele overeenkomst, dan wel onderdelen daarvan, over te dragen aan:

a. moeder-, zuster- en/of dochtermaatschappijen;

b. een derde partij in het geval van fusie of overname van

FreshPortal.

1.8.3 Indien dit geschiedt, zal FreshPortal Afnemer hieromtrent informeren.

1.9 Niet-toerekenbare Tekortkoming

1.9.1 Geen der partijen is gehouden tot nakoming van enige verplichting, indien zij daartoe verhinderd is ten gevolge van een omstandigheid die niet aan haar schuld te wijten is, noch krachtens de wet, rechtshandeling of de in het verkeer geldende opvattingen voor haar rekening komt. Onder voornoemde omstandigheden vallen eveneens alle omstandigheden die buiten de macht van FreshPortal liggen, zoals maar echter niet beperkt tot tekortkomingen van toeleveranciers van FreshPortal, Fouten in Derden Producten en Diensten, brand, explosie, uitvallen van elektriciteit, (D)Dos-aanvallen, hacking, cracking of enige downtime of onbeschikbaarheid door onrechtmatig handelen van derden en/of door (cyber)crime, (cyber)vandalisme, het door wie dan ook vernielen, beschadigen of onbruikbaar maken van enig geautomatiseerd werk of enig werk voor telecommunicatie, stoornis in de gang of in de werking van zodanig werk veroorzaken, of door wie dan ook verijdelen van een ten opzichte van zodanig werk genomen veiligheidsmaatregel, storingen in netwerken, overstroming, ziekte, de niet- beschikbaarheid van één of meer personeelsleden, stakingen, ongelukken, daden van overheidswege, de onmogelijkheid om een vereiste vergunning of toestemming te verkrijgen, materiaalschaarste, diefstal, oorlog, terrorisme, verkeershinder en/of transportbelemmeringen.

1.9.2 Indien de niet-toerekenbare tekortkoming van tijdelijke aard is, kan FreshPortal de overeenkomst opschorten totdat de desbetreffende situatie zich niet meer voordoet, zonder tot enige schadevergoeding gehouden te zijn.

1.9.3 FreshPortal behoudt het recht, indien zich een niet- toerekenbare tekortkoming voordoet, om betaling te vorderen voor reeds verrichte prestaties die FreshPortal voor het bekend worden van de niet-toerekenbare tekortkoming reeds had verricht.

1.9.4 Indien de niet-toerekenbare tekortkoming van één der partijen gedurende meer dan drie maanden voortduurt, hebben beide partijen afzonderlijk het recht de overeenkomst schriftelijk te ontbinden, zonder tot enige schadevergoeding gehouden te zijn betreffende de ontbinding.

1.10 Nietigheid

1.10.1 Indien één of meer bepalingen (of een deel van een bepaling) van de overeenkomst nietig zijn, nietig zijn verklaard, vernietigbaar zijn dan wel, hun rechtsgeldigheid op andere wijze hebben verloren, zullen de overige bepalingen (of het resterende deel van desbetreffende bepaling) van de overeenkomst onverkort van kracht blijven.

1.10.2 Partijen zullen ten aanzien van bepalingen (of het deel van een bepaling) die nietig zijn, nietig zijn verklaard, vernietigbaar zijn, dan wel hun rechtsgeldigheid op andere wijze hebben verloren, in overleg met elkaar treden teneinde een vervangende regeling te treffen, in dier voege dat partijen ernaar zullen streven dat de strekking van de overeenkomst (of het resterende deel van desbetreffende

bepaling) in haar geheel in stand blijft.

1.11 Toepasselijk Recht en Geschillenregeling

1.11.1 Op alle door FreshPortal met Afnemer gesloten overeenkomsten is het Nederlands recht van toepassing, tenzij partijen schriftelijk anders overeengekomen zijn. Partijen verklaren nadrukkelijk dat het Weens Koopverdrag niet van toepassing is.

1.11.2 Geschillen tussen partijen, die niet in overleg kunnen worden opgelost, zullen worden opgelost door middel van arbitrage van de Stichting Geschillenoplossing Organisatie en Automatisering (SGOA), volgens het arbitragereglement van de SGOA door één arbiter. Met wederzijdse goedkeuring van partijen kan eventueel voorafgaand aan de arbitrage getracht worden het geschil op te lossen door middel van andere door de SGOA aangeboden voorzieningen voor het oplossen van geschillen.

1.11.3 Indien de SGOA zich onbevoegd verklaart of indien partijen zulks gezamenlijk overeenkomen zullen geschillen worden voorgelegd aan de Rechtbank Amsterdam, zittingsplaats Amsterdam.

1.11.4 Het voorgaande zal, zonder afstand te doen van enig recht, geen belemmering vormen voor partijen voor het treffen van conservatoire rechtsmaatregelen en/of om een procedure in kort geding aanhangig te maken, of om een incassoprocedure te starten bij de Rechtbank Amsterdam, zittingsplaats Amsterdam.

2 PRODUCTEN

2.1 Producten en Diensten algemeen

2.1.1 Afnemer maakt in het kader van de samenwerking met FreshPortal uitdrukkelijke keuzes voor de afname van bepaalde Producten en Diensten, en meer het in bijzonder in het kader van de eventueel afgesloten Service Level Agreement (SLA), back-up faciliteiten, Cloudhosting en beveiligingsmaatregelen.

2.1.2 De keuzes die Afnemer bij de afname van deze dienstverlening maakt, hebben directe gevolgen voor hetgeen Xxxxxxx in het kader van de dienstverlening van FreshPortal mag verwachten. Afnemer doet uitdrukkelijk afstand van alle aanspraken, vorderingen of claims direct of indirect gebaseerd op het standpunt dat van FreshPortal in het kader van haar dienstverlening méér mocht worden verwacht dan waartoe FreshPortal verplicht is op basis van de door Afnemer gemaakte keuzes voor de afname van deze dienstverlening.

2.1.3 Indien Afnemer meent onvoldoende kennis of kunde te hebben om een afgewogen keuze met betrekking tot de benodigdheden of af te nemen diensten te kunnen maken, zal Xxxxxxx dit tijdig op eigen initiatief bij FreshPortal aangegeven, zodat FreshPortal Afnemer hierover kan adviseren.

2.2 Gebruiksrecht Software FreshPortal

2.2.1 FreshPortal verleent Afnemer het niet-exclusieve recht tot het gebruik van de Producten en Diensten, met daarbij behorende Documentatie.

2.2.2 Het gebruiksrecht is beperkt tot het uitsluitend voor eigen gebruik aanwenden van de Producten en Diensten en het met FreshPortal overeengekomen aantal (gelijktijdige) gebruikers (licenties). Indien geen nadere afspraken zijn

gemaakt is het gebruiksrecht beperkt tot 1 (één) individuele eindgebruiker.

2.2.3 Het gebruiksrecht voor software Producten en Diensten is beperkt tot de Objectcode. Rechten op en de Sourcecodes zelf worden niet verstrekt, tenzij uitdrukkelijk schriftelijk anders overeengekomen en/of tenzij het gebruiksrecht een verveelvoudiging betreft die geschiedt in het kader van het laden, het in beeld brengen of het verbeteren van fouten.

2.2.4 Het is Afnemer verboden de (Maatwerk) Producten en Diensten op welke wijze dan ook zelf en/of door middel van derden te kopiëren, dupliceren of te wijzigen, zonder daaraan voorafgaand de schriftelijke toestemming van FreshPortal te hebben ontvangen. Het is Afnemer verboden functionaliteiten toe te voegen aan (Maatwerk) Producten en Diensten.

2.2.5 Het gebruiksrecht op de Producten en Diensten is niet overdraagbaar aan derden (onder derden vallen tevens moeder-, zuster- en/of dochtermaatschappijen van Xxxxxxx).

2.2.6 Afnemer is niet bevoegd onder welke titel dan ook of op welke wijze dan ook de Producten en Diensten al dan niet tegen vergoeding ter beschikking te stellen aan derden (onder derden vallen tevens moeder-, zuster- en/of dochtermaatschappijen van Afnemer).

2.2.7 Reverse engineering, decompilatie of enige andere wijze van aanpassing van de Producten en Diensten naar een voor mensen leesbare vorm door Xxxxxxx is verboden, tenzij expliciet op grond van dwingend recht toegelaten.

2.2.8 Het gebruiksrecht gaat in nadat betaling door Xxxxxxx heeft plaatsgevonden en aan de overige op Afnemer rustende verplichtingen zijn voldaan.

2.2.9 De omvang van het gebruiksrecht op Derden Producten en Diensten wordt bepaald door de Algemene Voorwaarden Derden zoals uiteengezet in artikel 4. Voor zover in het voorgaande niet wordt afgeweken van de Algemene Voorwaarden Derden is het voorgaande van overeenkomstige toepassing.

2.3 Onderhoud

2.3.1 Onderhoud omvat het ter beschikking stellen van updates, met inbegrip van Documentatie, van de aan Afnemer gelicentieerde FreshPortal Producten en Diensten die een kwalitatieve (b.v. Fout herstel) dan wel functionele verbetering van het ter beschikking gestelde FreshPortal Product inhouden.

2.3.2 Indien Onderhoud een functionele verbetering inhoudt, is FreshPortal gerechtigd om extra kosten in rekening te brengen ter compensatie van deze functionele verbetering.

2.3.3 FreshPortal is gerechtigd de verstrekking van Onderhoud te weigeren indien de FreshPortal Producten en Diensten, dan wel de omgeving waarin voornoemde FreshPortal Producten en Diensten opereren, door Afnemer in welke vorm of op welke wijze dan ook zijn gewijzigd.

2.4 Adviezen

2.4.1 Alle Producten en Diensten die als adviezen kunnen worden aangemerkt dan wel een adviserend karakter hebben zullen uitsluitend naar beste weten en kunnen worden verstrekt.

2.4.2 FreshPortal is niet verantwoordelijk en/of aansprakelijk indien de werkzaamheden die voortvloeien uit het advies tot gevolg hebben dat een project van Xxxxxxx niet binnen het

vastgestelde budget, de vastgestelde tijd en eventuele andere vooraf vastgestelde voorwaarden kan worden volbracht.

2.4.3 FreshPortal zal adviezen geven op basis van door FreshPortal aangegeven randvoorwaarden en informatie verkregen van Xxxxxxx. Indien blijkt dat niet alle relevante informatie reeds verkregen was en/of indien zich andersoortige problemen en/of inzichten mochten voordoen, zoals maar niet beperkt tot incompatibilitieitsproblemen (applicaties die onverenigbaar zijn met elkaar), kan het gegeven advies aan deze nieuwe situatie worden aangepast.

2.5 Support

2.5.1 Support omvat het geven van mondelinge (telefonische) en schriftelijke (e-mail) online adviezen met betrekking tot het gebruik en de werking van de FreshPortal Producten en Diensten. Support geschiedt in beginsel als zijnde inbegrepen bij de afgenomen Producten en Diensten, echter niet ongelimiteerd. FreshPortal zal in overleg treden met de Afnemer indien de Support vragen of verzoeken voortkomen uit onvoldoende eigen inspanning, niet raadplegen of onjuist interpreteren van de Documentatie, geen of beperkte interne kennisoverdracht bij Afnemer of gevraagd advies in relatie tot verbetering van bedrijfsprocessen of het gebruik van (nieuwe) FreshPortal modules. In deze gevallen kan FreshPortal een offerte, op basis van het dan geldende uurtarief, uitbrengen aan Afnemer. Na akkoord zullen de gevraagde werkzaamheden worden ingepland en uitgevoerd.

2.6 Maatwerk en informatie

2.6.1 Alle opdrachten worden door FreshPortal uitgevoerd op basis van de door Afnemer aan FreshPortal kenbaar gemaakte gegevens, informatie, wensen en/of eisen.

2.6.2 Afnemer zal FreshPortal alle medewerking verlenen en steeds tijdig alle, voor een behoorlijke uitvoering van de overeenkomst, nuttige en noodzakelijke gegevens en/of overige informatie verschaffen. Afnemer zal instaan voor de juistheid van deze gegevens en/of overige informatie.

2.6.3 Indien voor de uitvoering van de overeenkomst noodzakelijke gegevens, informatie, wensen en/of eisen niet, niet tijdig en/of niet overeenkomstig de afspraken ter beschikking van FreshPortal staan, of indien Afnemer op andere wijze niet aan zijn verplichtingen voldoet, heeft FreshPortal in ieder geval het recht op beëindiging of ontbinding van de overeenkomst of opschorting van de uitvoering van de overeenkomst en heeft FreshPortal het recht om de daardoor ontstane kosten volgens zijn gebruikelijke tarieven in rekening te brengen.

2.6.4 Indien zich tussentijds wijzigingen dan wel nieuwe feiten mochten voordoen in eerder ter beschikking gestelde gegevens, informatie, wensen en/of eisen, zal FreshPortal te allen tijde gerechtigd zijn, in overleg met Afnemer, de overeenkomst aan deze nieuwe omstandigheden aan te passen dan wel te ontbinden of te beëindigen via directe opzegging.

2.6.5 Ingeval FreshPortal activiteiten verricht op locatie anders dan zijn eigen, zal Afnemer kosteloos voor de door FreshPortal in redelijkheid gewenste faciliteiten, zoals een werkruimte en telecommunicatiefaciliteiten zorgdragen.

2.6.6 Alle opdrachten die deels dan wel geheel uit maatwerk

bestaan, worden op basis van Fixed Price of tegen de daadwerkelijke bestede tijd op Nacalculatie afgerekend.

2.6.7 Partijen zullen schriftelijk specificeren welk FreshPortal Product, zoals het realiseren van een API, ontwikkeld zal worden en op welke wijze dit zal geschieden. FreshPortal zal de productontwikkeling met zorg uitvoeren op basis van de door Afnemer te verstrekken gegevens, met de juistheid, volledigheid en consistentie, zoals met het Koppelvak Afnemer Software, waarvoor Xxxxxxx instaat.

2.6.8 FreshPortal kan voorafgaand aan het verrichten van Maatwerk een inzetbegroting aan Afnemer verstrekken, met daarin de initieel te verwachten werkzaamheden en kosten. Deze begroting is slechts indicatief en niet bindend voor FreshPortal. Daadwerkelijke kosten worden in overeenstemming met artikel 2.6.6 op basis van de daadwerkelijk bestede tijd gefactureerd.

2.6.9 FreshPortal is gerechtigd, maar niet verplicht, de juistheid, volledigheid en/of consistentie van de aan FreshPortal ter beschikking gestelde gegevens of specificaties te onderzoeken en bij constatering van eventuele onjuistheden, onvolledigheden of inconsistentie de overeengekomen werkzaamheden op te schorten totdat Afnemer de betreffende onvolkomenheden heeft weggenomen.

2.6.10 De ontwikkeling van maatwerk geschiedt in beginsel in fases. Indien Afnemer de voornoemde fases niet wenst te volgen, geschiedt dit geheel voor risico (en rekening) van Afnemer.

2.6.11 Indien Afnemer de ontwikkeling van een Product of Dienst en een (volgende) fase daarvan niet (meer) wenst, zal Afnemer FreshPortal daarvan schriftelijk informeren, met inachtneming van de overeengekomen opzegtermijnen. Afnemer wordt geacht met de uitvoering van (volgende) fases en de daaraan verbonden kosten te hebben ingestemd wanneer Afnemer de uitvoering van de fase heeft laten plaatsvinden zonder eerst schriftelijk aan te geven deze (volgende) fases niet of niet meer te wensen.

2.6.12 Overschrijdingen van de prijs tot 10% wordt geacht stilzwijgend te zijn geaccepteerd en behoeft niet als zodanig te worden vermeld aan en/of goedgekeurd door Xxxxxxx.

2.6.13 Intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten dan wel overige rechten van maatwerk blijven te allen tijde bij FreshPortal berusten, zoals omschreven in artikel 7.1.

2.7 Meerwerk

2.7.1 Indien FreshPortal van mening is, dat een door Afnemer aangegeven projectwijziging een meerwerkopdracht is, zal FreshPortal daarvan melding doen aan Afnemer alvorens tot uitvoering over te gaan. De melding zal op verzoek van Xxxxxxx worden gevolgd door een opgave van de prijs en overige condities. Afnemer zal telkenmale zo spoedig mogelijk beslissen over het voorgestelde meerwerk.

2.7.2 Afnemer wordt geacht met de uitvoering van meerwerk en de daaraan verbonden kosten te hebben ingestemd wanneer Xxxxxxx de uitvoering van het meerwerk heeft laten plaatsvinden zonder eerst schriftelijk aan te geven meerwerk niet te wensen.

2.8 Installatie en Implementatie

2.8.1 Uitsluitend indien dat schriftelijk is overeengekomen, zal FreshPortal het Maatwerk installeren en/of implementeren,

dan wel doen installeren en/of implementeren.

2.8.2 Alvorens tot installatie en/of implementatie kan worden overgegaan, zal Afnemer er op zijn kosten voor zorgdragen dat aan alle door of door middel van FreshPortal opgegeven condities is voldaan, teneinde een succesvolle installatie en/of implementatie te bewerkstelligen.

2.8.3 Afnemer zal ervoor zorgdragen en is er volledig verantwoordelijk voor dat aan de vereiste Algemene Voorwaarden Derden voldaan is van de Afnemer Software.

2.8.4 Indien door toedoen van Xxxxxxx de installatie en/of implementatie niet binnen de overeengekomen tijd heeft kunnen plaatsvinden, zal Afnemer betalingen verrichten alsof de installatie en/of implementatie heeft plaatsgevonden, onverminderd de verplichtingen van FreshPortal om op een opnieuw vast te stellen tijdstip te installeren en/of te implementeren.

2.9 Werkzaamheden

2.9.1 Werkzaamheden zullen in de regel ononderbroken en op Werkdagen en onder normale arbeidsomstandigheden worden uitgevoerd.

2.9.2 Indien is overeengekomen dat werkzaamheden in fasen zullen plaatsvinden, is FreshPortal gerechtigd de aanvang van de werkzaamheden, die tot een volgende fase behoren, uit te stellen totdat Afnemer de resultaten van de daaraan voorafgaande fase schriftelijk heeft geaccepteerd.

2.9.3 Slechts indien dit schriftelijk uitdrukkelijk is overeengekomen, is FreshPortal gehouden bij de uitvoering van werkzaamheden tijdige en verantwoord gegeven aanwijzingen van Afnemer op te volgen. FreshPortal is niet verplicht aanwijzingen op te volgen die de inhoud of omvang van de overeengekomen werkzaamheden wijzigen of aanvullen; indien echter dergelijke aanwijzingen worden opgevolgd, zullen de desbetreffende werkzaamheden worden vergoed op basis van Nacalculatie.

2.9.4 FreshPortal is gerechtigd om, zonder uitdrukkelijke toestemming van Xxxxxxx, derden in te schakelen bij de uitvoering van werkzaamheden.

3 SAAS

3.1 SaaS-service Algemeen

3.1.1 SaaS geschiedt uitsluitend via Cloudhosting.

3.1.2 FreshPortal kan naar eigen inzicht Afnemer de mogelijkheid bieden zelf aanpassingen, uitbreidingen en/of wijzigingen door te voeren in de aangeboden SaaS. Indien deze mogelijkheid aan Afnemer wordt geboden is Xxxxxxx verantwoordelijk en aansprakelijk voor alle aanpassingen, uitbreidingen en/of wijzigingen en de daaruit voortvloeiende gevolgen.

3.1.3 In het kader van de toegang tot en het gebruik van de SaaS, beschikt Afnemer direct of indirect over apparatuur en programmatuur die voldoet aan de door FreshPortal vastgestelde en aan Afnemer direct of indirect medegedeelde normen en/of eisen. Afnemer dient tevens te blijven voldoen aan de in dit lid gestelde voorwaarden. Indien en voor zolang apparatuur en/of programmatuur hieraan niet voldoen, wordt de op FreshPortal rustende verplichting tot verschaffen van toegang tot de SaaS en het gebruik ervan door FreshPortal opgeschort.

3.1.4 Afnemer stelt FreshPortal in de gelegenheid te controleren

of de in artikel 3.1.3 van dit artikel bedoelde normen en/of eisen in acht worden genomen.

3.1.5 Indien Afnemer na de in artikel 3.1.4 bedoelde controle alsnog de in artikel 3.1.3 bedoelde normen en/of eisen niet in acht neemt, heeft FreshPortal het recht de overeenkomst geheel of gedeeltelijk te beëindigen of te ontbinden zonder voorafgaande schriftelijke ingebrekestelling en/of rechterlijke tussenkomst.

3.1.6 Afnemer is verplicht aanwijzingen van FreshPortal over de SaaS op te volgen.

3.1.7 FreshPortal is gerechtigd om logfiles en dergelijke in te zien met als doel het gebruik van de SaaS te analyseren. De resultaten van een dergelijke analyse zullen niet aan derden (onder derden vallen niet de aan FreshPortal verbonden moeder- en/of dochtermaatschappijen) ter beschikking worden gesteld. Dit geldt niet voor cijfers en data aangaande het gebruik van de SaaS die niet direct herleidbaar zijn tot het gebruik van Afnemer.

3.1.8 Indien Afnemer een storing constateert, dient dit onmiddellijk te worden gemeld bij FreshPortal. Na melding van een storing door Xxxxxxx zal FreshPortal die maatregelen nemen die leiden c.q. mogelijkerwijs kunnen leiden tot herstel.

3.1.9 De kosten voor het opheffen van storingen, inclusief storingen die alleen anderen dan Xxxxxxx belemmeren, komen voor rekening van Xxxxxxx indien blijkt dat de oorzaak van de storing het gevolg is van zijn onoordeelkundig gebruik dan wel te wijten is aan zijn handelen of nalaten in strijd met de overeenkomst. Als FreshPortal van oordeel is dat er mogelijk gevaar kan optreden aangaande de functionaliteit van computersystemen of netwerken van FreshPortal of derde partijen en/of voor de netwerkdiensten, in het bijzonder veroorzaakt door excessief emailverkeer of andere data, slecht beveiligde sustemen of activiteiten van virussen, Trojaanse software of gelijkende software, is FreshPortal gerechtigd om alle noodzakelijke maatregelen te nemen om dit gevaar te voorkomen. De kosten van deze maatregelen, inclusief de kosten voor het informeren van Afnemer aangaande de gevaren, komen voor rekening van Xxxxxxx.

3.1.10 FreshPortal stelt Xxxxxxx van tevoren op de hoogte van voorgenomen Onderhoud voor wat betreft SaaS, indien dit Onderhoud leidt tot problemen met betrekking tot het verkrijgen van toegang tot SaaS dan wel het niet-beschikbaar zijn van SaaS. In dat geval zal Onderhoud plaatsvinden van

00.00 tot 06.00 uur (CET). Overig Onderhoud zal plaatsvinden gedurende Werkdagen.

3.2 Verplichtingen FreshPortal SaaS

3.2.1 FreshPortal draagt zorg voor de ter beschikking stelling van de SaaS. FreshPortal zal, naar beste vermogen en voor zover beïnvloedbaar door FreshPortal, streven naar een beschikbaarheidspercentage van:

a. 99% van maandag t/m vrijdag tussen 05.00 en 23.00 uur (CET);

b. 98% van maandag t/m vrijdag tussen 23.00 en 05.00 uur (CET);

c. 98% van zaterdag t/m zondag tussen 00.00 en 24.00 uur (CET).

3.2.2 Het in artikel 3.2.1 bedoelde percentage wordt gemeten over een kalenderjaar. De tijd voor Onderhoud is hierin niet

begrepen.

3.2.3 FreshPortal garandeert niet dat de toegang tot het Internet en/of andere netwerken optimaal gebruik en toegang bieden.

3.2.4 FreshPortal heeft geen verplichtingen ten aanzien van de beschikbaarheid, betrouwbaarheid dan wel andere performance-eisen, zoals request- en responstijden, ten aanzien van het Internet en/of andere netwerken en de daaruit voortvloeiende voorzieningen. Dit geldt ook voor het opgeleverde Maatwerk, zoals API’s, na enige aanpassing van Afnemer Software dan wel FreshPortal Software/SaaS.

3.2.5 FreshPortal zal er naar streven alle nuttige en nodige maatregelen te treffen om de goede werking en de continuïteit van de SaaS te verzekeren. FreshPortal maakt via Cloudhosting gebruik van de in de markt meest recente en in de markt meest gangbare virusprotectie-programma’s.

3.2.6 FreshPortal zal streven naar een naar de stand der techniek voldoende fysieke en logische beveiliging tegen onrechtmatige toegang door derden in het kader van de in de overeenkomst overeengekomen voorziening(en). Indien Afnemer specifieke beveiligingsmaatregelen wenst (bijvoorbeeld gelet op de aard van de Procesdata), dan dient Afnemer die wens uitdrukkelijk aan FreshPortal voor te leggen opdat FreshPortal, indien mogelijk, een voorstel kan doen voor mogelijke implementatie daarvan en de prijzen daarvoor.

3.3 Browser

3.3.1 SaaS is toegankelijk voor Afnemer door middel van een browser. De browsers waarvoor XxxX bij het tot stand komen van de overeenkomst zijn geoptimaliseerd zullen door FreshPortal nader kenbaar worden gemaakt.

3.3.2 FreshPortal is niet verplicht de toegang tot SaaS door middel van de in artikel 3.3.1 bedoelde browsers optimaal te houden. FreshPortal is gerechtigd, zonder tot enige vorm van (schade)vergoeding gehouden te zijn, wijzigingen aan te brengen in SaaS die invloed kunnen hebben op de door Xxxxxxx gehanteerde en/of door FreshPortal geadviseerde browser(s).

3.3.3 Indien een geval als beschreven in artikel 3.3.2 zich mocht voordoen dan zal FreshPortal zich naar redelijkheid inspannen om Afnemer in staat te stellen de overgang te maken naar een andere browser. Hierbij opkomende kosten aan de zijde van Xxxxxxx zijn voor zijn eigen rekening.

3.4 Gebruik van Identificatiegegevens

3.4.1 FreshPortal zal Identificatiegegevens uitsluitend aan Afnemer ter beschikking stellen voor gebruik van Producten en Diensten. Afnemer zal zorgvuldig omgaan met deze Identificatiegegevens. Afnemer zal bij verlies, diefstal en/of andere vormen van onrechtmatig gebruik FreshPortal hiervan in kennis stellen, zodat partijen passende maatregelen kunnen nemen.

3.4.2 Afnemer draagt alle verantwoordelijkheid, aansprakelijkheid en kosten veroorzaakt door het gebruik van de Identificatiegegevens, gebruikt en/of verspreid/ door Afnemer. In geen geval is FreshPortal aansprakelijk voor het misbruik en/of onrechtmatig gebruik van de Identificatiegegevens.

3.4.3 Het is Afnemer niet toegestaan om meerdere personen gebruik te laten maken van dezelfde Identificatiecodes

zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van FreshPortal. FreshPortal mag voorwaarden verbinden aan deze toestemming.

3.4.4 Indien redelijkerwijs kan worden vermoed dat misbruik of onrechtmatig gebruik is gemaakt van de Identificatiegegevens van Afnemer, kan FreshPortal Afnemer aanwijzingen geven, die uitgevoerd dienen te worden.

3.4.5 Indien is vastgesteld dat misbruik is gemaakt van de Identificatiegegevens dan wel dat Xxxxxxx geen gehoor heeft gegeven aan de aanwijzingen als bedoeld in artikel 3.4.3, is Afnemer direct in verzuim.

3.5 Wijzigingen in de SaaS

3.5.1 FreshPortal is gerechtigd na schriftelijke aankondiging met inachtneming van een redelijke termijn en zonder enige vergoeding aan Xxxxxxx verschuldigd te zijn, tot het aanbrengen van toevoegingen en/of wijzigingen in de SaaS voor wat betreft maar niet beperkt tot:

a. toegangsprocedures, zoals:

− procedures betrekking hebbende op operationele regels;

− beveiligingseisen.

b. het wijzigen van een derde provider/toeleverancier, locatie, hardware, programmatuur en overige faciliteiten van belang voor het ter beschikking stellen van de SaaS.

3.5.2 Indien de wijzigingen een aantoonbare en dermate grote negatieve verandering tot gevolg hebben op de werkwijze van Xxxxxxx’x onderneming en/of de functionaliteit van de SaaS mag Afnemer, na eerst daartoe de achteruitgang op schrift te hebben aangetoond, FreshPortal schriftelijk verzoeken tot het aanbieden van een alternatief. Indien FreshPortal dan geen redelijk alternatief biedt, heeft Xxxxxxx het recht het gebruik van de SaaS te beëindigen via directe opzegging, zonder dat FreshPortal tot enige schadevergoeding ter zake dan wel restitutie van reeds betaalde gelden is gehouden.

3.6 Dataverkeer van Afnemer

3.6.1 FreshPortal heeft geen controle over en/of inzicht in de inhoud van het dataverkeer van en/of naar Afnemer. FreshPortal treedt slechts op als een doorgeefluik. FreshPortal geeft geen garanties ten aanzien van de inhoud van data voor wat onder meer betreft betrouwbaarheid en volledigheid.

3.6.2 Afnemer is verantwoordelijk voor de inhoud van dataverkeer afkomstig van Afnemer.

3.6.3 Afnemer vrijwaart en houdt FreshPortal schadeloos voor iedere vorm van claim, aanklacht of geding van een derde in verband met (de inhoud van) het dataverkeer of de informatie afkomstig van Afnemer.

3.6.4 In afwijking van hetgeen is bepaald in artikel 7, blijft Procesdata de (intellectuele) eigendom van Afnemer. Afnemer verleent aan FreshPortal, om niet, het eeuwigdurende gebruiksrecht en bewerkingsrecht van Procesdata. Procesdata kan alleen aan derden ter beschikking worden gesteld wanneer deze niet direct herleidbaar is tot Afnemer.

3.6.5 Procesdata wordt in beginsel zolang de overeenkomst voortduurt bewaard voor een periode van maximaal 3 (drie) jaar. Na het einde van de overeenkomst is FreshPortal niet

gehouden tot het bewaren van Procesdata.

3.6.6 FreshPortal zal medewerking verlenen aan het overzetten van Procesdata en/of overige data naar een andere applicatie indien verzocht door Xxxxxxx. FreshPortal garandeert nimmer dat de aanwezige Procesdata en/of overige data gedurende de overeenkomst en/of na het einde van de overeenkomst kunnen worden overgezet naar een andere applicatie.

3.6.7 Alle kosten verbonden aan het overzetten van Procesdata en/of overige data op verzoek van Xxxxxxx naar een andere applicatie zijn volledig voor rekening van Xxxxxxx.

3.7 Verplichtingen Afnemer SaaS

3.7.1 Indien de SaaS onder meer het hosten van een website (webshop) van Xxxxxxx en/of ten behoeve van Afnemer betreft, dient Afnemer te beschikken over een domeinnaam, uitgegeven en geregistreerd door een daartoe bevoegde instelling, overeenkomstig de door desbetreffende instelling gehanteerde Algemene Voorwaarden Derden. Afnemer vrijwaart en houdt FreshPortal schadeloos voor iedere vorm van claim, aanklacht of geding in verband met (het gebruik van) de domeinnaam namens of door Xxxxxxx.

3.7.2 Indien door middel van SaaS persoonsgegevens en/of overige gegevens/data worden getransporteerd dan wel commerciële en/of overige activiteiten worden ontplooid door middel van de SaaS, vrijwaart Afnemer FreshPortal van alle aansprakelijkheid, kosten of schade als gevolg van claims van derden in geval deze persoonsgegevens en/of overige gegevens/data worden geëxporteerd dan wel commerciële en/of overige activiteiten worden ontplooid in strijd met de relevante (privacy)wetgeving en/of andere regelgeving ter zake.

3.7.3 Afnemer zal FreshPortal onverwijld schriftelijk informeren over wijzigingen die relevant zijn voor de goede uitvoering van de SaaS.

3.7.4 Afnemer zal zich houden aan aanwijzingen van FreshPortal omtrent “fair use”. Indien Afnemer de door FreshPortal gegeven aanwijzingen niet navolgt is FreshPortal bevoegd om met technische middelen de door Afnemer veroorzaakte belasting te verminderen of bij aanhoudende overmatige belasting de ter beschikking stelling van de SaaS aan Afnemer stop te zetten. FreshPortal zal nimmer aansprakelijk zijn voor schade van welke aard dan ook die door Afnemer of derden wordt geleden als gevolg van de door FreshPortal en/of derden getroffen maatregelen.

3.8 Persoonsgegevens

3.8.1 Indien Afnemer is aan te merken als verwerkingsverantwoordelijke in de zin van de Algemene Verordening Gegevensbescherming (AVG) en FreshPortal is aan te merken als verwerker in de zin van de AVG ten behoeve van Afnemer, geldt hetgeen artikel 3.8 bepaalt.

3.8.2 Afnemer erkent dat de gegevensverwerking zoals opgedragen aan FreshPortal, rechtmatig is. Tevens erkent Xxxxxxx zich ervan te hebben vergewist dat FreshPortal passende technische en organisatorische maatregelen biedt zoals bedoeld in artikel 28 lid 1 van de AVG, waaronder mede wordt verstaan beveiligingsmaatregelen als bedoeld in artikel 32 van de AVG. Afnemer vrijwaart FreshPortal van alle claims wegens inbreuk op de persoonlijke levenssfeer die

met het voorgaande verband houden.

3.8.3 Voor zover Afnemer daartoe gerechtigd is, stemt Afnemer uitdrukkelijk in met het opnemen van (persoons)gegevens van gebruikers in de persoonsregistratie van FreshPortal voor doeleinden van administratie en beheer. Deze persoonsregistratie bevat onder meer Identificatiegegevens en Procesdata en is slechts toegankelijk voor FreshPortal. Deze gegevens worden niet aan derden in de zin van de AVG verstrekt, behoudens in de gevallen wanneer FreshPortal hiertoe krachtens de wet of een rechterlijke uitspraak verplicht is.

4 DERDEN PRODUCTEN

4.1 Derden Producten en Diensten

4.1.1 FreshPortal is gerechtigd Derden Producten en Diensten te verstrekken dan wel Derden Producten en Diensten te betrekken bij het vervullen van zijn verplichtingen voortvloeiende uit de overeenkomst. FreshPortal is niet verantwoordelijk voor Derden Producten en Diensten, tenzij schriftelijk anders overeengekomen.

4.1.2 Indien FreshPortal Derden Producten en Diensten levert aan Afnemer, dan zijn naast deze Algemene Voorwaarden FreshPortal tevens de Algemene Voorwaarden Derden van toepassing op de overeenkomst.

4.1.3 FreshPortal verleent rechten op Derden Producten en Diensten onder de voorwaarden als omschreven in de Algemene Voorwaarden Derden.

4.1.4 FreshPortal verricht geen Onderhoud, Support dan wel andere diensten met betrekking tot Derden Producten en Diensten, tenzij schriftelijk anders overeengekomen.

4.1.5 Met betrekking tot opgeleverde Derden Producten en Diensten verzorgt FreshPortal:

a. De service op Derden Producten en Diensten, onder maximaal dezelfde voorwaarden die worden weergegeven in de Algemene Voorwaarden Derden.

b. De garantie voor de termijn en onder maximaal dezelfde voorwaarden als weergegeven in de Algemene Voorwaarden Derden.

4.2 Algemene Voorwaarden Derden

4.2.1 Algemene Voorwaarden Derden die in deze Algemene Voorwaarden FreshPortal van toepassing worden verklaard, zullen, indien beschikbaar bij FreshPortal, op verzoek worden toegezonden. De Algemene Voorwaarden Derden zullen in hetzelfde formaat en dezelfde taal ter beschikking worden gesteld zoals FreshPortal deze heeft ontvangen.

4.2.2 De Algemene Voorwaarden FreshPortal treden in rangorde boven de Algemene Voorwaarden Derden tenzij anders aangegeven. Bij strijd tussen de Algemene Voorwaarden FreshPortal en de Algemene Voorwaarden Derden, kan FreshPortal de desbetreffende strijdige bepalingen in de Algemene Voorwaarden Derden buiten toepassing verklaren dan wel van toepassing verklaren.

5 OPLEVERING

5.1 (Leverings)termijn

5.1.1 Alle door FreshPortal eventueel genoemde en voor FreshPortal geldende (leverings)termijnen zijn naar beste weten vastgesteld op grond van de gegevens die aan FreshPortal bekend zijn gemaakt en zullen zoveel mogelijk in

acht worden genomen.

5.1.2 (Leverings)termijnen worden derhalve niet beschouwd als fatale termijnen waarbinnen afgeleverd dient te worden, maar als termijnen waarbinnen FreshPortal naar zijn beste inspanningen zal streven hetgeen overeengekomen is af dan wel op te leveren. Indien de mogelijkheid bestaat dat enige termijn overschreden gaat worden, zullen FreshPortal en Afnemer zo spoedig mogelijk in overleg treden over een nieuwe termijn.

5.1.3 De overschrijding van een eventueel geldende (leverings)termijn door FreshPortal behelst nimmer een toerekenbare tekortkoming van FreshPortal. FreshPortal aanvaardt onder geen enkele omstandigheid aansprakelijkheid indien een (leverings)termijn overschreden mocht worden.

5.2 Voorbehoud

5.2.1 FreshPortal verbindt zich pas tot uitvoering van de tussen FreshPortal en Afnemer gesloten overeenkomst, nadat een ondertekend exemplaar van de door FreshPortal opgestelde overeenkomst is ontvangen door FreshPortal en/of indien alle verschuldigde vergoedingen tijdig en volledig zijn betaald. Indien FreshPortal met de uitvoering van de overeenkomst aanvangt voor ontvangst van een ondertekend exemplaar van de overeenkomst en/of alle verschuldigde vergoedingen tijdig en volledig zijn betaald, behoudt FreshPortal zich het recht voor om de uitvoering van de overeenkomst op te schorten totdat een ondertekend exemplaar van de overeenkomst is ontvangen en/of alle verschuldigde vergoedingen tijdig en volledig zijn betaald.

5.2.2 Rechten, zoals maar niet beperkt tot de (eventuele eigendoms)overdracht van Producten en Diensten, worden aan Afnemer verleend onder de opschortende voorwaarde dat Afnemer de overeengekomen vergoedingen tijdig en volledig betaalt. Indien verzuim van betaling plaatsvindt, dient Afnemer op eigen kosten de Producten en Diensten binnen een week, na opdracht daartoe van FreshPortal, terug te leveren aan FreshPortal. Alle andere rechtsmiddelen blijven van toepassing.

5.2.3 Indien Afnemer, uit door FreshPortal afgeleverde Producten en Diensten, een nieuw product vormt doet Afnemer het vormen van het nieuwe product voor FreshPortal en houdt Afnemer het nieuwe product voor FreshPortal totdat Xxxxxxx alle uit hoofde van de overeenkomst verschuldigde bedragen tijdig en volledig heeft betaald. FreshPortal behoudt tot het moment van tijdige en volledige betaling door Xxxxxxx alle rechten als eigenaar van het nieuwe product.

5.3 Risico

5.3.1 Het Product is voor risico van Afnemer van de oplevering af, zelfs als de eigendom of het gebruiksrecht nog niet overgedragen is. Derhalve blijft Afnemer de (koop)prijs verschuldigd, ongeacht tenietgaan of achteruitgang van het Product door een oorzaak die niet aan FreshPortal kan worden toegerekend.

5.3.2 Hetzelfde geldt vanaf het moment, waarop Xxxxxxx in verzuim is met het verrichten van een handeling waarmee

Afnemer aan de oplevering moet meewerken.

5.4 Oplevering, Installatie en Acceptatieprocedure

5.4.1 FreshPortal zal het Maatwerk in overeenstemming met de door FreshPortal schriftelijk vastgelegde specificaties opleveren en indien door Afnemer gewenst installeren.

5.4.2 Oplevering van Producten en Diensten geschiedt door de terbeschikkingstelling van de Producten en Diensten aan Afnemer in de SaaS.

5.5 Fouten

5.5.1 Onder Fout(en) wordt verstaan het niet voldoen aan de Documentatie en ingeval van het ontwikkelen van maatwerk FreshPortal Producten en Diensten, aan de schriftelijk overeengekomen functionele specificaties. Van een Fout is alleen sprake indien deze kan worden aangetoond en kan worden gereproduceerd. Afnemer is gehouden van mogelijke Fouten onverwijld melding aan FreshPortal te maken.

5.5.2 Ieder recht op herstel van Fouten vervalt indien de verstrekte Producten en Diensten door Xxxxxxx in welke vorm of op welke wijze dan ook zijn gewijzigd.

5.5.3 Bij het herstel van Fouten is FreshPortal gerechtigd om tijdelijke oplossingen, noodoplossingen, omwegen en/of overige probleembeperkende maatregelen te implementeren.

5.5.4 Acceptatie van de Producten en Diensten mag niet worden onthouden op andere gronden dan die, welke verband houden met de tussen partijen uitdrukkelijk overeengekomen specificaties en voorts niet wegens het bestaan van kleine Fouten die operationele of productieve ingebruikname van de Producten en Diensten redelijkerwijs niet in de weg staan.

5.6 Wijziging Prestatie

5.6.1 FreshPortal mag, in plaats van de door Afnemer bestelde Producten en Diensten andere Producten en Diensten aanbieden, mits de werking en capaciteit niet wezenlijk afwijken van het oorspronkelijk bestelde.

6 PRIJZEN/BETALINGEN

6.1 Prijzen en Betalingen

6.1.1 Alle prijzen zijn exclusief BTW en exclusief eventuele andere heffingen die door de overheid worden opgelegd. De verschuldigde bedragen zullen inclusief BTW en inclusief eventuele heffingen van overheidswege in rekening worden gebracht.

6.1.2 FreshPortal zal de door Afnemer verschuldigde bedragen maandelijks en/of binnen andere termijn genoemd in de overeenkomst deugdelijk gespecificeerd aan Xxxxxxx in rekening brengen. Afnemer zal verschuldigde bedragen binnen 14 (veertien) dagen na factuurdatum betalen zonder tot compensatie, verrekening of opschorting, uit welken hoofde dan ook, gerechtigd te zijn. Bezwaren tegen de factuur moeten binnen 30 kalenderdagen na factuurdatum schriftelijk en met goede argumenten ter kennis van FreshPortal worden gebracht. Xxxxxxx xxx xxxxxxxxxx van (een deel van) de factuur is Afnemer niet verplicht dat deel van de vergoeding en/of de kosten te voldoen waarover geen overeenstemming tussen partijen bestaat. Voor wat betreft het onbetwiste gedeelte geldt dat dit dient te

worden voldaan op de wijze en binnen de termijn als in dit lid omschreven.

6.1.3 Wanneer Afnemer tekortschiet in de nakoming van enige betalingsverplichting is Xxxxxxx in verzuim zonder dat daartoe enige nadere sommatie of ingebrekestelling is vereist. Afnemer is aan FreshPortal verschuldigd de kosten (waaronder kosten verschuldigd vanwege door een advocaat of gemachtigde verleende rechtsbijstand), zowel in als buiten rechte met betrekking tot de invordering van al datgene wat Afnemer aan FreshPortal verschuldigd is. Buitengerechtelijke incassokosten bedragen 15% van het verschuldigde bedrag met een minimum van € 175,- (honderdvijfenzeventig euro). In ieder geval zal over het door Xxxxxxx verschuldigde bedrag vanaf de datum waarop Xxxxxxx in gebreke is maandelijks een rente, met een percentage dat gelijk is aan de wettelijke handelsrente verhoogd met 3 (uitgedrukt in %), in rekening worden gebracht.

6.1.4 FreshPortal heeft het recht zijn werkzaamheden en overige verplichtingen op te schorten, totdat algehele betaling heeft plaatsgevonden, onverminderd de gehoudenheid van Afnemer om aan zijn verplichtingen te voldoen.

6.1.5 Indien FreshPortal niet in staat is tot opleveren als gevolg van een verzuim aan de zijde van Xxxxxxx, is FreshPortal gerechtigd maandelijks een 1,5% rentevergoeding in rekening te brengen over het verschuldigde bedrag.

6.1.6 Het verschuldigde bedrag in artikel 6.1.1 kan worden verhoogd met eventuele kosten van derden. Verhoging kan eveneens plaatsvinden indien werkzaamheden ten behoeve van Afnemer buiten het kantoor van FreshPortal geschieden. Voor werkzaamheden buiten het kantoor van FreshPortal worden uurlonen, reis- en wachttijdvergoedingen, reiskosten en/of kilometervergoedingen, hotelkosten en eventuele andere aan dergelijke werkzaamheden verbonden kosten in rekening gebracht. De reis- en wachttijdvergoeding bedraagt 50% van het dan geldende uurloon. De wijze van vervoer wordt door FreshPortal bepaald. Het voorgaande is eveneens van toepassing op werkzaamheden die buiten Nederland zullen plaatsvinden.

6.1.7 Bovenstaande bepalingen laten overige FreshPortal toekomende rechten op grond van tekortkoming in de nakoming door Afnemer onverlet.

6.2 Prijswijzigingen

6.2.1 FreshPortal is gerechtigd in geval van wijziging van een of meer kostenposten (o.a. Derden Producten en Diensten) en/of wijziging van de wisselkoers, wijziging van de Consumentenprijsindices (CPI), dan wel de CBS-index Dienstenprijsindex (DPI) J Informatie en communicatie, de prijzen aan deze wijziging(en) aan te passen. FreshPortal zal minimaal jaarlijks, op 1 januari, zijn prijzen verhogen, gebaseerd op de door CBS, op 1 januari (eventueel gebaseerd op derdekwartaalcijfers) gepubliceerde cijfers ‘Dienstenprijsindex (DPI) J Informatie en communicatie’. Wijzigingen worden afgerond naar boven op een veelvoud van € 2,50,-.

6.2.2 FreshPortal zal Afnemer de mogelijkheid bieden om kennis te nemen van eventuele prijswijzigingen. Indien Afnemer niet instemt met een prijswijziging is Xxxxxxx slechts gerechtigd de overeenkomst te beëindigen via opzegging

met ingang van de datum dat de prijswijziging van kracht zal zijn, indien en zolang de totale prijsverhoging gedurende 1 (één) jaar het door het CBS gepubliceerde inflatiecijfer van het actuele jaar (dan wel het voorafgaande jaar voor prijsverhogingen aangekondigd voor het volgende jaar) met meer dan 6 punten (uitgedrukt in %) overschrijdt.

6.3 Fixed Price

6.3.1 Bij een Fixed Price afspraak worden de werkzaamheden tegen een van tevoren overeengekomen bedrag verricht.

6.3.2 Tenzij FreshPortal een beroep kan doen op artikel 2.6.4 worden meer-uren, voor zover een Fixed Price afspraak is gemaakt, niet in rekening gebracht.

6.4 Nacalculatie

6.4.1 Indien afrekening op basis van Nacalculatie zal plaatsvinden betekent dit dat, alvorens FreshPortal aanvangt met de overeengekomen werkzaamheden, een globale inschatting kan worden gemaakt van de te verwachten kosten. Na afloop van de te verrichten werkzaamheden zullen alle daadwerkelijk gemaakte kosten, die verband houden met de werkzaamheden, in rekening worden gebracht. Afnemer is zich er derhalve van bewust dat de mogelijkheid bestaat dat de eerder vastgestelde inschatting lager kan zijn dan de daadwerkelijk gemaakte kosten. Indien vooraf geen wijze van afrekening is afgesproken zullen werkzaamheden worden verricht op basis van Nacalculatie.

6.5 Voorschot

6.5.1 FreshPortal is gerechtigd een voorschot in rekening te brengen. Indien volledige betaling van het voorschot uitblijft is FreshPortal gerechtigd, onverminderd zijn overige rechten, de verdere uitvoering van de overeenkomst onmiddellijk op te schorten en is al hetgeen Afnemer aan FreshPortal uit welke hoofde ook verschuldigd is, direct opeisbaar.

7 INTELLECTUELE EIGENDOMSRECHTEN

7.1 Rechten van FreshPortal en Afnemer

7.1.1 FreshPortal heeft het exclusieve recht de FreshPortal Producten en Diensten verder te ontwikkelen en het gebruik daarvan door middel van licenties aan derden ter beschikking te stellen.

7.1.2 Tenzij er sprake is van Derden Producten en Diensten, blijven voor elke opdracht door FreshPortal uitgevoerd waar en wanneer dan ook, ongeacht of er sprake is van de oplevering van een bestaand Product dan wel een nog te ontwikkelen Product, alle daaruit voortvloeiende intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten en andere rechten bij FreshPortal berusten.

7.1.3 Afnemer erkent dat alle huidige en toekomstige intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten, andere rechten en de registratie en/of aanvraag van voornoemde rechten en/of gelijksoortige rechten voor de gehele termijn en eventuele verlengingen dan wel vernieuwingen daartoe nu of in de toekomst voor altijd wereldwijd aan FreshPortal zullen toekomen dan wel zullen worden overgedragen.

7.1.4 Het is Afnemer niet toegestaan enige aanduiding omtrent intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten, andere rechten, merken en handelsnamen uit de Producten en Diensten te verwijderen

of te wijzigen, dan wel door een derde dergelijke handelingen te laten verrichten.

7.1.5 De intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten en andere rechten van een Product, dan wel een gedeelte daarvan, kunnen slechts door middel van schriftelijke akte overgedragen worden aan Afnemer indien FreshPortal deze rechten heeft.

7.1.6 Indien FreshPortal, Afnemer dan wel derden functionele verbeteringen dan wel andere wijzigingen in de Producten en Diensten aanbrengen, blijven de op de verbeterde dan wel gewijzigde Producten en Diensten rustende intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten en andere rechten in casu ongewijzigd bij FreshPortal berusten dan wel de derde rechthebbende. Indien voornoemde rechten niet bij FreshPortal dan wel een derde rechthebbende berusten, zal Afnemer kosteloos zorgdragen voor de overdracht van voornoemde rechten aan FreshPortal dan wel de derde-rechthebbende.

7.1.7 FreshPortal behoudt zich alle intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten en overige rechten voor met betrekking tot cursusmateriaal dat en/of Documentatie die worden verstrekt. Het is Afnemer nadrukkelijk niet toegestaan dit op enigerlei wijze te vermenigvuldigen, aan derden af te staan of in bruikleen te geven. Afnemer dient ervoor zorg te dragen dat zijn werknemers en/of derden aan voornoemde verplichtingen zullen voldoen.

7.2 Vrijwaring

7.2.1 FreshPortal zal Afnemer vrijwaren van elke actie voor zover deze gegrond is op de stelling dat de FreshPortal Producten en Diensten inbreuk maken op een in Nederland geldend auteursrecht. FreshPortal zal de bij eindvonnis onherroepelijk vastgestelde kosten en toegewezen schadevergoedingsbedragen betalen, mits Afnemer:

a. FreshPortal onmiddellijk, maar uiterlijk binnen 10 (tien) dagen nadat de gestelde inbreuk op het auteursrecht aan Xxxxxxx ter kennis is gebracht dan wel dat Xxxxxxx daarvan in redelijkheid kennis heeft kunnen nemen, schriftelijk informeert over de vordering; en

b. de algehele behandeling van de zaak, inclusief onderhandelingen over een schikking aan FreshPortal overlaat.

7.2.2 Indien een dergelijke actie wordt aangespannen of de mogelijkheid daartoe bestaat, behoudt FreshPortal zich het recht voor om het licentie-, dan wel sub-licentierecht op het FreshPortal Product te verwerven of het FreshPortal Product zodanig te wijzigen dat het niet langer inbreuk maakt op een in Nederland geldend auteursrecht. Indien naar het oordeel van FreshPortal de voorgaande mogelijkheden redelijkerwijze niet in aanmerking komen kan FreshPortal het afgeleverde FreshPortal Product terugnemen tegen vergoeding van uitsluitend de voor dit FreshPortal Product reeds betaalde vergoeding verminderd met een redelijke vergoeding voor het van het FreshPortal Product gemaakte gebruik.

7.2.3 FreshPortal zal Afnemer niet vrijwaren van een actie voor zover:

a. deze gegrond is op de stelling dat de Derden Producten en Diensten geleverd aan Afnemer een inbreuk maken op een in Nederland of elders geldend intellectueel

eigendomsrecht, industrieel eigendomsrecht dan wel ander recht;

b. Afnemer een wijziging heeft aangebracht in of aan het Product.

7.2.4 Indien tussen FreshPortal en Afnemer overeengekomen is dat de intellectuele eigendomsrechten, industriële eigendomsrechten dan wel andere rechten van een Product dan wel een gedeelte daarvan aan Afnemer zullen worden overgedragen, zal Afnemer FreshPortal vrijwaren van elke actie voor zover deze gegrond is op de stelling dat het Product dan wel een gedeelte daarvan inbreuk maakt op een intellectueel eigendomsrecht, industrieel eigendomsrecht dan wel ander recht behorend aan een derde.

Document Metadata

Table of Contents

ALGEMENE VOORWAARDEN

Document Metadata