Term Sheet
Od due diligence po ekvitu
• Co je jeho součástí a proč se podepisuje
Due Diligence
• Co to je, proč je důležitá a jaký má význam
Transakční dokumentace
• Konvertibilní zápůjčka
• Investiční smlouva
• Dohoda společníků
• zastupujeme investory a startupy, desítky investic o celkovém
objemu několik stovek miliónu
• největší investice, kterou jsme v ČR vyjednávali - 3.000.000 EUR
• zkušenosti s přístupem ostatních AK
• vedu tým korporátního oddělení
• jsem mentor v Startup Academy Czech Crunch
Investice a startupy
Jak je to aktuálně v ČR s investicemi?
• Za rok 2023 se nainvestovalo (ze strany VC fondů) do CZ startupů celkem 11 403 529 125 Kč
⚬ meziroční pokles o 75%
• Nejzajímavější oblasti, do kterých finance putují:
⚬ Web services
⚬ E-commerce and Marketing Fintech
⚬ Analytics and Big Data Education
⚬ Manufacturing
⚬ Smart cities
⚬ Cybersecurity & Security Tech Agriculture and Food Fun/Media
Zdroj: CzechCrunch: xxxxx://xx.xx/xx00/xxxx/
Co všechno
investování z pohledu
právníka obnáší
• Vyjednání a uzavření Term Sheet
• Due Diligence proces
• Vyjednání a uzavření investiční dokumentace
⚬ Smlouva o konvertibilní zápůjčce (Convertible Loan
Agreement, CLA)
⚬ Ekvitní investiční smlouva (Equity Investment Agreement)
⚬ Dohoda společníků (Shareholders' Agreement, SHA)
• Splnění post-closing povinností
Term Sheet
Dokument, který:
• je jednoduchý, jasný a právně nezávazný*,
• reflektuje business dohodu smluvních stran,
• slouží jako hlavní podklad pro právníky.
*I když je Term Sheet právně nezávazný, tak:
• obsahuje ustanovení, které jsou mezi stranami závazná, a
• jeho porušení způsobí narušení důvěry na business úrovni.
• Term Sheet se může lišit podle toho, jaký typ investice si strany domluví (půjčka vs přímá ekvita)
• co považují za core business body, které chtějí mít na papíru
• standardně má formu formuláře a obsahuje
⚬ identifikaci stran
⚬ velikost investice a splacení (někdy se platí v postupně v tranších)
⚬ práva a povinností spojená s podílem investora
⚬ cap table (rozdělení podílu po investici)
⚬ platnost term sheetu
⚬ exkluzivitu
⚬ hrazení nákladů
⚬ mlčenlivosti
závazná ustanovení!
Na co si musí dát právník pozor u Term Sheetu?
(Pokud se k Vám ovšem dostane před podpisem)
• na čí straně stojí!
• kontrola typu investice
• zda sedí cap table
• jaká práva a povinností budou spojena s podílem investora
• která ustanovení jsou závazná a za jakých podmínek
Potvrďte si s klientem, zda si uvědomuje, že podepsané podmínky v term sheet by měl dodržet.
Praktická zkušenost s nesprávně vyjednaným Term Sheet:
Investor a startup uzavřeli Term Sheet, ve kterém nebyla uvedena platnost Term Sheet. Strany se dohodly, že ustanovení o mlčenlivosti, exkluzivitě a nákladech, bude strany po dobu platnost Term Sheet zavazovat.
Term Sheet obsahoval
• předpokládaný termín uzavření celé smluvní dokumentace,
• v případě, že dokumentace nebude uzavřená z důvodu jednostranného odstoupení ze strany startupu, bude náklady nést startup, a v případě odstoupení ze strany investora, investor.
Vzorový Term Sheet můžete nalézt zde:
xxxxx://xxxxxxxxxxxxxxxx.xxx
• Investor potřebuje vědět, v jakém stavu je společnost.
• Každý investor se zaměřuje na něco jiné, a standardně si okruhy určuje sám.
• Nejčastěji se jedná o:
⚬ korporátní strukturu - např. zda neexistuje tichý společník, opce na podíly foundrů, apod.
⚬ IP - zda má společnost skutečně veškeré práva ke svému produktů
⚬ compliance - od ochrany osobních údajů po kyberbezpečnost
⚬ spory - hrozící insolvence, exekuce, trestní nebo jiné řízení
• rozsah DD je obvykle definován investorem
• deep dive rozsah
⚬ zkoumá se vše, každá oblast, které se může startup dotknout
⚬ kontrolují se všechny podepsané smlouvy
• red flag report
⚬ zkoumají se vybrané oblastí podle toho, co je produktem startupu (typicky IP, compliance)
⚬ typicky se kontrolují jenom vzory
⚬ výsledkem je red-flag report, který obsahuje jenom red flags (my
někdy zapracujeme i orange flags, pokud jsou na hraně)
• nejprve zjišťujeme, co je důležité (produkt, know-how)
• pak si vyžádáme podklady (DD request list)
• pár koleček dotazů a odpovědí
• soupis nálezů
• vyhodnocení rizik -> návrh dalšího postup (pre-closing x post- closing)
Celkový časový rozsah - od 30 hod
Ve většině případů se najdou “red flags”
• Red flags investici zdržují, ale nebrání jí
• většinu nálezů jde napravit
Velký problém pokud:
• Nálezy z DD nelze řešit
• IP obsahuje klíčovou placenou část
• K celému IP má přístup jiný subjekt
Nejčastější zjištění v red-flag DD:
• švarcsystém
• nepořádek ve smlouvách s vývojáři a kreativci
• chybějící NDA
• nedodržování předpisů EU (GDPR, DSA, P2B, DAC7)
• chybějící ochrana označení (ochranné známky)
• skutečný red flag
• conditions precedent (nutné opravit před investicí)
• post closing obligations (v investiční smlouvě lhůta k opravě a pak
kontrola)
• záruky
Proč může být due diligence důležitý i pro startup?
• to, s čím se mohl investor seznámit, je vyloučeno ze záruky společnosti a/nebo foundrů
• startup si je vědom, kde má své slabé místá a co může ohrozit rozvoj dalšího businessu
• red flags se standardně řeší jako pre-closing nebo post-closing,
ale řeší!
Vzorový Red-flag Due Diligence request list můžete nalézt
zde: xxxxx://xxxxxxxxxxxxxxxx.xxx
dokumentace
Konvertibilní zápůjčka
• z právního hlediska jednodušší, uzavírá se smlouva o konvertibilní zápůjčce
• aplikuje se u menších ticketů - standardně do 300.000 EUR (pre-seed a seed
investiční kolo)
Ekvitní investice
• z právního hlediska složitější, uzavírá se investiční smlouva, dohoda společníků, smlouva o dobrovolném příplatku mimo základní kapitál, dochází k zvyšování základního kapitálu
• aplikuje se u větších ticketů
zápůjčce (Convertible Loan Agreement, CLA)
• investor poskytuje investici formou zápůjčky dle §2390 a násl. ObZ
• standardně se sjednává úrok
• zápůjčka je splatná do 12-24 měsíců
• do doby splatnosti může nastat situace, která spustí právo
investora zápůjčku konvertovat na podíl nebo požadovat vrácení
Proč se poskytuje konvertibilní zápůjčka?
• startup je na začátku a potřebuje rychle peníze na rozvoj
• investor nechce řešit due diligence startupuinvestor není 100% přesvědčen o úspěšnosti startupu, stanoví si milníky, které by měl startup plnit
• nelze určit valuaci startupu
• investor nemá tolik kontroly nad společnosti
• Qualified Financing (Kvalifikované financování)
⚬ další investiční kolo ze strany nového investora, který poskytuje investici v minimální výši
• Pre-money vs post-money valuace
⚬ valuace společnost před a po investici, která určuje velikost podílu investora
• Valuation Cap
⚬ maximální výše valuace společnosti
• Valuation Floor
⚬ minimální výše valuace společnosti
• Discount Rate
⚬ konverzní sleva
• Liquidity Event (likviditní událost)
⚬ událost, při které dochází k zpeněžení podílů nebo společnosti
⚬ typicky zrušení společnosti s likvidací, jakoukoli transakci, včetně přeměny ve smyslu zákona o přeměnách, nebo sérii transakcí, v jejímž důsledku vznikne nová ovládající osoba společnosti; převod obchodního závodu společnosti nebo podstatné části jmění společnosti; první veřejné nabídka k prodeji akcií (IPO)
• Event of Default (případ neplnění)
⚬ událost, při které společnost ztrácí hodnotu
⚬ typicky úpadek nebo hrozící úpadek, exekuce, pozastavení podnikání, použití investice pro jiný účel než bylo dohodnuté
Jak smlouva o konvertibilní zápůjčce vypadá?
Úvodní ustanovení:
• závazek poskytnout na straně jedné
• závazek vrátit na straně druhé
• stanovení účelu investice
⚬ propojené s Business plánem startupu
• stanovení úroku
⚬ s jistinou se splatí nebo se konvertuje na podíl
“Spouštěče” konverze nebo splacení zápůjčky:
• Qualified Financing (kvalifikované financování), pokud nastane před
Maturity (splatnosti)
⚬ nový investor naplnit definici kvalifikovaného financování
⚬ investor má povinnost konvertovat zápůjčku společně se vstupem
kvalifikovaného investora
⚬ investor konvertuje dle valuace (podle toho, která je menší):
￭ valuation cap, nebo
￭ post-money valuace po kvalifikovaném financování vynásobená konverzní slevou
Jak ovlivňuje valuace společnosti investora?
• Příklad: Investor má v CLA domluvené následující podmínky:
⚬ zápůjčka: 100.000 EUR
⚬ valuation floor: 1.200.000 EUR
⚬ valuation cap: 3.000.000 EUR
⚬ qualified financing: 800.000 EUR při pre-money valuaci 2.500.000 EUR
⚬ Discount rate: 0,8
• Konverze při kvalifikovaném financování:
⚬ 100.000/3.000.000 =>3,33 %
⚬ 100.000/(2.500.000 x 0,8) = 5 %
“Spouštěče” konverze nebo splacení zápůjčky:
• Liquidity event (likviditní událost), pokud nastane před Qualified
Financing nebo Maturity (splatnosti)
⚬ právo investora zvolit si (podle toho, co je pro něj výhodnější):
￭ konverzi na podíl za Valuation Floor
￭ splacení zápůjčky včetně úroku
￭ pokračování až do Maturity
“Spouštěče” konverze nebo splacení zápůjčky:
• Event of Default (případy neplnění), pokud nastane před Qualified
Financing nebo Maturity (splatnosti)
⚬ právo investora na okamžité splacení a někdy právo na sankční úrok
• Maturity (splatnost), pokud nenastane jiný “spouštěč”
⚬ právo investora zvolit si (podle toho, co je pro něj výhodnější):
￭ konverzi na podíl za Valuation Floor
￭ splacení zápůjčky včetně úroku
Proces konverze zápůjčky na podíl:
• Pohledávka investora na vrácení zápůjčky i s úrokem, co s ní?
• Započtení! Ale na jakou pohledávku? Nebo rovnou na dvě?
Jak to celé probíhá:
• výpočet podílu investora dle mechanizmu ve smlouvě pro konkrétní spouštěč
• vkladová povinnost + příplatek mimo základní kapitál
Proces konverze zápůjčky na podíl:
• zvýšení základního kapitálu převzetím vkladové povinnosti ze strany investora odpovídající vkladové povinnosti připadající na podíl investora
⚬ pozor na přednostní právo společníků na úpis, kterého se
musí vzdát
• podpis smlouvy o dobrovolném příplatku mimo základní kapitál započtení pohledávek (zápůjčka x vkladová povinnost + příplatek
mimo základní kapitál)
Práva investora (před konverzi x po konverzi)
• informační práva, reporting
⚬ pravidelné informování investora xxxxxx byl společník
• vyhrazené záležitosti vyžadující předchozí souhlas investora/většiny investorů
⚬ kontrola investora nad rozhodnutími, porušení je event of default
• doložka nejvyšších výhod
⚬ právo investora obdržet jakoukoli výhodu přiznanou v dalších kolech, která nastanou před konverzi zápůjčky na podíl
• záruky společnosti a/nebo foundrů ohledně stavu společnosti:
⚬ existence společnosti
⚬ IP
⚬ spory
⚬ zatížení podílů
⚬ finanční situace
• SAFE = simple agreement for future equity
⚬ nástroj, které se využívají primárně v USA
SAFE
• velmi zjednodušená verze konvertibilní zápůjčky, která je úroků a splatnosti
• obsahuje jenom právo investora na podíl, nestanovuje žádné další práva investora
• v USA se jde vždy vzorová smlouva, pokud chcete cokoliv změnit, vyjednává se Side
Letter
• startup friendly
Vzorové CLA můžete nalézt zde:
xxxxx://xxxxxxxxxxxxxxxx.xxx
Vzorovou SAFE můžete nalézt zde:
xxxxx://xxx.xxxxxxxxxxx.xxx/xxxxxxxxx
smlouva (Equity Investment Agreement)
• před vyjednáváním smlouvy vždy přeběhne due diligence společnosti
• investor poskytuje investici společnosti výměnou za podíl
• investici poskytuje jako
⚬ vklad do základního kapitálu
⚬ příplatek mimo základní kapitál
• v okamžiku poskytnutí získává podíl a stává se společníkem
Proč se využívá přímá investice?
• startup je již na trhu delší dobu, má revenue a výkon
• investor si udělal due diligence a je přesvědčen o úspěšnosti
startupu
• startup má jasně danou valuaci díky předchozím investičním kolům
• investor chce mít kontrolu nad startupem
• Lead Investor (hlavní investor)
⚬ hlavní investor, který poskytuje nejvyšší investici, určuje podmínky investice, činí due diligence a vyjednává transakční dokumentaci
• Co-investor (vedlejší investor
⚬ vedlejší investor, který poskytuje nižší investici, někdy se “sveze” s Lead
Investorem
• Conditions Precedent (podmínky uzavření)
⚬ odkládací podmínky
⚬ standardně red flags z due diligence
• Post-closing obligations (povinností po uzavření)
⚬ povinností, které je nutné splnit do určitého data po uzavření smlouvy
⚬ standardně red a orange flags z due diligence
• Shareholders' agreement (dohoda společníků)
⚬ dohoda mezi společníky, která stanovuje vzájemná práva a povinností společníků a řízení společnosti
• Cap Table
⚬ seznam společníků, který mimo jiné specifikuje druhy podílů, investice,
podíl na základním kapitálu, vklad
Jak ekvitní investiční smlouva vypadá?
Úvodní ustanovení:
• závazek poskytnout investici společnosti na straně jedné
• závazek zvýšit základní kapitál a umožnit investorovi převzít
vkladovou povinnost odpovídající jeho podílu
• stanovení účelu investice
⚬ propojené s Business plánem startupu
• informování o konverzi konvertibilních zápůjček, pro které je investici spouštěčem (Qualified Financing)
• odkládací podmínky pro poskytnutí investice
• jedná se o red flags z due diligence, které musí společnost upravit
• jednou z nich bývá standardně i příprava dohody společníků
• splněním podmínek musí společnost oznámit investorovi
• nesplnění do určitého data zakladá právo na na odstoupení od
smlouvy
• stejně jako v případě CLA
• Jak to celé probíhá:
⚬ výpočet podílu investora dle mechanizmu ve smlouvě nebo
dle cap table
⚬ vkladová povinnost + příplatek mimo základní kapitál investice = vklad do ZK + příplatek mimo ZK
• zvýšení základního kapitálu převzetím vkladové povinnosti ze strany investora odpovídající vkladové povinnosti připadající na podíl investora
⚬ pozor na přednostní právo společníků na úpis, kterého se
musí vzdát
• podpis smlouvy o dobrovolném příplatku mimo základní kapitál, na základě které poskytne zbylou část investice
• nejvíce diskutovaný článek mezi právníky
• investor x startup
⚬ základní set záruk pro oba
• společnost x foundři
⚬ kdy odpovídá kdo
• společně a nerozdílně x samostatně
• fundamentální x ostatní záruky
• informace, které byly spřístupněny investorovi během due diligence
• znalost
⚬ to the best knowledge (podle nejlepšího vědomí) - nutné prokazovat zda
byla znalost o dané skutečnosti
• de minimis a tipping basket
⚬ stanovení minimální výše škody pro jeden případ
⚬ stanovení minimální výše pro více porušení (škody za jednotlivá porušení se sčítají, a pokud dosáhnou v součtu určitou výši, pak je možné požadovat jejich kompenzaci)
• omezení odpovědnosti
⚬ do výše investice
• standardně plynou z due diligence (proto se na ně nevztahují
záruky)
• jedná se o úpravy smluv, obchodních podmínek, získání souhlasů
apod.
• pro splnění je daná lhůta
• pokud není splněno, pak v případě vzniku škody, odpovídá spolešnost jako za porušení záruky
Dohoda společníků (Shareholders' Agreement)
• x společenská smlouva společnosti (účinky vůči třetím osobám)
• nezveřejňuje se, je to dokument chráněny mlčenlivosti
• obsahuje detailně popsané práva a povinností mezi společníky a vůči společnosti
Co dohoda společníků obsahuje:
• Závazky foundrů
⚬ dedikace času
￭ závazek foundrů věnovat společnosti celý svůj pracovní čas
⚬ lock-up
￭ závazek foundrů neskončit pracovat pro společnost a neprodat
své podíly
⚬ non-compete a non-solicitation
￭ zákaz konkurence a přetahování zaměstnanců
Co dohoda společníků obsahuje:
• Pravidla pro řízení společnosti
⚬ foundři v roli jednatelů
⚬ formální dozorčí rada, nebo
⚬ neformální poradní rada
￭ počet míst určen počtem investorů, standard jsou 3 místa, kde 1 mají zakladatele a 2 investoři
⚬ dozorčí nebo poradní rada pak kontroluje jednatele při řízení
společnosti
Co dohoda společníků obsahuje:
• Rozhodování valné hromady
⚬ pravidelné svolávání valné hromady
⚬ nastavení úsnašeníschopnosti podle struktury společnosti
⚬ vyhrazené záležitosti, které podléhají souhlasu investora/většiny investorů
⚬ konání valné hromady nebo rozhodování mimo valnou
hromadu s využitím technických prostředků
Co dohoda společníků obsahuje:
• Práva spojena s podíly investora
⚬ informační práva nad rámec zákona
￭ pravidelný měsíční reporting
￭ informování o plnění finančního a business plánu
￭ pozor někdy právo na audit
Co dohoda společníků obsahuje:
• Práva spojena s podíly investora
⚬ liquidation preference (participating x non-participating)
￭ právo investora na přednostní uspokojení při prodeji obchodního závodu nebo jiné události, při které vzniká společnosti nebo společníků příjem
￭ non-participating - po uspokojení už nemá nárok na další podíl
￭ participating - po uspokojení má právo má právo an další poměr podle
velikosti podílu
￭ uspokojení je do určité výše např. 1x non-participating liquidation preference
Co dohoda společníků obsahuje:
• Práva spojena s podíly investora
⚬ ochrana investora před ředěním
￭ ochrana se sjednává u tzv “downround”, tedy za situace, kdy další investor kupuje podíly za nižší cenu než předchozí investor
￭ Full Ratchet
• investor friendly
￭ Weighted Average
• startup friendly
• Práva spojena s podíly investora
⚬ ochrana před rozdrobením společnosti nebo vstupem třetí osoby do společnosti
⚬ předkupní právo
￭ standardně spojeno s podíly všech společníků
￭ právo oprávněného společníka koupit podíl od převádějícího společníka za předem daných podmínek
• Práva spojena s podíly investora
⚬ drag-along právo
￭ standardně spojeno s prostou většinou a/nebo investorskou většinou
￭ právo oprávněného převádějícího společníka požadovat prodej podílů ostatních společníků
⚬ tag-along právo
￭ standardně spojeno s podílem měnšinového společníka
￭ právo oprávněného společníka požadovat převod svého podílu společně s převodem podílu převádějícího společníka
Propojení se společenskou smlouvou
• dohoda společníků stojí vedle společenské smlouvy, ale aby některá ustanovení byla vymahatelná, je nutné aby byla upravena ve společenské smlouvě:
⚬ předkupní právo
⚬ úšnašeníschopnost valné hromady
⚬ povinný souhlas investora s přijetím rozhodnutí
Vzorovou dohodu společníků můžete nalézt zde:
xxxxx://xxxxxxxxxxxxxxxx.xxx
těšíme se až se uvidíme příště.