kupní smlouva=kontrakt=zakázka) (purchase contract, sales contract)
Operace v mezinárodním obchodě
Xxx. Xxxxxxxx Xxxxx, Ph. D. Přednáška č. 3
14. října 2020
Kontraktační fáze obchodní operací v MO Kupní smlouva v mezinárodním obchodě
(kupní smlouva=kontrakt=zakázka) (purchase contract, sales contract)
OMO 3 | 14/10/2020
Specifika mezinárodní KS
❖ existence dvou odlišných právních systémů
❖ jazyková rozdílnost
❖ různé měny (výjimky – např. eurozóna)
❖ odlišnost obchodních zvyklostí, obchodní etiky a etikety
❖ různě upravené vztahy mezi zúčastněnými zeměmi, existence či neexistence obchodních a jiných bilaterálních a multilaterálních smluv
❖ obchodně politické, ekonomické a politické podmínky
jednotlivých zemí
OMO 3 | 14/10/2020
Právní úprava mezinárodní kupní smlouvy
Právní úprava mezinárodní kupní smlouvy patří do odvětví
mezinárodního práva soukromého.
Mezinárodní závazkové vztahy obsahují tzv. mezinárodní prvek, který se týká:
- subjektu (strany smlouvy mají různou státní příslušnost nebo sídlo
je v různých státech)
- předmětu (místo, kde se zboží nachází, odkud a kam má být posláno)
- právní skutečnosti (např. uzavření smlouvy v zahraničí, se zahraničím)
OMO 3 | 14/10/2020
Obligační statut
Závazek (obligace) - označení užívané pro celý závazkový vztah (obligační vztah), v němž jeden z jeho účastníků (dlužník) má povinnost druhému
účastníku tohoto vztahu (věřiteli) plnit závazek, tzn. něco mu dát (vydat, dodat, zaplatit), něco pro něho vykonat, něčeho se vůči němu zdržet, popřípadě něco od něho strpět či snášet.
Povinnost dlužníka splnit závazek - dluh, věřitelovo právo na plnění - pohledávka.
Každý soukromoprávní vztah s mezinárodním prvkem se musí řídit právními předpisy určitého státu. V závazkových vztazích se toto právo označuje jako
obligační statut (nebo také závazkový statut nebo rozhodné právo).
Obligační statut upravuje práva a povinnosti účastníků závazkového vztahu.
Obligačním statutem může být
-soubor přímých norem, které jako součást mezinárodní smlouvy stát transformoval do svého právního řádu (např. právní předpisy ES/EU).
-nebo vnitrostátní právní předpisy určitého státu, které stát přijal pro úpravu
všech závazkových vztahů či speciálně jen pro vztahy vznikající v mezinárodním obchodním styku.
OMO 3 | 14/10/2020
Obligační statut
Kupní smlouva v mezinárodním obchodě se jako i ostatní závazkové vztahy
řídí určitými právními normami, které jsou obsaženy jak ve vnitrostátních
právních předpisech, tak v mezinárodních smlouvách, které daný stát přijal do své legislativy.
Práva a povinnosti stran kupní smlouvy vycházejí z tohoto obligačního statutu s výjimkou otázek, které upravují jiné právní normy (např. osobní statut, podmínky obchodu).
Přímé normy se aplikují vždy přednostně před jinými právními normami.
V případě neexistence přímé úpravy musíme vyhledat rozhodné právo na základě kolizních norem.
Kolizní norma určuje, který z dotčených právních řádů se použije pro soukromoprávní vztah s mezinárodním prvkem. Omezuje se ale jen na to, že podle určitých hledisek určí právní řád některého státu, jehož věcnými
normami se právní vztah řídí. Kolizní norma tak upravuje právní vztah nepřímo.
OMO 3 | 14/10/2020
Řešení rozdílnosti právních řádů
Rozdílnost právních řádů je třeba řešit určením rozhodného práva, tj. právního řádu, podle kterého se bude řídit vztah mezi oběma obchodními partnery, vyplývající z uzavřené kupní smlouvy.
Jak:
1. strany si toto právo zvolí (písemně, ústně, konkludentně - volba neomezena)
Příklad formulace doložky o volbě práva:
„Pro právní vztahy vznikající na základě této smlouvy je rozhodující právo české "
2.
▪ V ČR – zákon o mezinárodním právu soukromém č. 91/2012 Sb. (ZMPS)
▪ v mezinárodních úmluvách mnohostranných či dvoustranných
(např. Úmluva EHS o právu použitelném pro smluvní závazky, smlouvy o právní pomoci)
▪ v Nařízení EP a Rady č. 593/2008 o právu rozhodném pro smluvní závazkové vztahy (Nařízení Řím I) A Nařízení EP a Rady č. 864/2007 o právu rozhodném pro mimosmluvní závazkové vztahy (Nařízení Řím II)
OMO 3 | 14/10/2020
Zdroje právní úpravy a jejich možná hierarchie při výkladu práv a povinností smluvních stran mezinárodní kupní smlouvy
1. kogentní normy mezinárodních smluv, které jsou součástí národní
legislativy
2. kogentní normy národních zákonů (občanský zákoník, apod.)
3. smluvní ujednání stran !!! (hlavní zdroj)
▪ přímá (výslovná)
▪ nepřímá (odkazující)
4. dispozitivní normy mezinárodních smluv
5. dispozitivní normy národních zákonů
6. obchodní zvyklosti
OMO 3 | 14/10/2020
Překonávání rozdílů v právních systémech
Odlišnost právních systémů
=>problémy
=> tendence k unifikaci právních předpisů v mezinárodním měřítku, především pod hlavičkou OSN a dalších mezinárodních organizací, jako je OECD, WTO a v rámci integračních seskupení, jako je EU, EHP, NAFTA, apod.
S překonáváním rozdílů souvisí i koncept lex mercatoria.
OMO 3 | 14/10/2020
UNCITRAL
(United Nations Commisson on International Trade Law)
Komise OSN pro mezinárodní obchodní právo, založena v roce 1966 – úkolem je odstraňovat překážky legislativního charakteru,
harmonizovat a sjednocovat mezinárodní obchodní právní předpisy.
Např.:
⚫ Úmluva OSN o smlouvách o mezinárodní koupi zboží – tzv. Vídeňská (1980)
⚫ Úmluva OSN o promlčecích lhůtách - Newyorská (1974)
⚫ Úmluva OSN o přepravě nákladů po moři - Hamburská (1978)
⚫ UNCITRAL arbitrážní pravidla
OMO 3 | 14/10/2020
Lex mercatoria
– právo světových obchodníků /transnacionální právo mezinárodních obchodních transakcí /světové právo mezinárodního obchodu
Systém zahrnující právní normy, které nevznikly legislativní činností států, ale v obchodní praxi a také v rámci činností různých mezinárodních organizací, obchodních komor, apod. (tj. nejsou v nich odvolání na systémy národních právních norem)
Použití lex mercatoria ve smlouvě
Strany se místo odkazu na zvolené národní právo odkazují např. na
„mezinárodní obchodní zvyklosti“ apod.
Kritika lex mercatoria – má mít přednost před legislativou států či nikoli? Není právem, nepochází od státní autority, chybí metodologická základna…
OMO 3 | 14/10/2020
Lex mercatoria
Vznik v 11. – 12. století v oblasti středomořských přístavních měst jako systém obecných principů a obyčejových norem.
Specifičnost lex mercatoria a jeho odlišnost od místního feudálního, královského či kanonického práva (Xxxxxxxxxx-Xxxxxxxx,1997):
1. První nadnárodní právo
2. Zdrojem byly obchodní zvyky a obyčeje
3. Spory v tomto právu nerozhodovali profesionální soudci, ale sami kupci, respektive
uznávané autority z jejich řad.
4.Řízení v tomto právu rychlé a neformální
5.Vůdčí převažoval princip ekvity, spravedlnosti ve smyslu středověké obchodní poctivosti
Xxxxxx Xxxxxxx (1622) - pojednání Consuetudo Vel Lex Mercatoria, Or the Ancient Law- Merchant - obyčejové právo obchodníků, které je starší než jakékoliv psané právo, je založeno na rozumu a spravedlnosti a je nadřazené každému státnímu právu (Střelec, 2003).
OMO 3 | 14/10/2020
Lex mercatoria
Patří sem zejména:
❖ Mezinárodní obchodní zvyklosti
Nepsané, neformulované
- vytvořeny čistě praxí a nejsou dále uměle upravovány
Formulované (standardizované, doložky)
- následně upraveny, nejčastěji nějakou mezinárodní organizací do podoby určitého souboru zvyklostí či pravidel.
např. :
• Incoterms – vydává MOK v Paříži
• Jednotná pravidla pro dokumentární akreditivy, apod.
OMO 3 | 14/10/2020
Lex mercatoria
❖ Obecně uznané právní principy :
- princip autonomie vůle – smluvní svobody
Dále např.:
- princip vyšší moci Vis maior (ICC Force Majeure Clause 2003) (neočekávané, nepředvídatelné, nezaviněné události, které způsobí
škodu)
- princip dobrých mravů - Bona fides (jednání v dobré víře)
- Hardship (ujednání pro případ podstatné změny okolností - ICC Hardship Clause 2003)
OMO 3 | 14/10/2020
Lex mercatoria
❖ institucionalizované právní produkty (tzv. produkty smluvní
svobody)
- formulářové smlouvy , obchodní podmínky, vytvářené pro obecné
použití v určité oblasti např.:
„Všeobecné podmínky dodávek a typové kontrakty pro obchod s určitou komoditou“ vypracované Evropskou hospodářskou komisí OSN
OMO 3 | 14/10/2020
Lex mercatoria
❖ Soubory zásad mezinárodních smluv, např.:
1. Zásady mezinárodních obchodních smluv UNIDROIT (Institut International pour L´unification du Droit Prive) Účel sestavení:
-stanoví obecná pravidla pro mezinárodní obchodní smluv
-strany smlouvy si mohou zvolit Zásady jako právo rozhodné pro smlouvu
-mohou být aplikovány, pokud se strany dohodly, že se jejich smlouva bude řídit obecnými právními principy, lex mercatoria nebo obdobnými principy a zásadami
-lze je použít, pokud si strany pro smlouvu nezvolily žádné právo
-mohou být použity k interpretaci, či doplnění nástrojů unifikace mezinárodního smluvního práv (např. Vídeňské úmluvy)
- mohou být použity k interpretaci a doplnění vnitrostátního práva
(UNIDROIT je nezávislou mezivládní organizací, jejíž cílem je sledovat potřeby a metody pro modernizaci a harmonizaci soukromého a zejména obchodního práva jak státu tak skupin. Sídlí v Římě)
OMO 3 | 14/10/2020
Lex mercatoria
2. Principy evropského smluvního práva
EU - Komise pro evropské smluvní právo –
v současnosti Evropská komise zvažuje možnost vzniku jednotného evropského smluvního práva. Probíhají diskuse, dotazníky, které mají zapojit podniky do tohoto rozhodování.
(Členské státy Evropského společenství zatím nedosáhly jednotné smluvní úpravy pro závazkové vztahy. Došlo ke sjednocení kolizní úpravy závazků ze smluv
v podobě mezinárodní smlouvy, kterou je Úmluva o právu rozhodném pro
smluvní závazkové vztahy z roku 1980 - Římská úmluva (vstoupila v platnost 1.
dubna 1991). ČR ji podepsala roku 2005.
Na ni navazuje obsahově Nařízení Řím I (nařízení Evropského parlamentu a Rady (ES) č. 593/2008, o právu rozhodném pro smluvní závazkové vztahy).
OMO 3 | 14/10/2020
Osobní statut
– způsobilost být subjektem právních vztahů a vstupovat do nich na základě vlastního jednání (viz právní osobnost a svéprávnost podle XXX)
Osobní statut právnické osoby – se určuje podle právního řádu, podle kterého vznikla (zásada inkorporační ), nebo kde má sídlo (zásada sídla)
(právo ČR používá zásadu inkorporační - § 30 ZMPS)
Osobní statut fyzické osoby - se řídí právním řádem státu, jehož je osoba příslušníkem, nebo kde má bydliště (pobyt)
(právo ČR používá kritérium obvyklého pobytu - § 29
ZMPS)
OMO 3 | 14/10/2020
Shrnutí a zjednodušení – současné hlavní právní prameny ČR pro mezinárodní kupní smlouvu
- občanský zákoník – zákon č. 89/2012 Sb. NOZ
- zákon o mezinárodním právu soukromém č. 91/2012 Sb. (ZMPS)
- Úmluva OSN o smlouvách o mezinárodní koupi zboží, tzv.
Vídeňská úmluva z roku 1980, je součástí našeho právního řádu -
publikována ve Sbírce zákonů pod č. 160/1991 Sb.
OMO 3 | 14/10/2020
Kupní smlouvy podle Úmluvy a NOZ
Vídeňská úmluva
prodávající | kupující |
dodat zboží | převzít zboží |
převést vlastnické právo | zaplatit kupní cenu |
NOZ
§ 2079
Základní ustanovení
(1) Kupní smlouvou se prodávající zavazuje, že kupujícímu odevzdá věc, která je předmětem koupě, a umožní mu nabýt vlastnické právo k ní, a kupující se zavazuje, že věc převezme a zaplatí prodávajícímu kupní cenu.
OMO 3 | 14/10/2020
Základní znaky kupní smlouvy obecně
Prodávající
- je povinen dodat zboží, předat doklady, které se k němu vztahují a umožnit kupujícímu nabytí vlastnického práva.
Kupující
- je povinen převzít zboží a zaplatit za zboží kupní cenu.
Vlastnické právo, pokud není sjednáno jinak, přechází z
na kupujícího okamžikem převzetí věci.
OMO 3 | 14/10/2020
Postup při uzavírání kupní smlouvy
a) mezi přítomnými partnery – smlouva vzniká podpisem obou stran, okamžik a místo vzniku smlouvy je dán okamžikem podpisu.
b) mezi nepřítomnými partnery - výměnou písemných dokumentů, viz dále:
OMO 3 | 14/10/2020
Forma kupní smlouvy
- není určena NOČ ani Úmluvou. Může být:
- písemná – doporučeno
- ústní dohoda
- telefonická dohoda
- dohoda elektronickou cestou
- mlčky, konkludentním jednáním (kývnutí hlavou, potřesení rukou, dodání zboží, nevyjádřením protestu, mlčky)
Jazyk smlouvy :
Většinou a výhodnější v jednom oběma partnery zvoleném jazyce. Pokud je smlouva sepsána ve dvou jazykových verzích, je lépe určit tu verzi, která bude rozhodnou (většinou souvisí s rozhodným právem) pro případné řešení sporu.
OMO 3 | 14/10/2020
Základní úkony v rámci uzavírání KS
Nabídka :
Jedna ze stran učiní návrh na uzavření smlouvy (nabídku):
prodávající - nabídkou (různé formy) kupující – např. objednávkou
Podmínky závaznosti návrhu (nabídky):
- Adresnost (určitost personální)
- Určitost obsahová, dostatečná – předmět (druh a množství zboží), kupní cena
- Projev vůle být návrhem zavázán v případě přijetí
Přijetí nabídky (akcept) – reakce na nabídku – souhlas
- bez námitek a včas – vzniká KS
- s uvedením námitek – protinávrh, který musí být přijat druhou stranou.
(Pozor !!! - NOZ vychází z Vídeňské úmluvy – tzn. drobné korekce mohou vést ke vzniku smlouvy, i když nejsou odsouhlaseny)
OMO 3 | 14/10/2020
Nejčastější postupy uzavření KS v praxi
Prodávající:
Kupující:
Poptávka – nezávazná
Nabídka – návrh na uzavření KS
- vyžádaná
- nevyžádaná
Potvrzení objednávky
- vznik KS (forma – dopisem, proforma fakturou, formulář potvrzení objednávky, konkludentně – zaslání zboží dle objednávky)
Objednávka – návrh na uzavření KS
(forma: dopisem, formulář, konkludentně - otevření akreditivu, převod částky kupní ceny, zaplacení zálohy, mlčení v případě obdržení neobjednaného zboží nevrácení zpět v odp. čas. lhůtě…)
(potvrzená proforma-faktura)
OMO 3 | 14/10/2020
Některé zásady u KS
-Smluvní volnost při formování obsahu smlouvy je omezena
dovoleností předmětu plnění – tj. souladem s právními normami, a jeho možností, tj. splnitelností.
-Akceptační lhůta – návrhem je navrhovatel vázán, a to po dobu určenou v návrhu nebo po dobu přiměřenou.
-Přijetí s uvedením námitek – protinávrh, který musí být přijat druhou stranou.
-Opožděné přijetí – v právní úpravě hraje roli nejen doručení
(základ), ale v této souvislosti i odeslání.
OMO 3 | 14/10/2020
Okamžik a místo vzniku KS
Okamžik vzniku KS (důležité např. pro počítání některých lhůt -
dodací, promlčecí, apod.)
-kontinentální právo - princip doručení (přijetí návrhu je doručeno navrhovateli)
-anglosaské právo - princip odeslání
-jinak – např. zásada informovanosti (kdy se o přijetí strana dozví)
Místo vzniku KS:
spojeno s okamžikem vzniku
OMO 3 | 14/10/2020
Obvyklé náležitosti KS v MO
• identifikace smluvních stran
• předmět KS – druh, množství, jakost, obal
• kupní cena, měna KS
• dodací lhůta
• platební podmínky
• způsob dopravy a dodací podmínky
• vlastnictví ke zboží, přechod vlastnictví
• nároky pro případ porušení smlouvy (smluvní pokuta, řešení reklamace, náhrada škody)
• určení rozhodného práva
• dohoda o způsobu řešení sporů
Všeobecné podmínky obchodu nebo podmínky vypracované jednou ze stran – poté přijaté druhou stranou
OMO 3 | 14/10/2020
Identifikace stran KS
Subjekty KS :
•FO – jedná osobně nebo prostřednictvím zástupce
Druh zastoupení:
▪Prokura, prokurista – zvláštní druh plné moci (zkratky u podpisu p. pa., p. p., per procura)
▪Zástupce na bázi plné moci, např. mandatář
▪Osoba pověřená určitou činností při provozování podniku (prodejní referent, obchodní referent, prodejce)
OMO 3 | 14/10/2020
Identifikace stran KS
Subjekty KS :
•PO – jedná prostřednictvím statutárního orgánu nebo
zástupce (stejně jako u FO)
•Nutno uvést:
- Jména, resp. název osob
- Přesná adresa (bydliště, sídlo firmy) osoby
- Jména jednající osob s uvedením jejich postavení
- je vhodné uvést identifikační číslo (daňové registrační číslo
u plátců DPH (důležité v rámci EU)
OMO 3 | 14/10/2020
Proforma faktura – část „strany“
Export References: Medical Imaging Minnesota, Inc. quote number : BT10102 Xxxxxx Equipo Médico S.A. purchase order number : M3652 | Expiration Date: 1FEB09 | |
Exporter Name and Address: Medical Imaging Minnesota, Inc 000 Xxxxx Xxxxx Xxxxxx Xxxxxxxxxxx, XX 00000 XXX | Ultimate Consignee Name and Address: Xxxxxx Equipo Médico S.A. Col. Roma Mexico D.F., C.P. 06760 | Sold To Name and Address: Xxxxxx Xxxxxx Xxxxxx S.A. Col. Roma Mexico D.F., C.P. 06760 |
Intermediate Consignee/Consigned to: Xxxxxxx Xxxxxxxxxx Brokers Xxxxxxx xx Xxxxxxxx 0000 Xxxxxxxx, Xxxxxx | Notify Party Name and Address: Xxxxxx Xxxxxx Xxxxxx S.A. Col. Roma Mexico D.F., C.P. 06760 Phone: 5 00 0 000 0000 Contact: Xxxxxx Xxxxxx | Date of Shipment: 3 - 4 Weeks from Order AWB/BL Number: Currency: USD Letter of Credit Number: |
OMO 3 | 14/10/2020
Předmět obchodu (smlouvy)
Popis předmětu smlouvy - jednoznačným, srozumitelným a vyčerpávajícím způsobem. Závisí na druhu prodávaného zboží:
✓ slovní popis
✓ zobrazení
✓ vzorky
✓ technická dokumentace
✓ chemické složení
✓ uzanční označení zboží
✓ zeměpisný původ
§ 2095 NOZ
Prodávající odevzdá kupujícímu předmět koupě v ujednaném množství, jakosti a provedení. Nejsou-li jakost a provedení ujednány, plní prodávající v jakosti a provedení vhodných pro účel patrný ze smlouvy; jinak pro účel obvyklý.
§ 2096
Při určení jakosti nebo provedení podle smluveného vzorku nebo předlohy musí věc jakostí nebo provedením odpovídat vzorku nebo předloze. Liší-li se jakost nebo provedení určené ve smlouvě a vzorek nebo předloha,
rozhoduje smlouva. Určí-li smlouva a vzorek jakost nebo provedení věci rozdílně, nikoli však rozporně, musí věc odpovídat smlouvě i vzorku nebo předloze.
OMO 3 | 14/10/2020
Víme, co je KS v MO, máme (snad?) právně ošetřeno, víme s kým a s čím obchodujeme a…
A jde se jednat…
OMO 3 | 14/10/2020