В хода на проучване на заявлението с цел предоставянето му на ОбС, за вземане на решение по ЗК в качеството му на концедент, се възлoжи на експерт, да определи стойността на концесията. Това се наложи с цел спазване на ЗК и преценяване на...

ДО

ОБЩИНСКИ СЪВЕТ ГРАД ДОБРИЧ

ДОКЛАДНА ЗАПИСКА

От Xxxxxx Xxxxxxxx Кмет на Община град Добрич

Относно: Предложение за изменение на концесионен договор № 16 от 28.01.2003 г., за предоставяне на концесия върху имот, публична общинска собственост: Обект за обществено хранене, град Добрич.

УВАЖАЕМИ ДАМИ И ГОСПОДА ОБЩИНСКИ СЪВЕТНИЦИ,

Между Община град Добрич и “Житен клас” ООД, със седалище и адрес на управление гр. Добрич, ул. „Малка Кайнарджа“ №10, Булстат 124607629, съдружници в дружеството: Xxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxx и Xxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxxxx, представлявано от съдружника Xxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxx е сключен концесионен договор № 16 от 28.01.2003 г. за срок от 20 години (срок на договора от 28.01.2003 г. до 27.01.2023 г.). Предметът на концесия посочен в концесионния договор е: даване на разрешение за търговска дейност в търговски обект, публична общинска собственост, представляващ обект за обществено хранене (ООХ) със застроена площ до 50 кв. м., на един етаж, който ще се изгради със средства на концесионера върху част от пространството, заключено между ул. „Ч. Храбър” и ул. „Цар Xxxxx”, югозападно от пл. №5476 в кв.107 по ПРЗ на гр. Добрич – ЦГЧ. Обектът е изграден със средства на концесионера и е актуван с акт за публична общинска собственост № 2751 от 22.04.2005 г.

На основание чл. 70, ал. 2 от ЗК, Удостоверение на Агенцията по вписвания

№20111021093243/21.10.2011 г., договор за концесия № 16 от 28.01.2003 г. и уведомление № 94-00-12 от 18.01.2012 г. се подписа анекс № 1 от 03.02.2012 г., съгласно който се правят, следните изменения:

- Съдружниците на фирмата концесионер: Управителят Xxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxx прекратява участието си в дружеството и на негово място е приет нов съдружник Xxxx Xxxxxxx Xxxxxxxxx.

- Управителят на фирмата концесионер се променя от Xxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxx на Xxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxxxx.

- Седалището и адреса на управление на фирмата концесионер се променя от град Добрич, xx. „Малка Кайнарджа” № 10 на град Добрич, ул. „Цар Xxxxx” №2, вх. А, ап.19. В Община град Добрич постъпи заявление с наш вх. рег. индекс № 70-00-1187 от 30.05.2022 г., допълнено със заявления № 94Х-00-92 от 24.06.2022 г. и № 94Х-00-92 от 12.07.2022 г. от концесионера “Житен клас” ООД с което се прави предложение за изменение на концесионния договор, като се предлага срокa на концесията да се удължи с една трета от конкретния срок, определен с концесионния договор, като мотивите за

изменението са следните:

“…Предвид продължилата епидемиологична криза и предизвиканите от нея забрани и ограничения, бяхме принудени да ограничим и дори да прекратим дейността си за продължителен период от време, през което плащахме заплати и осигуровки на персонала. Фирмата претърпя сериозни загуби от невъзможността да работи ефективно и същевременно да поддържа обекта и пространството около него в добро експлоатационно състояние.

Във връзка с подобряване визуалния образ и функционирането на обекта, ще подменим дефектиралата козирка от поликарбон над входа и гишето за сервиране. С

това ще осигурим и комфорт за потребителите на услугата, предимно ученици от съседното училище и пасажери, чакащи на спирката на градския транспорт…”

В чл. 3, ал. 2 от концесионния договор е предвидена възможност срокът на концесията да бъде продължен по съгласие на страните при условията на Закона за общинската собственост.

От 2 януари 2018 г. е в сила нов Закон за концесиите (ЗК, Обн., ДВ, бр. 96 от 01.12.2017 г.). Съгласно § 5, ал.1 и ал.2 от ПЗР на ЗК сключените до влизането в сила на закона концесионни договори запазват действието си и се изпълняват в съответствие с договорените в тях условия, като разпоредбите на закона относно изменението, включително и на срока, и прекратяването на концесионни договори се прилагат и за тези договори, като Общинският съвет (ОбС), приема в качеството си на концедент за тези договори съответното решение по чл. 141, ал. 2, чл. 143, ал. 2 и 3 и чл. 148, ал. 1 от ЗК.

В хода на проучване на заявлението с цел предоставянето му на ОбС, за вземане на решение по ЗК в качеството му на концедент, се възлoжи на експерт, да определи стойността на концесията. Това се наложи с цел спазване на ЗК и преценяване на необходимостта от предварителен контрол от страна на администрацията на Министерския съвет (АМС).

Считано от влизане в сила на Закона за изменение и допълнение на Закона за концесиите (ДВ, бр. 17 от 26 февруари 2021 г.), на предварителен контрол от дирекция

„Икономическа и социална политика“ към МС за спазване на изискванията за възлагане на концесии подлежат проектите на решения за отправяне или за приемане на предложение за изменение на концесионен договор за концесии над европейския праг. За концесионни договори, които не са сключени по реда на ЗК, преценката дали концесията е под или над европейския праг се извършва при условията на посочения § 1 от Допълнителната разпоредба на Наредбата по чл. 35 от ЗК.

В § 1 от ДР на Наредбата по чл. 35 от ЗК: „Наредба за изискванията за определяне на финансово-икономическите елементи на концесията“ е записано, че при предложение за изменение на концесионен договор, сключен по отменената глава осма от Закона за общинската собственост (отм., ДВ, бр. 36 от 2006 г., в сила от 1.07.2006 г.), в случаите по чл. 137, ал. 1, т. 2, чл. 138 и чл. 139 от Закона за концесиите за определяне на стойността на концесията се прилагат съответно чл. 4, ал. 2, изречение второ и ал. 3 и 4 от Наредбата. В тези случаи първоначалната стойност на концесията се определя за целия срок на концесионния договор, като:

1. за периода от влизането в сила на концесионния договор до датата на предложението за изменение на договора се отчитат реалните приходи на концесионера от концесията;

2. за останалата част от срока на концесията приходите на концесионера се прогнозират;

3. първоначалната стойност на концесията се определя, като стойностите по т. 1 и 2 се дисконтират към датата на влизането в сила на договора съгласно чл. 4, ал. 3; чл. 4, ал. 2, изречение второ и ал. 4 от Наредбата се прилагат съответно, когато е приложимо.

На основание чл. 140, ал. 1 и ал. 2 от ЗК, при изчисляване на стойността на концесията в случаите по чл. 137 - 139 стойността се актуализира съобразно клаузата за индексация, когато такава е предвидена с концесионния договор, а когато не е предвидена - със стойността на средната инфлация за предходните 12 месеца, като средната инфлация се определя по индекс на Националния статистически институт.

Европейският праг по чл. 11, ал. 1 от Закона за концесиите е в размер на 5 382 000 евро, считано от 01 януари 2022 г. Прагът е определен с Xxxxxxxxx Xxxxxxxxx (ЕС) 2021/1951 на комисията от 10 ноември 2021 г. за изменение на Директива 2014/23/ЕС на

Европейския парламент и на Съвета по отношение на праговете за концесии, публикуван в брой L 279/23 от 31 октомври 2019 г. на Официалния вестник на Европейския съюз.

Определянето на стойноста на концесията служи и за преценка и изпълнение на чл. 137, ал.1 от ЗК, в който е записано, че концесионният договор може да се изменя, когато:

1. чрез клауза за преразглеждане, определена в документацията за концесията, е предвидена възможност за изменения, независимо от тяхната стойност, или

2. стойността на изменението е в размер под европейския праг, под 10 на сто от стойността на концесията и не води до изменение на цялостния характер на концесията, или

3. промяната, независимо от нейната стойност, не е съществена по смисъла на ал. 5.

С чл. 34, ал. 1, изречение второ от ЗК е създадена възможност за удължаване на срока на концесията, но същата е ограничена, като е определено, че „общият срок на всички удължавания, независимо от основанието за това, не може да е по-дълъг от една трета от конкретния срок, определен с концесионния договор.“ Концесионен договор № 16 от 28.01.2003 г. е сключен за срок от 20 години или 240 месеца (срок на договора от 28.01.2003 г. до 27.01.2023 г.), една трета от 240 месеца е 80 месеца, т.е. срокът на удължаване на този договор не може да бъде по-голям от 80 месеца, като срока на удължаване обхваща периода от 28.01.2023 г. до 27.09.2029 г.

На основание чл. 41, т. 9 от Закона за концесиите и Заповед № В – 205 от 1 декември 2017 год. на Mинистър - председателя на Република България, през 2021 г. бяха поискани от АМС, методически указания по прилагане на ЗК, относно постъпили заявления за изменение на концесионен договор.

С писмо наш вх. рег. индекс № 03-00-26/08.09.2021 г. АМС отговори, следното:

„Във връзка с изложеното, Ви предоставяме следните указания, които са релевантни за концесионни договори, които са сключени до влизане в сила на ЗК:

1. За договорите е приложим § 5 от Преходните и заключителните разпоредби на същия закон, а именно:

1) Договорите са запазили действието си и следва да се изпълняват в съответствие с договорените в тях условия.

2) За договорите се прилагат разпоредбите на ЗК относно изменението, включително и на срока, и прекратяването на концесионни договори. Вместо одобрение, общинският съвет приема в качеството си на концедент съответното решение по чл. 141, ал. 2, чл. 143, ал. 2 и 3 и чл. 148, ат. 1.

3) В случай че някой от договорите се измени, следва да се публикува обявление за изменение на възложена концесия в съответствие с чл. 141, ал. 3 от ЗК.

4) В случай че някой от договорите се прекрати, последиците от прекратяването се уреждат по реда на приложимия закон към датата на сключване на договора.

2. Във връзка с посоченото в т. 1.2), което е в съответствие с § 5 от ПЗР на ЗК, общинският съвет може да приеме решение за изменение на концесионен договор само в случаите, уредени със ЗК, като се отчете следното:

1) Общите предпоставки за изменение на концесионен договор са определени с чл. 137, ал. 1 от ЗК и при преценката за тяхното наличие следва да се съобразят следните обстоятелства:

1.1) Xxxxxx за преразглеждане ще е налице, ако концесионният договор съдържа договореност, която отговаря на изискванията на чл. 137, ал. 3, изречение последно от ЗК. Договор, който не съдържа такава договореност, не може да се изменя на основание чл. 137, ал. 1, т. 1 от ЗК.

1.2) На основание чл. 137, ал. 1, т. 2 от ЗК концесионен договор може да се изменя, ако кумулативно са налице две предпоставки: (i) стойността на изменението е

в размер под европейския праг и под 10 на сто от стойността на концесията и (ii) изменението не води до изменение на цялостния характер на концесията. Примери за изменение на цялостния характер на концесията са посочени в мотивите към Закона за изменение и допълнение на Закона за концесиите (ДВ, бр. 17 от 2021 г.). При изчисляване на стойността на изменението следва да се прилага Допълнителната разпоредба (§ 1) на Наредбата за изискванията за определяне на финансово-икономическите елементи на концесията (Наредбата по чл. 35 от ЗК). При преценка дали изменението води до изменение на цялостния характер на концесията, следва да се отчете дали няма да се промени резултатът от концесията, каквато хипотеза би била налице при замяна с нещо друго на строителството, което трябва да се извърши, или на услугите, които трябва да се предоставят, или при коренна промяна на вида на концесията. Преценката дали ще е налице изменение на цялостния характер на концесията следва да се прави във всеки конкретен случай, като се отчитат целите на концесията.

1.3) На основание чл. 137, ал. 1, т. 3 от ЗК концесионен договор може да се изменя, ако промяната, независимо от нейната стойност, не е съществена по смисъла на чл. 137, ал. 5 от ЗК. Тук следва да се има предвид, че дори формално да не попада в изброените в чл. 137, ал. 5 от ЗК хипотези, промяната ще е съществена, ако прави концесията съществено различна по характер от първоначално възложената, като напр. се въведат условия (изисквания, права, задължения, срокове, разпределение на рискове и др.), които биха повлияли на резултата от процедурата, ако са били посочени при нейното провеждане. И тази преценка - дали ще е налице промяна, която прави концесията съществено различна от първоначално възложената - следва да се прави във всеки конкретен случай, като се отчитат целите на концесията.

2) С чл. 138 и 139 от ЗК са уредени две особени предпоставки за изменение на концесионен договор, за наличието на които следва да се прецени изпълнението на всички изброени в разпоредбите условия. Относно преценката дали изменението води до промяна на цялостния характер на концесията и до увеличаване на първоначалната стойност на концесията, е релевантно посоченото в т. 2.1.2) по-горе.

3) Когато инициативата за изменение на концесионен договор е на концесионера, в изпълнение на чл. 141 от ЗК концесионерът трябва да отправи мотивирано предложение до концедента. За да се приеме, че предложение за изменение на концесионен договор е мотивирано, то трябва да съдържа както описание на фактите и обстоятелствата, които налагат изменението на договора, така и аргументи че същите покриват хипотезата на конкретно законово основание, което допуска изменението.

3. Считано от влизане в сила на Закона за изменение и допълнение на Закона за концесиите (ДВ, бр. 17 от 2021 г.), на предварителен контрол от дирекция

„Икономическа и социална политика“ за спазване на изискванията за възлагане на концесии подлежат проектите на решения за отправяне или за приемане на предложение за изменение на концесионен договор за концесии над европейския праг. За концесионни договори, които не са сключени по реда на ЗК, преценката дали концесията е под или над европейския праг се извършва при условията на посочения § 1 от Допълнителната разпоредба на Наредбата по чл. 35 от ЗК.“

Концесионен договор № 16 е сключен на 28.01.2003 г., т.е. преди влизането в сила на ЗК. Съгласно § 5, ал. 2 от ПЗР на ЗК, за сключените до влизането в сила на закона договори се прилагат разпоредбите на последния относно изменението на концесионните договори. Със Закон за изменение и допълнение на ЗК (обн., ДВ, бр.25 от 2019 г., в сила от 26.03.2019 г.) §5, ал. 2 от ПЗР на ЗК е допълнен със следното уточнение: ,.вместо одобрение ... общинският съвет приема в качеството си на концедент решение по чл. 141, ал. 2 от ЗК“.

В тази връзка компетентен орган да приеме или отхвърли предложението на концесионера за изменение на концесионния договор е Общински съвет град Добрич по предложение на Kмета на Община град Добрич.

В изпълнение на чл. 41, т. 5, б. ”в” от ЗК специализираната дирекция от администрацията на Министерския съвет извършва предварителен контрол за спазване на изискванията за възлагане на концесии, като изразява становище по проектите на решения за приемане на предложение за изменение на концесионен договор преди одобрението им от общинския съвет при стойност на концесията над европейския праг.

След определяне на стойността от експерт, се констатира, че не е необходим предварителен контрол от страна на АМС за спазване на изискванията за възлагане на концесии. Видно от изготвената обосновка стойността е под европейския праг и не е необходимо становище по проектите на решения за приемане на предложение за изменение на концесионен договор преди одобрението им от общинския съвет.

На основание чл. 137 от ЗК:

(1) Концесионният договор може да се изменя, когато:

1. чрез клауза за преразглеждане, определена в документацията за концесията, е предвидена възможност за изменения, независимо от тяхната стойност, или

2. стойността на изменението е в размер под европейския праг, под 10 на сто от стойността на концесията и не води до изменение на цялостния характер на концесията, или

3. промяната, независимо от нейната стойност, не е съществена по смисъла на чл.137, ал. 5 от ЗК.

(2) Когато концесионният договор се изменя повторно на основание по ал. 1, т. 2, прагът от 10 на сто от стойността на концесията се изчислява спрямо сумата от първоначалната стойност на концесията и стойността на предходните изменения, независимо от тяхното основание.

(3) Xxxxxx за преразглеждане се предвижда в документацията за концесията и съдържа опция или възможност за изменение на стойността на концесията или на нейния срок. С клауза за преразглеждане се определят и обстоятелствата по чл. 123, ал. 3 от ЗК. Клаузата за преразглеждане ясно, точно и недвусмислено определя обхвата и естеството на предвидените опции и изменения, без да дава възможност да се променят предметът на концесията и цялостният ѝ характер.

(4) С опция на концедента се предоставя право след сключване на концесионния договор да възложи на концесионера допълнително строителство и/или услуги, които не са включени в договора.

(5) (Доп. - ДВ, бр. 17 от 2021 г.) Съществена е всяка промяна, която прави концесията съществено различна по характер от първоначално възложената, включително когато:

1. въвежда условия, които, ако са били част от процедурата за определяне на концесионер, биха позволили допускането на кандидати или участници, различни от първоначално допуснатите, или до оценяването на оферта, различна от първоначално оценената, или биха привлекли към участие в процедурата допълнителни кандидати или участници;

2. променя икономическия баланс на концесията в полза на концесионера по начин, който не е бил предвиден с концесионния договор;

3. (изм. - ДВ, бр. 17 от 2021 г.) значително разширява обхвата на концесията;

4. води до замяна на концесионера, без да е налице съответна клауза за преразглеждане, или преобразуване с промяна на правната форма или преобразуване с универсално правоприемство.

Съгласно чл. 137, ал. 6 от ЗК, изменение на концесионния договор, което води до съществена промяна по смисъла на чл. 137, ал. 5 от ЗК е недействително.

Общински съвет град Добрич е органът, който следва да прецени всички факти и обстоятелства, включително и изложеното в становището на администрацията на Министерския съвет, като крайната преценка относно наличието на основание за приемане или отказ да се приеме предложението на концесионера са от неговата компетентност.

На основание чл. 8, ал. 11 от ЗОС актовете на Общинския съвет и на Кмета за придобиване, управление и разпореждане с имоти и вещи - общинска собственост, подлежат на контрол и могат да бъдат оспорвани по реда на чл. 45 от Закона за местното самоуправление и местната администрация, освен в случаите по Закона за концесиите.

С оглед на гореизложеното, предлагам, следното:

ПРОЕКТ!

Р Е Ш Е Н И Е:

Общински съвет град Добрич, на основание чл. 21, ал. 1, т. 8, във връзка с чл. 21, ал. 2 ЗМСМА, чл. 137, ал. 1, т. 3 от Закона за концесиите и § 5, ал. 2 от Преходните и заключителните разпоредби на Закона за концесиите във връзка с чл. 141, ал. 2 от Закона за концесиите, чл. 27 от концесионен договор № 16 от 28.01.2003 г. и заявление с вх. рег. индекс № 70-00-1187 от 30.05.2022 г., допълнено със заявления № 94Х-00-92 от 24.06.2022 г. и № 94Х-00-92 от 12.07.2022 г. от концесионера “Житен клас” ООД, гр. Добрич за изменение на концесионен договор № 16 от 28.01.2003 г., за удължаване на срока на концесията с една трета от срока, определен с концесионния договор, реши:

1. Приемa заявление с вх. рег. индекс № 70-00-1187 от 30.05.2022 г., допълнено със заявления № 94Х-00-92 от 24.06.2022 г. и № 94Х-00-92 от 12.07.2022 г. от концесионера “Житен клас” ООД за изменение на концесионен договор № 16 от 28.01.2003 г., за предоставяне на концесия върху обект публична общинска собственост, представляващ обект за обществено хранене със застроена площ до 50 кв. м., на един етаж, изграден със средства на концесионера върху част от пространството, заключено между ул. „Ч. Храбър” и ул. „Цар Xxxxx”, град Добрич, за удължаване с една трета от срокa, определен с концесионния договор.

2. Изменя договор № 16 за предоставяне на концесия върху обект за обществено хранене със застроена площ до 50 кв. м., на един етаж, изграден със средства на концесионера върху част от пространството, заключено между ул. „Ч. Храбър” и ул. „Цар Xxxxx”, град Добрич, сключен на 28.01.2003 г. между Община град Добрич и „Житен клас” ООД, със седалише и адрес на управление град Добрич, ул. „Цар Xxxxx” №2, вх. А, ап. 19, ЕИК 124607629, представлявано и управлявано от Xxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxxxx, чрез удължаване на определения с Решение № 44-1 на Общински съвет град Добрич от 28.05.2002 г. срок с една трета от срокa, определен с концесионния договор:

2.1. Изменя срокът в чл.3 от концесионен договор

Стара редакция:

Чл. 3. (1) Концесията по този ДОГОВОР се предоставя за срок от 20 (двадесет) години, считано от датата на влизане в сила на ДОГОВОРА. Датата на влизане в сила на ДОГОВОРА е датата на сключване на настоящия договор .

(2) Срокът на концесията може да бъде продължен по съгласие на страните по този ДОГОВОР при условията на Закона за общинската собственост.

Нова редакция:

Чл. 3. Концесията по този договор се предоставя за срок от 320 месеца, считано от датата на влизане в сила на договора. Датата на влизане в сила на договора е датата на сключване на настоящия договор.

3. Срокът на концесията се удължава при условията на договор № 16 от 28.01.2003 г., за предоставяне на концесия върху обект публична общинска собственост, представляващ обект за обществено хранене със застроена площ до 50 кв. м., на един

етаж, изграден със средства на концесионера върху част от пространството, заключено между ул. „Ч. Храбър” и ул. „Цар Xxxxx”, град Добрич и на това решение.

4. В допълнителното споразумение за изменение и допълнение на концесионния договор, съгласно заявление с вх. рег. индекс № 70-00-1187 от 30.05.2022 г., допълнено със заявления № 94Х-00-92 от 24.06.2022 г. и № 94Х-00-92 от 12.07.2022 г. от концесионера “Житен клас” ООД, да бъде създадена в чл.9 от раздел „Основни задължения на концесионера“, нова т.10 от договора за предоставяне на концесия № 16 от 28.01.2003 г., със следните задължения на концесионера:

- подмяна на дефектиралата козирка от поликарбон над входа на обекта и

- подмяна на гишето за сервиране.

5. Възлага на Кмета на Община град Добрич последващите, съгласно закона, действия по изпълнението на настоящото решение.

XXXXXX XXXXXXXX

Кмет на Община град Добрич