Obsah

Obsah

1 PODNIKATELSKÉ SESKUPENÍ, KONCERNY, MATEŘSKÉ

A DCEŘINÉ SPOLEČNOSTI V KONCERNOVÉM PRÁVU 2

1.1 Obecná právní úprava obchodního zákoníku a pojmy zde použité 2

1.2 Ovládací smlouva podle obchodního zákoníku 7

1.3 Smluva o převodu zisku 9

1.4 Účetní a daňové dopady ovládací smlouvy a smlouvy o převodu

zisku – úvod 10

1.4.1 Ovládací smlouva – úhrada ztráty 10

1.4.2 Účtování a zdaňování převodu zisku dle ovládací smlouvy 11

1.4.3 Klasifikace zisku převáděného na základě ovládací smlouvy

z pohledu Modelové smlouvy o zamezení dvojího zdanění 12

1.5 Příjem z vyrovnání mimo stojícím společníkům 13

1.6 Účetní a daňové dopady smlouvy o převodu zisku a ovládací smlouvy demonstrované na konkrétním příkladě 15

1.6.1 Řízená osoba dosahuje zisk 15

1.6.2 Účtování smlouvy o převodu zisku v případě, že se nejedná

o mateřskou a dceřinou společnost 16

1.6.3 Řízená osoba dosahuje ztráty 18

1.6.4 Analýza transakce – ekonomické dopady o převodu zisku 20

1.6.5 Rekapitulace 22

2 MATEŘSKÁ A DCEŘINÁ SPOLEČNOST 24

2.1 Definice pojmů mateřská a dceřiná společnost 24

2.2 Vývoj a změna úpravy ustanovení o procentních limitech

a časovém testu 12 měsíců 28

2.3 Použití časového testu 12 měsíců 29

2.4 Přehled ustanovení ZDP, používajících pojmů mateřská a dceřiná společnost 29

2.5 Závěr 31

3 SMĚRNICE EVROPSKÉ UNIE A JEJICH APLIKACE DO ČESKÉHO DAŇOVÉHO PRÁVA 33

3.1 Směrnice rady ze dne 23. července 1990 o společném systému zdanění matařských a dceřiných společností z různých členských států (90/435/EHS), která byla novelizována směrnicí rady

2003/123/ES 33

3.1.1 Společnosti na které se směrnice matka-dcera aplikuje 34

3.1.2 Definice mateřské a dceřiné společnosti 36

3.1.3 Osvobození výplat podílů 37

3.1.4 Osvobození u dcery 40

3.2 Směrnice rady, ze dne 23. července 1990, o společném systému zdanění při fúzích, rozděleních, převodech aktiv a výměně akcií týkajících

se společností z různých členských států, (90/434/EHS) novelizována směrnicí 2005/19/ES 42

3.2.1 Principy směrnice o fúzích a důvody pro její vytvoření 42

3.2.2 Novela směrnice o fúzích 44

3.2.3 Rozsah použití směrnice č. 90/434/EHS o zdanění při fúzích 46

3.2.4 Definice pojmu fúze 47

3.2.4.1 Sloučení 47

3.2.4.2 Splynutí 48

3.2.4.3 Převod jmění na společníka 49

3.2.4.4 Rozdělení 50

3.2.4.5 Prodej a vklad podniku 53

3.2.4.6 Výměna podílů 55

3.2.5 Definice společností, na které se směrnice o fúzích vztahuje 55

3.2.6 Daňové neutrální režim pro fúze pro zúčastněné společnosti

a společníky 58

3.2.7 Převzetí rezerv a opravných položek a převzetí daňové ztráty . 60 3.2.8 Přenosy daňové ztrát 62

3.2.9 Úplatná daňová neutralita u fúze matky a dcery 64

3.2.10 Daňová neutralita u společníka (akcionáře) z titulu výměny podílů (akcií) představujících podíl na základním kapitálu 64

3.2.11 Převod podniku 66

3.2.12 Zvláštní případ převodu stálé provozovny (Článek 10) 66

3.2.13 Zvlášní případ transparentních subjektů 68

3.2.14 Možnost odmítnutí směrnice o fúzích z důvodu zabránění daňovým únikům (Článek 11) 69

3.2.15 Přemístnění SE a SCE 69

3.2.16 Platnost směrnice o fúzíh v rámci EU (Článek 12) 70

3.3 Směrnice evropského parlamentu a rady 2005/56/ES, ze dne

26. října 2005, o přeshraničních fúzích kapitálových společností 71

3.4 Směrnice rady 2003/49/ES, ze dne 3. června 2003, o společném systému zdanění úroků a licenčních poplatků mezi přidruženými

společnostmi z různých členských států 73

3.4.1 Hlavní důvody vytvoření směrnice o licencích 75

3.4.2 Rozsah použití směrnice o licencích 75

3.4.3 Skutečný vlastník licencí a úroků 75

3.4.4 Rozsah osvobození 76

3.4.5 Doložení zdanění platby a dalších skutečností podmiňujících osvobození 9

3.4.6 Definice úroků a licenčních poplatků 80

3.4.7 Definice společnosti a přidružené společnosti 81

3.4.8 Stálá provozovna jako skutečný vlastník 83

3.5 Novela daňových zákonů platná od 1. 1. 2008 84

3.5.1 Rozdělení odštěpením 84

3.5.2 Ekonomicky zdůvodněné kritérium pro dělení ztráty, odčitatelných položek a nabývací ceny 84

4 MOŽNOSTI A ZPŮSOBY FINANCOVÁNÍ INVESTICE V RÁMCI SKUPINY PODNIKŮ Z DAŇOVÉHO POHLEDU 86

4.1 Úvod 86

4.2 Zvýšení základního kapitálu 86

4.2.1 Zvýšení základního kapitálu podle obchodního zákoníku 86

4.2.2 Účetní pohled a posouzení z hlediska daně z příjmů 87

4.2.3 Dílčí závěr 87

4.3 Příplatek mimo základní kapitál 88

4.3.1 Příplatek mimo základní kapitál podle obchodního

zákoníku 88

4.3.2 Účetní pohled a posouzení z hlediska daně z příjmů 88

4.3.3 Posouzení příplatku mimo základní kapitál z pohledu daně darovací 89

4.3.4 Vracení příplatku mimo základní kapitál 89

4.3.5 Dílčí závěr 91

4.4 Tiché společenství 91

4.4.1. Smlouva o tichém společenství 91

4.4.2. Daňový pohled na smlouvu o tichém společenství 92

4.4.3. Dílčí závěr 92

4.5 Prominutí dluhu 92

4.5.1 Pohledávka poskytovaná mateřskou společností dceřiné společnosti a její prominutí 92

4.5.2 Vysvětlení, co se stane s odpoštěnými částkami 93

4.6 Půjčka a úvěr 93

4.6.1 Dílčí závěr 94

4.7 Prodloužení doby splatnosti závazků z obchodního styku 94

4.7.1 Dílčí závěr 94

4.8 Podílový úvěr 95

4.8.1 Definování pojmu příjmy z divident dle českého

daňového práva 95

4.8.2 Definice pojmu příjem z úroků dle českého daňového práva 95

4.8.3 Přednost mezinárodních smluv před platností českých předpisů

u přeshraničních úvěrů a půjček 96

4.8.4 Dílčí závěr 98

4. 9 Závěr 99

5 CENY OBVYKLÉ – TRANSFEROVÉ CENY 102

5.1 Úvod do ceny obvyklé – transferové ceny 102

5.2 Cena – obecná definice 103

5.2.1 Cena podle zákona o oceňování majetku 104

5.2.2 Cena podle zákona o cenách – cena sjednaná 105

5.2.2.1 DPH jako součást ceny 106

5.2.2.2 Cenová regulace a použití zákona o cenách 106

5.2.2.3 Neplatnost ceny 106

5.3 Cena obvyklá v ZDP a souvisejících předpisech 108

5.3.1 Cena obvyklá v ZDP 108

5.3.2 Zákon o oceňování majetku 110

5.3.3 Metodické pokyny MF 110

5.3.3.1 Pokyn D-258 110

5.3.3.2 Xxxxxxxxx pokyn MF D-293 112

5.3.3.3 Pokyn D-292 113

5.3.4 Dvoustranné smlouvy o zamezení dvojího zdanění 113

5.3.5 Směrnice o převodních cenách pro nadnárodní podniky

a daňové správy 117

5.3.5.1 Základní principy používané směrnicí i Smlouvami

o zamezení dvojího zdanění 117

5.3.5.1.1 Princip tržního odstupu 117

5.3.5.1.2 Sdružené podniky 118

5.3.5.1.3 Další principy 119

5.3.5.2 Cíle přijatých principů 120

5.3.5.3 Důkazní břemeno 121

5.3.5.4 Uplatňování principu tržního odstupu podle směrnice

o převodních cenách 121

5.3.5.5 Metody určení transakční ceny 121

5.3.5.6 Návaznost směrnice o převodních cenách na českou legislativu 123

5.3.6 Směrnice o eliminaci dvojího zdanění v souvislosti s realokací zisků mezi spojenými osobami (90/436/EEC) 124

5.3.7 Dílčí závěr k definici ceny obvyklé 124

5.4 Definice spojených osob 25

5.4.1 Soukromá právní úprava 125

5.4.2 Zákon o daních z příjmů 126

5.4.2.1 Kapitálově spojené osoby 127

5.4.2.2 Jinak spojené osoby 129

5.4.2.2.1 Podílení se na vedení či kontrole 129

5.4.2.2.2 Podílení se shodných osob na vedení

a kontrole 130

5.4.2.2.3 Ovládající a ovládané osoby 130

5.4.2.2.4 Osoby blízké 130

5.4.2.2.5 Spojení za účelem daňové úspory 130

5.4.3 Posouzení spřízněnosti podle čl. 9 Modelové smlouvy

o zamezení dvojího zdanění 130

5.4.3.1 Sdružené (spojené) podniky 131

5.4.4 Metodické pokyny MF 131

5.4.5 Směrnice o převodních cenách pro nadnárodní podniky

a daňové správy 132

5.4.6 Dílčí závěr 132

5.5 Definice běžných obchodních vztahů 132

5.5.1 Zákon o daních z příjmů 133

5.5.2 Modelová smlouva o zamezení dvojího zdanění 133

5.5.3 Metodické pokyny MF 133

5.5.4 Směrnice o převodních cenách pro nadnárodní podniky

a daňové správy 133

5.5.5 Dílčí závěr 134

5.6 Cena obvyklá v zákoně o DPH 135

5.7 Cena obvyklá v ostatních daŇových zákonech – v zákoně

o dani dědické, darovací a dani z převodu nemovitosti 137

5.8 Editační povinnost na určení ceny obvyklé 138

5.8.1 Úprava ve směrnici o převodních cenách pro nadnárodní

podniky a daňové správy 138

5.8.2 Úprava v zákoně o daních z příjmů 139

5.8.2.1 Závazné posouzení způsobu, jakým byla vytvořena cena sjednávaná mezi spojenými osobami. 140

5.8.2.2 Výklad podle pokynu D-292 vydaného Ministerstvím financí k závaznému posouzení způsobu, jakým byla vytvořena cena mezi spojenými osobami 141

5.8.3 Závěr 142

5.9 Obvyklá cena za úrok ze smluv o půjčce při 140% diskontu 143

5.9.1 Teoretický úvod interpretace 144

5.9.2 Aplikace jednotlivých právně-hermeneutických metod 145

5.9.2.1 Otázka 1 145

5.9.2.1.1 Aplikace jazykového výkladu 145

5.9.2.1.2 Aplikace logických metod 145

5.9.2.1.3 Aplikace teleogického výkladu 146

5.9.2.14 Aplikace historického výkladu 146

5.9.2.2 Otázka 2 146

5.9.2.2.1 Aplikace jazykového výkladu 147

5.9.2.2.2 Aplikace logických metod 147

5.9.2.2.3 Interpretační závěr 147

5.9.2.3 Otázka 3 – Bezúročné půjčky mezi spojenými osobami 149

5.9.2.3.1 Právní úprava 150

5.9.3 Interpretační závěr 151

5.10 Dokumentace cen mezi spojenými osobami 152

5.10.1 Důkazní břemeno 152

5.10.2 Dokumentace způsobu tvorby cen 152

5.10.3 Pokyn D-293 153

5.10.4 Koncept evropské dokumentace k převodním cenám 153

5.10.5 Zásady uplatňované při dokumentaci tvorby převodních cen

mezi spojenými osobami v České republice 155

5.10.6 Obecný postup dle vnitřní směrnice podniku k dokumentaci převodní ceny 156

5.11 Zjednodušený příklad dokumentace ceny obvyklé pro účely zákona

o daních z příjmů 158

5.11.1 Popis situace 158

5.11.2 Obecný postup 159

5.12 Zvláštní úhrada za nehmotný majetek 170

5.13 Marketingová činnost řízená podniky, které nevlastní ochrannou

známku ani obchodní jméno 172

5.14 Novela daňových zákonů platná od 1. 1. 2008 a její vliv na

transférové ceny 172

6 CO JE TO TEST NÍZKÉ KAPITALIZACE 175

6.1 Úvod do problému podkapitalizace 175

6.2 Podkapitalizace v zákoně o daních z příjmů 175

6.3 Historie 176

6.3.1 Znění ZDP do 31. 12. 2003 176

6.3.1.1 Osvobození podle §25 odst. 2 ZDP 176

6.3.1.2 „Spřízněnost“ dle znění ZDP do 21. 12. 2003 177

6.4 Znění ZDP od 1. 1. 2004 do 31. 12. 2004 178

6.5 Znění ZDP od 1. 1. 2005 do 31. 12. 2005 179

6.6 Znění ZDP od 1. 1. 2006 179

6.7 Praktické provedení testu nízké kapitalizace 180

6.7.1 Současná legislativa 180

6.7.2 Legislativa v minulosti 182

6.7.3 Vlastní kapitál a jeho změny 182

6.7.4 PDSUP 183

6.7.5 Koeficient K 184

6.8 Překlasifikace podle § 22 odst. 1 písm. g) bod 3 ZDP 185

6.9 Vyjádření komise OECD k nízké kapitalizaci 187

6.10 Novela ZDP od 1. 1. 2008 188

7 NÁKLADY MATEŘSKÉ SPOLEČNOSTI SOUVISEJÍCÍ

S DRŽBOU PODÍLU V DCEŘINÉ SPOLEČNOSTI PODLE

§ 25 ODST. 1 PÍSM. ZK) ZDP 195

7.1 Úvod do problematiky… 195

7.2 Účinnost ustanovení § 25 odst. 1 písm. zk) 196

7.3 Posuzování výnosů z prodeje obchodního podílu se získem v případech aplikace § 25 odst. 1 písm. zk) ZDP 197

7.4 Společnosti, který se uvedené ustanovení týká 197

7.5 Jak vyhodnocovat období do vzniku vztahu matka–dcera 197

7.6 Období daňové neuznatelnosti nákladů podle

§ 25 odst 1 písm. zk) ZDP 198

7.7 Úroky z úvěrů a půjček přijatých na nákup dceřiné společnosti 198

7.7.1 Úroky z úvěrů a půjček přijatých v období 6 měsíců před

nabytím podílu 198

7.7.2 Doba, kdy nelze úroky z poskytovaného úvěru v období 6 měsíců před nákupem obchodního podílu uplatňovat

do uznatelných nákladů 198

7.8 Interpretace citovaného ustanovení § 25 odst. 1 písm. zk) ZDP z pohledu daňové odčitatelnosti úroků a půjček – tématicko vymezení přímých a nepřímých nákladů souvisejících s držbou

podílu v dceřiné společnosti 199

7.9 Vymezení přímých a nepřímých nákladů souvisejících s držbou

podílu v dceřiné společnosti 202

7.10 Závěr a nastínění některých možných řešení problému daňové neodčitatelnosti nákladů mateřské společnosti související s držbou podílu v dceřiné společnosti z pohledu ZDP 203