Smlouva mandátní a smlouva komisionářská

2003

4

xxxx://xxxxxxxxxxx.xxxxx.xx/xxxxxxxx

Smlouva mandátní

a smlouva komisionářská

Xxx. XXXx. Xxxxx Xxxxx, XXx.

Nadepsaných smluvních typů se podle našich zjištění poměrně dosti často

v praxi používá. Smlouva mandátní je přitom upravena v § 566 až § 576 obch. zákoníku; ustanovení smlouvy komisionářské na ni přímo navazují v § 577 až

§ 589 obch. zákoníku.

Tato ustanovení mají – s výjimkou kogentních základních ustanovení,

tj. s výjimkou § 566 a § 577 (viz § 263) – dispozitivní charakter. Podle § 263 odst. 2 obch. zákoníku přitom platí, že se strany nemohou odchýlit i od ustanovení, která předepisují povinnou písemnou formu právního úkonu.

U dispozitivních ustanovení samozřejmě platí, že otázky upravené zákonem si smluvní strany mohou oproti textu zákona dohodnout odchylně nebo je vyloučit. Zákonnými ustanoveními se dané vztahy budou řídit tehdy, pokud odchylné smluvní ujednání existovat nebude.

1. Smlouva mandátní II

2. Smlouva komisionářská V

3. Vzor smlouvy mandátní VII

T É M A

P R Á V O – R U B R I K A

P R A K T I C K Á P Ř Í R U Č K A

F Ó R U M

P O R A D N A

M O N I T O R

T É M A		Pro smlouvy mandátní a komisionářské není zvláštních předpisů. Může jít o smlouvy podle záko- úpravou obchodního zákoníku předepsaná písemná na o cenných papírech, smlouvu příkazní, smlouvy forma; pokud by se ovšem na uzavíranou smlouvu „o obstarání“ podle občanského zákoníku, smlouvu vztahovala i zvláštní právní úprava – např. zákon zprostředkovatelskou, smlouvu o obchodním za- o cenných papírech –, která by pro danou smlouvu stoupení2), o smlouvu komisionářskou a mj. i o kon- písemnou formu stanovila, je třeba respektovat trakt inominátní (např. o inženýrské činnosti). i speciální právní předpis. Podstatnými částmi (ve smyslu § 269 odst. 1 Ani smlouva mandátní, ani smlouva komisio- obch. zák.) mandátní smlouvy jsou – kromě přes- nářská nepatří mezi „absolutní obchody“ (viz ného označení smluvních stran a přesného určení § 261 odst. 3 obch. zák.). Upravují tedy vztahy zařizované záležitosti – závazek mandatáře, že pro subjektů–podnikatelů, jestliže při jejich vzniku je mandanta zařídí za úplatu určitou obchodní záleži- zřejmé s přihlédnutím ke všem okolnostem, že se tost (uskutečněním právních úkonů jménem man- týkají jejich podnikatelské činnosti. danta nebo uskutečněním jiné činnosti), a záva- U smluvního typu smlouvy mandátní i smlouvy zek mandanta zaplatit mu za to úplatu (její výše komisionářské bude velmi časté, že si smluvní nemusí být sjednána). strany písemně sjednají použití těchto smluvních Při zařízení obchodní záležitosti prováděním typů podle obch. zákoníku, přestože nebudou na- právních úkonů může jít např. o vystupování před plněny podmínky stanovené v § 261 odst. 1 soudy, uzavírání smluv, zastupování při obchodním a odst. 2 obch. zákoníku. Příslušné ujednání bude jednání apod. Jinou činností může např. být i mj. provedeno v souladu s § 262 obch. zákoníku. sledování trhu a na něm používaných nezapsaných V případě, že by u mandátní a komisionářské označení a třeba i řízení stavby. smlouvy šlo o „úplatné smlouvy týkající se cen- Vzhledem k tomu, že smlouva o dílo tak, jak je ných papírů“ [podle § 261 odst. 3 písm. c) obch. dnes v obchodním zákoníku koncipována, nezahr- zák.], byly by tyto smlouvy tzv. absolutními obcho- nuje provedení všech činností (ale jen činností, dy. Tyto vztahy by se tedy bez ohledu na povahu které splňují podmínky v úpravě smlouvy o dílo účastníků řídily třetí částí obchodního zákoníku. stanovené), využívá se smlouva mandátní velmi ši- roce a dosti univerzálně (někdy by bylo vhodnější 1. SMLOUVA MANDÁTNÍ sjednat kontrakt inominátní). Co do druhu je mandátní smlouva charakterizo- (§ 566 – § 576 obch. zákoníku) vána jako druh smlouvy příkazní. Od příkazní Úvodem charakterizujme podstatu smlouvy man- smlouvy upravené občanským zákoníkem se však dátní – která patřila již mezi instituty římsko-práv- liší. V obchodním zákoníku je mandátní smlouva ní – jako smlouvu o vynaložení úsilí, nikoliv smlouvou s obecným vymezením ve vztahu ke „smlouvu o výsledku“. Z této podstaty musíme smlouvám s vymezením zvláštním, kde jde také stále vycházet. o „zařízení záležitosti“. Z takových „speciálních Dnešní obchodní kodexy kontinentálního práva smluv“ mohu jmenovat např. smlouvu o zprostřed- tento typ obchodní smlouvy neupravují a vystačí kování a o obchodním zastoupení. Obchodní záko- s jedinou úpravou příkazní smlouvy v občanských ník pak na použití smlouvy mandátní, resp. na při- zákonících i pro obchodní vztahy, resp. vztahy při měřené použití, v některých případech odkazuje. podnikatelské činnosti.1) Mandátní smlouvu ne- Přiměřeně se např. ustanovení o mandátní smlou- znal mj. ani náš dřívější zákoník mezinárodního ob- vě mohou použít i pro vztah člena orgánu společ- chodu. nosti ke společnosti, za niž člen orgánu jedná (§ 66 odst. 2 obch. zák.), a dále třeba u bankovní PODSTATNÉ ČÁSTI SMLOUVY záruky na vztah mezi bankou a dlužníkem (§ 322 Mandátní smlouvou se zavazuje mandatář, že pro odst. 2 obch. zák.). mandanta na jeho účet zařídí za úplatu určitou ob- chodní záležitost uskutečněním právních úkonů POVINNOSTI MANDATÁŘE jménem mandanta nebo uskutečněním jiné čin- Mandatář je povinen postupovat při zařizování zá- nosti, a mandant se zavazuje zaplatit mu za to ležitosti s odbornou péčí. Mandatář je přitom povi- úplatu. Je-li zařízení záležitosti předmětem podni- nen oznámit mandantovi všechny okolnosti, které katelské činnosti mandatáře, má se za to, že zjistil při zařizování záležitosti a mohou mít vliv na úplata byla smluvena. V případech, kdy nepůjde změnu pokynů mandanta. o mandátní smlouvu, může zpravidla jít – při napl- Činnost, k níž se mandatář zavázal, je povinen nění zákonných podmínek – o smlouvu příkazní uskutečňovat podle pokynů mandanta a v souladu podle občanského zákoníku. To je základní usta- s jeho zájmy, které mandatář zná nebo musí znát. novení tohoto smluvního typu, přestože tak není Od pokynů mandanta se může mandatář odchýlit, v obchodním zákoníku označeno (toto označení jen je-li to naléhavě nezbytné v zájmu mandanta lze de lege ferenda lehce doplnit). a mandatář nemůže včas obdržet jeho souhlas. Ani Při mandátní smlouvě jde o jednání za jiného na v těchto případech se však mandatář nesmí od po- smluvním základě. Takové jednání lze ovšem reali- kynů odchýlit, jestliže je to zakázáno smlouvou ne- zovat i na základě jiných smluv podle občanského bo mandantem. Zákon výslovně neřeší, zda do zákoníku nebo podle obchodního zákoníku, příp. rámce mandatářových povinností patří i upozorně-
P R Á V O – R U B R I K A
P R A K T I C K Á P Ř Í R U Č K A
F Ó R U M
P O R A D N A
M O N I T O R

ní mandanta na to, že udílené pokyny nejsou naložení odborné péče. Jde o speciální úpravu od- správné nebo vhodné. Tuto povinnost však lze do- povědnosti za škodu. vodit z mandatářovy profesní odpovědnosti, při níž Převzaté věci je mandatář povinen dát včas po- musí postupovat s odbornou péčí a jednat v zájmu jistit, jen když to stanoví smlouva nebo když jej mandanta. 3) mandant o to požádá, a to na účet mandanta. Po- Mandatář je tedy povinen postupovat zásadně jištění věcí nevyplývá tedy přímo jako povinnost ze podle pokynů mandanta. Současně však vystupu- zákona, může být však dohodnuto ve smlouvě, je jako osoba, která je v zařizované záležitosti eventuálně ke vzniku povinnosti mandatáře stačí odborně vyspělá. Pokud by mandatář nezjistil, i jednostranný právní úkon mandanta. ale při tom měl zjistit při patřičné odbornosti, že Odpovědnost mandatáře za škodu na věcech pokyny mandanta jsou v rozporu s vhodným zaří- převzatých od mandanta k zařízení záležitosti a na zením záležitosti, popř. to zjistil a mandanta ne- věcech převzatých při jejím zařizování od třetích informoval, může vůči mandatáři přicházet v úva- osob je odpovědností založenou na objektivním hu postup podle ustanovení o odpovědnosti za principu. Vychází se zřejmě z toho, že mandatář by škodu. měl být odborníkem profesně zdatným. Liberace Mandatář je povinen zařídit záležitost osobně, mandatáře při posuzování této odpovědnosti za jen jestliže to stanoví smlouva. Mandátní smlouva škodu je možná podle zákona jen tehdy, jestliže – stejně jako komisionářská – nemá tedy ze záko- mandatář unese důkazní břemeno a prokáže, že na výlučně osobní charakter. Poruší-li tuto povin- škodu nemohl odvrátit ani při vynaložení odborné nost, pokud je sjednána, odpovídá za škodu tím péče. způsobenou mandantovi. Obecně tedy mandatář zařizovat záležitosti osobně nemusí. Pokud však ÚPLATA bude mandant klást důraz na osobní znalosti Není-li výše úplaty ve smlouvě stanovena, je man- a schopnosti mandatáře, může dojít k ujednání dant povinen zaplatit mandatáři úplatu, která je osobního zařízení ve smlouvě. Porušení této povin- obvyklá v době uzavření smlouvy za činnost obdob- nosti obecně (i když může být za stanovených nou činnosti, kterou mandatář uskutečnil při zaří- předpokladů uplatněna odpovědnost za škodu) ne- zení záležitosti. Nevyplývá-li ze smlouvy něco jiné- bude znamenat neplatnost takového zařizování. ho, vznikne mandatáři nárok na úplatu, když řádně vykonává činnost, ke které byl povinen, a to bez POVINNOSTI MANDANTA ohledu na to, zda přinesla očekávaný výsledek, či Xxxxxxx je povinen předat včas mandatáři věci nikoliv. Lze-li očekávat, že v souvislosti s vyřizová- a informace, jež jsou nutné k zařízení záležitosti, ním záležitosti vzniknou mandatáři značné nákla- pokud z jejich povahy nevyplývá, že je má obsta- dy (např. bude hradit značné soudní či správní po- rat mandatář. Nemluví se o úplnosti a přesnosti in- platky), může mandatář požadovat po uzavření formací, to však vyplývá z povahy věci. smlouvy přiměřenou zálohu. Vyžaduje-li zařízení záležitosti uskutečnění práv- K textu zákona o nároku na úplatu připomínám, ních úkonů jménem mandanta, je mandant povi- že úplata bude zpravidla sjednána. Pokud by to- nen vystavit včas mandatáři písemně potřebnou mu tak nebylo, přicházela by do úvahy obvyklá plnou moc. Není-li plná moc obsažena ve smlouvě, úplata v době uzavření smlouvy. Zde je ovšem pří- nenahrazuje ji převzetí smluvního závazku manda- padné nebezpečí pohybu cenových hladin, bude-li tářem jednat jménem mandanta, a to ani v přípa- doba mezi uzavřením smlouvy a zařízením záleži- dě, že osoba, s kterou mandatář jedná, o tomto tosti delší. závazku ví. Pro vznik smlouvy však není nutné výši úplaty Při vyřizování záležitosti často přejímá mandatář sjednat, stačí, že ve smlouvě bude sjednáno, že pro mandanta věci. Ty je povinen předat mandan- mandant se zavazuje k úplatě, a to bez uvedení je- tovi bez zbytečného odkladu. jí výše. Rozsah úplaty bude pak začasté záviset na Zákon přitom výslovně neupravuje povinnost počtu učiněných úkonů. Je tedy možné sjednat jen mandatáře a případné podrobnosti k vrácení věcí buď závazek k úplatě, příp. i její výši, eventuálně po skončení smluvního vztahu, popř. v jeho průbě- sjednat způsob výpočtu úplaty. hu. Podrobnosti k těmto otázkám je tedy vhodné Není-li sjednáno něco jiného, připomínám, že zá- smluvně upravit. sadně – při řádném plnění jeho povinností – vzniká Vzhledem k tomu, že činnost mandatáře může mandatáři nárok na úplatu bez ohledu na výsledek. být značně různorodá, stanovení lhůty „bez zbyteč- Úplatu lze sjednat nikoliv jen absolutní částkou, ného odkladu“ je pro lhůtu stanovenou zákonem ale typicky procentním podílem z přínosu pro man- vhodné. V konkrétních smlouvách lze ovšem tuto danta, a dále lze sjednat, že pokud nebude zaříze- záležitost také vhodně smluvně upravit. ní záležitosti úspěšné, budou mandatáři hrazeny jen nutné nebo účelně vynaložené náklady. Obec- ODPOVĚDNOST ZA ŠKODU NA VĚCECH ně však není, jak jsem již zdůraznil, mandátní Mandatář odpovídá za škodu na věcech převza- smlouva smlouvou o výsledku, a vzniká proto ná- tých od mandanta k zařízení záležitosti a na vě- rok na úplatu, i když k dosažení výsledku nedošlo. xxxx převzatých při jejím zařizování od třetích Zákon stanoví, že mandant je povinen uhradit osob, ledaže tuto škodu nemohl odvrátit ani při vy- mandatáři náklady, které mandatář nutně nebo		T É M A
		P R Á V O – R U B R I K A
		P R A K T I C K Á P Ř Í R U Č K A
		F Ó R U M
		P O R A D N A
		M O N I T O R

T É M A		účelně vynaložil při plnění svého závazku, ledaže dět. Od účinnosti výpovědi je mandatář povinen z jejich povahy vyplývá, že jsou již zahrnuty v úpla- nepokračovat v činnosti, na kterou se výpověď tě (§ 572 obch. zák.). Mandatáři tedy zásadně vztahuje. Je však povinen mandanta upozornit na vzniká nárok na úhradu úplaty a na úhradu nákla- opatření potřebná k tomu, aby se zabránilo vzni- dů. Je ovšem třeba posuzovat, zda všechny nákla- ku škody bezprostředně hrozící mandantovi ne- dy byly nutně (např. soudní a správní poplatky) ne- dokončením činnosti související se zařizováním bo účelně (např. cestovní náklady) vynaloženy. záležitosti. Za činnost řádně uskutečněnou do Konstrukce zákonného textu je zde odlišná od účinnosti výpovědi má mandatář nárok na úhradu ustanovení komisionářské smlouvy řešící tuto si- nákladů vynaložených podle § 572 a na přiměře- tuaci (viz § 588 obch. zák.). U komisionářské nou část úplaty (za činnosti uskutečněné do účin- smlouvy se má podle zákona v případě pochyb- nosti výpovědi). nosti za to, že v úplatě je obsažena i úhrada ná- Na rozdíl od mandanta, který může smlouvu vy- kladů. Ze zákona se přitom dá dovodit, že nárok povědět kdykoliv, může mandatář smlouvu vypo- na úhradu nutně nebo účelně vynaložených nákla- vědět s účinností ke konci kalendářního měsíce dů existuje, i když mandatář nesplnil své povin- následujícího po měsíci, v němž byla výpověď do- nosti. I zde je pochopitelně možná vhodná smluv- ručena mandantovi, nevyplývá-li z výpovědi doba ní úprava. pozdější. Zákon stanovil příznivější podmínky pro mandanta a přísnější pro mandatáře. Vychází se PORUŠENÍ ZÁVAZKU JINOU OSOBOU z předpokladu, že okamžité ukončení činnosti Mandatář neodpovídá za porušení závazku osoby, mandatáře by mohlo mít pro mandanta nepříznivé s níž uzavřel smlouvu při zařizování záležitosti, le- důsledky. Pokud byla v daném případě vystavena daže se ve smlouvě zaručil za splnění závazků pře- plná moc, je třeba postupovat též v souladu s ob- vzatých jinými osobami v souvislosti se zařizová- čanskoprávní úpravou § 33b obč. zákoníku, která ním záležitosti (§ 573 obch. zák.). Zde opět mohu se v daném případě použije na základě § 1 odst. 2 porovnat úpravu tohoto ustanovení se smlouvou obch. zákoníku. Podle § 33b odst. 1 plná moc mj. komisionářskou. zanikne, je-li odvolána zmocnitelem, je-li vypově- Zatímco u mandátní smlouvy mandatář podle zena zmocněncem.4) zákona neodpovídá, u komisionáře je tomu jinak. Ke dni účinnosti výpovědi zaniká závazek man- Použije-li komisionář ke splnění závazku jiné oso- datáře uskutečňovat činnost, ke které se zavázal. by, odpovídá, jako by záležitost obstaral sám (§ Jestliže by však přerušením této činnosti vznikla 580 odst. 2 obch. zák.). Skutečnost, že mandatář mandantovi škoda, je mandatář povinen ho upo- neodpovídá za porušení závazku osoby, s níž uza- zornit, jaká opatření je třeba učinit k jejímu odvrá- vřel smlouvu je v souladu s tím, že účinky právních cení. Jestliže tato opatření mandant nemůže uči- úkonů mandatáře postihují přímo mandanta. nit ani pomocí jiných osob a požádá mandatáře, aby je učinil sám, je mandatář k tomu povinen ZÁNIK SMLOUVY (§ 575 odst. 2 obch. zák.). Závazky z mandátní smlouvy zanikají obecnými Závazek mandatáře zaniká také jeho smrtí, je-li způsoby (žádoucí je zejména včasné a řádné spl- fyzickou osobou, nebo jeho zánikem, je-li právnic- nění), obchodní zákoník zná však i způsoby kou osobou. zvláštní. NÁROK NA ÚHRADU NÁKLADŮ Kromě zvláštních způsobů stanovených v ob- Ohledně činnosti uskutečněné ode dne výpovědi chodním zákoníku existují i zvláštní úpravy stano- mandatáře do její účinnosti a uskutečněné podle vené jinými právními předpisy; důsledky jejich rea- § 575 odst. 2 obch. zákoníku má mandatář nárok lizace v daných případech nastanou i pro vztahy na úhradu nákladů podle § 572 obch. zákoníku sjednané mandátní smlouvou. Zejména půjde o si- a na část úplaty přiměřené výsledku dosaženému tuace, kdy se stane mandant úpadcem při prohlá- při zařizování záležitosti. šení konkurzu; tím zanikají totiž mj. i úpadcovy pří- Je třeba si všimnout, že zatímco při výpovědi kazy a plné moci, jestliže se týkají majetku mandanta má za činnosti řádně uskutečněné do patřícího do konkurzní podstaty. účinnosti výpovědi mandatář nárok na „přiměře- Podle obchodního zákoníku může mandant nou část úplaty“, má mandatář při vlastní výpově- i mandatář mandátní smlouvu kdykoliv vypovědět. di nárok na část úplaty „přiměřenou výsledku“. Žádná z výpovědí přitom nemusí být pochopitelně Vzhledem k dispozitivnosti ustanovení bude mít jakkoliv odůvodněná. Byla-li smlouva uzavřena ovšem i zde přednost případné ujednání ve smlou- v písemné formě a bylo-li podle kogentního usta- vě, které bude obvyklé. novení § 272 obch. zák. dohodnuto, že může být měněna jen písemně, pak by musela mít výpověď ● ● ● písemnou formu obligatorně. Písemnou formu vý- Ustanovení o smlouvě mandátní (kromě ustanove- povědi však lze doporučit i v jiných případech. ní základního), tj. § 567 až § 575 obch. zákoníku, Mandant může smlouvu kdykoliv částečně ne- se použijí přiměřeně v případech, kdy je povinnost bo v celém rozsahu vypovědět. Nestanoví-li výpo- podle jiných ustanovení tohoto zákona zařídit urči- věď pozdější účinnost, nabývá účinnosti dnem, tou záležitost na účet jiného, ledaže z těchto ji- kdy se o ní mandatář dověděl nebo mohl dově- ných ustanovení vyplývá něco jiného.
P R Á V O – R U B R I K A
P R A K T I C K Á P Ř Í R U Č K A
F Ó R U M
P O R A D N A
M O N I T O R

Ustanovení o mandátní smlouvě se např. mohou ti a oznámit mu všechny okolnosti, jež mohou mít použít podle § 66 odst. 2 obch. zákoníku i na vliv na změnu komitentových příkazů. Kromě vztah mezi společností a členem statutárního ne- ochrany zájmů komitenta je komisionáři uložena bo jiného orgánu společnosti nebo společníkem při oznamovací povinnost. Protože je komisionář po- zařizování záležitostí společnosti a použijí se pod- vinen chránit jemu známé zájmy a nikoliv zájmy, le ustanovení § 589 obch. zákoníku i pro smlouvu které mají být známy, lze doporučit komitentům, komisionářskou. aby své zvláštní zájmy komisionáři sdělili, a to nej- lépe ve smlouvě. 2. SMLOUVA KOMISIONÁŘSKÁ Pojištění je komisionář povinen obstarat, jen když to stanoví smlouva nebo když dostal k tomu (§ 577 – 590 obch. zákoníku) příkaz od komitenta, a to na účet komitenta. Komisionářská smlouva je klasickým smluvním ty- Zprávy o zařizování záležitosti je komisionář po- pem obchodní smlouvy, který je upraven ve všech vinen podávat způsobem stanoveným ve smlouvě, právních řádech kontinentální Evropy. Byla obsa- jinak na výzvu komitenta. žena také ve zrušeném zákoníku mezinárodního Pokud to není ve smlouvě vyloučeno, je komi- obchodu, na který zcela zřetelně navazuje.5) sionář povinen použít ke splnění smlouvy jiné oso- by, jestliže nemůže svůj závazek splnit sám. (Ani PODSTATNÉ ČÁSTI SMLOUVY komisionářská smlouva – stejně jako smlouva Smlouva komisionářská musí obsahovat podstat- mandátní – nemá ze zákona výlučně osobní cha- né části, které jsou uvedeny v základním ustano- rakter.) Komisionář je tedy povinen plnit závazek vení tohoto smluvního typu. Podle základního sám, a teprve pokud jej sám nemůže splnit, je po- ustanovení se smlouvou komisionářskou zavazuje vinen použít jiné osoby. komisionář, že zařídí vlastním jménem pro komi- POUŽITÍ JINÉ OSOBY tenta na jeho účet určitou obchodní záležitost, a komitent se zavazuje zaplatit mu úplatu. Rozdíl Zákonná formulace přitom nestanoví jen možnost mezi komisionářskou a mandátní smlouvou spočí- komisionáře použít jiné osoby, ale určuje to přímo vá zejména v tom, že komisionář jedná vlastním jako povinnost. Při použití jiné osoby ke splnění jménem. I když to není uvedeno výslovně, má ko- závazku (§ 580 obch. zák.) odpovídá komisionář, misionář – obdobně jako mandatář – jednat vždy jako by záležitost obstaral sám (srov. jiné řešení v zájmu komitenta. Svými podstatnými částmi se § 573 obch. zák. pro mandátní smlouvy). ovšem neodlišuje komisionářská smlouva jen od Z jednání komisionáře nevznikají komitentu ve mandátní smlouvy, ale odlišuje se i od jiných vztahu k třetím osobám ani práva ani povinnosti. smluv, se kterými může mít některé shodné zna- Komisionář sice jedná na účet komitenta, ale jed- k y. Připomenout je vhodné zejména odlišnost ko- ná vlastním jménem. Komitent však může přímo misionářské smlouvy od smlouvy zprostředkova- na třetí osobě požadovat vydání věci nebo splnění telské, smlouvy o obchodním zastoupení i od tzv. závazku, které pro něho opatřil komisionář, jestli- smlouvy dealerské.6) že tak nemůže učinit komisionář pro okolnosti, Podstatnými částmi komisionářských smluv které se týkají jeho osoby. Toto oprávnění komi- jsou – kromě přesného označení smluvních stran tenta je vlastně vyjádřením skutečnosti, že se jed- a přesného určení zařizované záležitosti – závazek ná pro komitenta a na účet komitenta. Toto zvlášt- komisionáře zařídit vlastním jménem pro komiten- ní právo komitenta se však uplatní jen tehdy, ta a na jeho účet obchodní záležitost a dále záva- jestliže tak nemůže učinit komisionář z uvedeného zek komitenta k úplatě. důvodu. Podle dalšího ustanovení obchodního zákoníku POVINNOSTI KOMISIONÁŘE může komitent požadovat na komisionáři splnění Komisionář je povinen při zařizování záležitosti jed- závazku třetí osoby, aniž ta splnila svůj závazek nat s potřebnou odbornou péčí podle pokynů ko- vůči komisionáři, jen pokud komisionář takový zá- mitenta. Od pokynů komitenta se může komisio- vazek písemně převzal, nebo jestliže porušil příka- nář odchýlit, jen když je to v zájmu komitenta zy komitenta týkající se osoby, s níž měla být a nemůže-li si vyžádat jeho včasný souhlas. Při po- smlouva na účet komitenta uzavřena. V takovém rušení této povinnosti nemusí komitent uznat jed- případě platí přiměřeně ustanovení o ručení. Záva- nání za uskutečněné na svůj účet, jestliže účinnost zek ručení, pokud je sjednán, se označuje jako jednání pro sebe odmítl bez zbytečného odkladu „delkredere“. Jestliže osoba, se kterou komisio- poté, co se o obsahu jednání dověděl. Lze jen do- nář uzavřel smlouvu při zařizování záležitosti, poru- poručit, aby pokyny a podmínky zařizování určité ší své závazky, je komisionář povinen na účet ko- obchodní záležitosti byly pokud možno co nejpřes- mitenta splnění těchto závazků vymáhat, nebo něji vymezeny ve smlouvě. Situace, kdy se komi- jestliže s tím komitent souhlasí, postoupit mu po- sionář bude potřebovat od vymezení ve smlouvě hledávky odpovídající těmto závazkům (§ 586 odchýlit v zákonem vymezeném rozsahu, nelze obch. zák.). Při neplnění třetí osoby je tedy vymá- však zcela vyloučit. hání splnění závazků povinností komisionáře. Mů- Komisionář je povinen chránit jemu známé zá- že však požádat komitenta, aby pohledávky pře- jmy komitenta související se zařizováním záležitos- vzal, a ten tak může učinit. Může se totiž např.		T É M A
		P R Á V O – R U B R I K A
		P R A K T I C K Á P Ř Í R U Č K A
		F Ó R U M
		P O R A D N A
		M O N I T O R

T É M A		stát, že třetí osoba, která neplní komisionáři své tem závazku komisionáře trvalá činnost, použije závazky včas a řádně, má jiné vztahy s komiten- se na vztah mezi komitentem a komisionářem při- tem a přímé vymáhání komitentem se může jevit měřeně též ustanovení upravující smlouvu o ob- pružnější. Postoupení pohledávek je přitom obec- chodním zastoupení. ně upraveno v § 524 až § 530 obč. zákoníku. Na rozdíl od obdobné úpravy výpovědi jako u smlouvy mandátní je použití smlouvy o obchod- VZTAH K MOVITÝM VĚCEM ním zastoupení u trvalé činnosti jen přiměřené. K movitým věcem svěřeným komisionáři k prodeji Mohu opět označit za vhodné, aby i v těchto přípa- má komitent vlastnické právo, dokud je nenabude dech byla podrobnější ujednání v dané smlouvě. třetí osoba. Vlastnické právo k movitým věcem ● ● ● získaným pro komitenta nabývá komitent již jejich Ohledně možností změny právní úpravy se nabízí předáním komisionáři. několik námětů. Pokud by byly oba smluvní typy V souladu s charakterem smlouvy tedy komisio- (mandátní i komisionářský) zachovány, bylo by nář k těmto věcem vlastnického práva vůbec ne- možné obdobnou úpravu v nich tzv. stanovit před nabývá. Za škody na těchto věcech odpovídá ko- závorku a vytvořit jim společnou část. Tím by do- misionář podle ustanovení obchodního zákoníku šlo ke zkrácení právního textu i k jeho lepší pře- o smlouvě o skladování.7) hlednosti. PODÁNÍ INFORMACÍ – DALŠÍ POVINNOSTI De lege ferenda by však mohlo dojít i k redukci Po zařízení záležitosti je komisionář povinen o vý- obdobných smluvních typů v občanském zákoníku sledku podat komitentovi zprávu a provést vyú- a obchodním zákoníku. čtování. Ve zprávě komisionář označí osobu, se Zvážit by se mohlo, zda by mandátní smlouvu kterou smlouvu uzavřel. Jestliže tak neučiní, je upravenou v obchodním zákoníku bylo možné ze komitent oprávněn vymáhat vůči komisionáři ná- zákonného textu vypustit a „vystačit“ s úpravou rok na plnění závazku z této smlouvy (§ 584 smlouvy příkazní v občanském zákoníku. Lze též obch. zák.). eventuálně i zvážit, zda vypustit smlouvu obstara- Komisionář je dále povinen bez zbytečného od- vatelskou z občanského zákoníku a realizovat kladu převést na komitenta práva získaná při za- a aplikovat smlouvu komisionářskou.8) řizování záležitosti a vydat mu vše, co přitom zís- Obsah smlouvy příkazní i mandátní a obsah kal, a komitent je povinen je převzít (§ 585 smlouvy obstaravatelské a komisionářské se totiž obch. zák.). překrývají a redukce smluvních typů (i jiným než naznačeným způsobem) zřejmě nevytvoří „právní ÚPLATA mezeru“. Nebyla-li výše úplaty sjednána, přísluší komisioná- Protože se mandátní smlouvy využívá velmi širo- ři úplata přiměřená uskutečněné činnosti a dosa- ce k zařízení nejrůznějších činností, je možné sou- ženému výsledku s přihlédnutím k úplatě obvykle časně zvážit, zda eventuálně pro některé tyto čin- poskytované za obdobnou činnost v době uzavření nosti neotevřít dnešní právní rámec smlouvy smlouvy. o dílo, příp. či nekoncipovat smluvní typ k prove- Na rozdíl od mandátní smlouvy – „smlouvy o vy- dení činností (prací) obecně. naložení úsilí“, je komisionářská smlouva „smlou- V praxi pak pro případy, které odpovídají základ- vou o výsledku“. Komisionáři vzniká podle zákona nímu ustanovení smlouvy o kontrolní činnosti, je po nárok na úplatu, jakmile splní povinnosti stanove- našem soudu vhodnější uzavírat tuto smlouvu než né v § 584 až § 586 obchodního zákoníku. Sjed- danou činnost řešit uzavřením smlouvy mandátní. nání úplaty bude obvyklé, není však povinným ob- Poznámky: sahem smlouvy. Vzhledem k dispozitivnosti úpravy 1) Xxxxxxxxx, I.; Xxxxx, S.; Xxxxx, M.: Obchodní zákoník, ko- nebude neobvyklé i dohodnutí záloh a postupné mentář, 5. vydání, X. X. Xxxx, Praha, 1998, s. 891. úplaty. Pokud výše úplaty sjednána není, je opět 2) Ke smlouvě zprostředkovatelské a smlouvě o obchodním za- (jako u jiných smluv) jisté nebezpečí pohybu ceno- stoupení blíže viz např. Xxxxx, X.: Xxxxxxx o zprostředkování vých hladin v době mezi uzavřením smlouvy a prá- a obchodním zastoupení, DaF – časopis pro teoretické a prak- vem na úplatu ze zákona. tické otázky daňového práva a podnikání č. 12/1999 a po- Zároveň s úplatou je komitent povinen uhradit kračování č. 13/1999. 3) Viz pozn. č. 1, s. 895. komisionáři náklady, které komisionář nutně nebo 4) K zániku plné moci viz např. Xxxxxxxx, O.; Xxxxxxx, J.; Šká- užitečně vynaložil při plnění svého závazku. V po- rová, M.: Občanský zákoník, komentář, 5. vydání, X. X. Xxxx, chybnostech se má podle § 588 obch. zákoníku za Praha 1999, s. 149 až 151. to, že v úplatě je obsažena i náhrada nákladů (srov. 5) Viz pozn. č. 1, s. 904. jiné řešení § 572 obch. zák. u mandátní smlouvy). 6) Xxxxx, V., Xxxxx, A. a kol.: Aktuální vzorové smlouvy pro obchodní styk, Verlag Dashöfer, Praha 1993 (příručka, která ZÁNIK SMLOUVY je formou vkládaných listů stále aktualizovaná). 7) Ke smlouvě o skladování viz mj. Xxxxx, K.: Kurs obchodního Pro komisionářskou smlouvu platí obdobně § 574 práva, Obchodní závazky, Cenné papíry, 2. – doplněné a rozší- a § 575 obch. zákoníku. Stejně jako u mandátní xxxx vydání, X. X. Xxxx, Praha 1999, s. 305 až 310. smlouvy je tedy u komisionářské smlouvy uprave- 8) Obdobně viz též Xxxxxxxxxx, I. a kol.: Obchodní právo, II. na výpověď komisionáře a komitenta. Je-li předmě- díl, CODEX, Praha 1993, s. 203 a násl.
P R Á V O – R U B R I K A
P R A K T I C K Á P Ř Í R U Č K A
F Ó R U M
P O R A D N A
M O N I T O R

T É M A

3. VZOR

MANDÁTNÍ SMLOUVA

ABC, s. r. o., se sídlem Xxxxx 0, Xxxx, IČ: 74477447, jednající Xxxxxx Xxxxxxx, jednatelem

III.

Povinnosti mandanta

(dále jen „mandant“)

a

CBA, s. r. o., se sídlem Xxxxxxx 00, Xxxx, IČ: 54455445, jednající Pavlem Svobodou, jednatelem,

(dále jen „mandatář“)

uzavírají spolu níže uvedeného dne, měsíce, roku podle § 566 a násl. obchodního zákoníku

1. Mandant je povinen předat včas mandatářovi vě- ci a sdělit informace, jež jsou nutné k zařízení záleži- tosti.

P R Á V O – R U B R I K A P R A K T I C K Á

2. Vyžaduje-li zařízení záležitosti uskutečnění práv- ních úkonů jménem mandanta, je mandant povinen vystavit včas mandatářovi písemnou plnou moc v po- třebném rozsahu.

tuto mandátní smlouvu

(dále jen „smlouva“)

I.

Předmět smlouvy

1. Mandatář se zavazuje, že pro mandanta a na jeho účet bude provádět za úplatu stanovenou dále v té- to smlouvě činnosti stanovené v I. 2. a I. 3., popř. bude činit jménem mandanta právní úkony v soula- du s podmínkami této smlouvy a mandant se zava- zuje zaplatit mu za to úplatu.

2. Poskytování služeb servisní organizace:

– vedení běžné agendy mandanta,

– vedení podvojného účetnictví mandanta,

– styk s bankou,

– zajišťování styku se zákazníky,

– zajišťování provozních nákladů (objednávání po- honných hmot, olejů apod.).

3. Poskytování ostatních služeb servisní organiza- ce:

– zajišťování valných hromad,

– audit,

– daňové přiznání – daň z příjmu právnických osob,

– výroční zpráva,

– grafické zpracování a tisk akcií.

II.

Závazky mandatáře

1. Mandatář provádí po dobu trvání této smlouvy činnosti uvedené v článku I. této smlouvy a v soula- du se zájmy mandanta a podle jeho pokynů, které zná.

2. Mandatář je povinen oznámit mandantovi všech- ny okolnosti, které zjistí při zařizování záležitostí a jež mohou mít vliv na změnu pokynů mandanta.

3. Od pokynů mandanta se může mandatář odchý- lit, jen je-li to naléhavě nutné v zájmu mandanta a mandatář nemůže včas obdržet jeho souhlas.

4. Mandatář je povinen postupovat při zařizování zá- ležitosti s odbornou péčí a chránit zájmy mandanta.

5. Mandatář je povinen předat bez zbytečného od- kladu mandantovi věci, které za něho převzal při vy- řizování záležitostí.

6. Mandatář se zavazuje průběžně informovat man- danta o průběhu vyřizování záležitosti, a to zpravi- dla ústní formou při osobních jednáních nebo tele- fonicky, pokud z povahy a závažnosti věci nevyplývá, že je nezbytná písemná forma vzájemné- ho kontaktu.

7. Mandatář se zavazuje udržovat v přísné tajnosti a důvěrnosti vůči třetím osobám veškeré informace obdržené v souvislosti s jeho činností pro mandanta od mandanta a jeho zástupců.

IV.

Odměna

1. Odměna mandatáře je sjednána pevnou měsíční sazbou ve výši 30 000 Kč (slovy: třicettisíc korun ). Tento měsíční paušál se týká bodu I. 2.Výše odměny mandatáři za činnosti uvedené v I. 3. bude vyplace- na na základě vzájemné písemné dohody mezi man- dantem a mandatářem týkající se každé jednotlivé činnosti podle bodu I. 3. Tato písemná dohoda bude mít formu dodatku k této smlouvě a stane se její ne- dílnou součástí okamžikem jejího uzavření.

2. Odměna je splatná měsíčně na základě daňového dokladu – faktury. Lhůta splatnosti faktury je 7 dnů od jejího doručení.

P Ř Í R U Č K A

3. Mandant se zavazuje, že zaplatí mandatářovi účel- ně vynaložené náklady spojené s plněním závazků podle této smlouvy. V případě, že by náklady měly přesáhnout částku 10 000 Kč, musí být úhrada ta- kových nákladů nejdříve schválena zástupcem man- danta. V opačném případě nárok mandatáře na je- jich úhradu ze strany mandanta nevznikne. Lze-li očekávat, že v souvislosti s vyřizováním záležitosti vzniknou mandatářovi značné náklady, může manda- tář požadovat přiměřenou zálohu.

( Lze dohodnout, že náklady jsou obsaženy v pau- šálu, příp. dohodnout zvláštní paušál pro náklady. Je nezbytné ve smlouvě stanovit přesně, co je odměna a co náklad).

V.

Závěrečná ustanovení

F Ó R U M

1. Tato smlouva se uzavírá s účinností od podpisu smlouvy na dobu neurčitou s výpovědní lhůtou tři měsíce pro obě smluvní strany, která počíná bě- žet prvého dne následujícího měsíce od doručení vý- povědi.

2. Tato smlouva se vyhotovuje ve dvou vyhotove- ních, z nichž každá strana obdrží jeden originál.

P O R A D N A

3. Smlouvu lze měnit či doplňovat pouze písemnými dodatky, podepsanými oprávněnými zástupci smluv- ních stran.

4. Není-li v této smlouvě stanoveno jinak, řídí se vztahy smluvních stran touto smlouvou založené pří- slušnými ustanoveními obchodního zákoníku.

5. Smluvní strany prohlašují, že si tuto smlouvu před jejím podpisem přečetly, že byla uzavřena po vzájem- ném projednání a z jejich výslovné, vážné a svobod- né vůle, nikoliv v tísni či za nevýhodných podmínek. Autentičnost této smlouvy potvrzují smluvní strany svými podpisy.

M O N I T O R

V Brně V Brně

dne 31. 3. 2003 dne 31. 3. 2003

mandant mandatář

Vzor zpracoval Xxx. Xxx Xxxxx advokát, Praha