VYSVĚTLENÍ ZADÁVACÍ DOKUMENTACE
VYSVĚTLENÍ ZADÁVACÍ DOKUMENTACE
č. 3
k veřejné zakázce
„Dodávka 43 ks PC pro Městský úřad Sokolov“
Zakázka je zadávána jako veřejná zakázka malého rozsahu mimo působnost zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek (dále jen Zákon), kromě zásad uvedených v § 6 tohoto zákona, dle
kterého je zadavatel povinen dodržovat zásady transparentnosti a přiměřenosti, rovného zacházení a zákazu diskriminace a zásady sociálně odpovědného zadávání, environmentálně odpovědného
zadávání a inovací.
Režim zadávacího řízení | Veřejná zakázka malého rozsahu |
Druh veřejné zakázky | Dodávky |
Profil zadavatele | |
Předpokládaná hodnota zakázky | 395.600 Kč bez DPH |
Datum zahájení řízení | 3.5.2023 |
1. IDENTIFIKACE ZADAVATELE
Název: Město Sokolov
Sídlo: Rokycanova 1929, 356 01 Sokolov
IČ/DIČ: 00259586/CZ00259586
Statutární zástupce: Xxx. Xxxx Xxxxx, starosta
Kontaktní osoba zadavatele: Xxx. Xxxxxx Xxxxxxx, odbor rozvoje města
tel. x000 000 000 000
e-mail: xxxxxx.xxxxxxx@xx-xxxxxxx.xx
Na základě Žádosti o vysvětlení Zadávací dokumentace, obdržené dne 10. 05. 2023 (dodat č. 1) a dne
16. 05. 2023 (dodat č. 2) prostřednictvím systému EZAK, poskytuje Zadavatel účastníkům Vysvětlení zadávací dokumentace č. 3
Dotaz č. 1
Předmětem Veřejné zakázky je dodávka IT vybavení včetně software (operačního systému), tedy plnění podléhající autorským právům. Zadavatel umožňuje i dodání tzv. druhotných licencí, tedy licencí, které přímo od výrobce/oficiálního distributora zakoupil prodejce, který je dále nabízí zákazníkovi, který je nabídne zadavateli. Dle čl.4 Obchodní podmínky zadávací dokumentace, smlouvy na Veřejnou zakázku (dále jen „Smlouva“), a přílohy č. 3 Minimální technické parametry.
Zadavatel požaduje operační systém – „Windows 10 Pro nebo Windows 11 Pro“. Dále jsou podmínky dodání specifikovány následovně:
„Zadavatel požaduje dodání originálního nového nebo druhotného softwaru.
- OEM licence vázána na BIOS/UEFI počítače, nebo
- trvalý, přenositelný software (volume licence)
V případě dodání druhotného softwaru poskytne dodavatel (úspěšný uchazeč):
- označení prvního nabyvatele softwaru a také číslo smlouvy, pod kterou byl software pořízen
- doklad o tom, že software byl uveden na trh v EU, EHS nebo Švýcarsku
- úplný řetězec vlastníků softwaru
- potvrzení o odinstalaci od každého z předchozích vlastníků“
Dovolujeme si poukázat na nedostatky v zadávací dokumentaci, kvůli kterým se zadavatel vystavuje riziku porušování licenčních podmínek společnosti Microsoft:
1. Zadavatel požaduje dodání originálního nového nebo druhotného SW a akceptuje „trvalý, přenositelný software (volume licence)“. Chceme upozornit, že takovým zadáním se zadavatel vystavuje riziku, že bude porušovat licenční podmínky společnosti Microsoft. Volume License licence jsou pouze upgrade licencemi, které odemykají pokročílé funkcionality a zabezpečení OS, nejedná se ale o plné licence (tzv. qualifying license), ale pouze o upgrade (úplně jiný typ licence, než v prvním bodě, kde požadujete OEM licenci vázanou na BIOS/UEFI počítače.) Navíc pro oprávněné použití upgrade licencí (volume license) je nutné mít plnou licenci (Např. OEM nebo FPP licenci). Víc k licencování můžete najít na stránkách Microsoftu, konkrétně zde:
xxxxx://xxx.xxxxxxxxx.xxx/xxxxxxxxx/xxxx/xxxx/Xxxxxxx-Xxxxxxx
2. Ohledně legálnosti nabízeného druhotného software, zadavatel nespecifikuje, jaké potvrzení o odinstalaci požaduje (čestné prohlášení dodavatele není dostatečné prokázání). Zejména u počítačů dodaných bez operačních systémů z výroby (na krabicích od HW s označením non-OS) a v případě dodání aktivačních klíčů k operačnímu systému samostatně je vysoké riziko, že dodaný aktivační klíč nepředstavuje řádnou licenci. Zadavatelem nastavené zadávací podmínky Veřejné zakázky tak nezabrání tomu, aby některý z dodavatelů nabídl (1) software, který dodavatel získal pouze pronájmem, a tedy jej nemůže převést (k rozmnoženině nenabyl vlastnické právo), (2) licence původně určené pro specifické účely (výzkum, vývoj, školství apod.), případně (3) licence poskytnuté původcem zdarma, čímž nedojde k vyčerpání práva původce k rozmnoženině. Nezabrání ani nabízení
(4) tzv. rozdělených licencí, tedy licencí druhotně prodaných většímu počtu uživatelů, než jakému byly určeny. Zde uvedené licence přitom nejsou ani podle judikatury Soudního dvora Evropské unie (dále jen „SDEU“) převoditelné. Ten pro dodání druhotného software stanovil striktní pravidla:
- software byl uveden na trh prodejem v rámci EU, EHS nebo Švýcarska se souhlasem majitele autorských práv;
- software byl poskytnut za úplatu;
- majitel autorského práva poskytnul prvnímu nabyvateli časově neomezenou licenci k užívání rozmnoženiny daného software;
- každý předchozí nabyvatel musí v okamžiku prodeje učinit svoji rozmnoženinu nepoužitelnou (odinstalovat ji).
Z judikatury SDEU dále vyplývá, že práva z oddělitelné smlouvy o údržbě daného software (zajišťující nárok na updaty, bezpečnostní aktualizace) nemusí být součástí převodu software na nového nabyvatele. To platí zejména v případě převodu rozmnoženiny, která byla součástí tzv. multilicence (licence k většímu počtu rozmnoženin software). Není tak jasné, zda vůbec a v jaké míře bude mít Zadavatel v případě dodání druhotného software nárok na aktualizace atd. Zadavatel se tak vystavuje riziku, že dodaný software nebude dále aktualizován, později nebude zajištěna jeho bezpečnost, a v konečném důsledku tak bude např. hackerskými útoky omezena činnost Zadavatele.
Zadavatel nestanovil podmínky pro skutečné ověření původu a stavu software dodávaného jako součást předmětu plnění. Nelze tak vyloučit dodání software (licencí), jehož užíváním Zadavatel zasáhne do autorských práv původce tohoto software. Odpovědnost za používaný software totiž nemá dodavatel, ale primárně ten kdo jej bude užívat, tedy Zadavatel. Nelze proto vyloučit, že původce softwaru bude Zadavateli bránit v jeho dalším užívání, a případně požadovat náhradu škody apod.
K předejití uvedeným problémům má dodavatel následující dotazy:
1) Upraví Zadavatel podmínky Xxxxxxx zakázky tak, aby předešel dodání problematických druhotných licencí?
Z uvedených důvodů navrhujeme začlenění následujících ustanovení do zadávací dokumentace Veřejné zakázky k prokázání způsobilosti dodavatele dodat řádně poptávané plnění:
(1) Zadavatel v souladu s § 104 písm. a) zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „ZZVZ“), vyzve vybraného dodavatele před uzavřením Smlouvy k předložení dalších dokladů pro uzavření Smlouvy:
- prohlášení původního i všech dalších případných nabyvatelů každé jednotlivé plné druhotné licence (ne multilicence), pokud je dodavatel nabízí, že jsou licence odinstalovány, nejsou používány a na straně těchto nabyvatelů je zajištěno, že je zamezeno jejich použití v budoucnu a že na nich neváznou žádná práva třetích stran;
- licenčního klíče ke každému jednotlivému operačnímu systému nabízeného IT vybavení;
- jména a produktového čísla (tzv. Microsoft Part Number) každého jednotlivého operačního systému nabízeného IT vybavení;
(2) Zadavatel po vybraném dodavateli ve smyslu § 104 písm. b) ZZVZ požaduje splnění další podmínky pro uzavření Smlouvy, úspěšný výsledek zkoušek vzorků. Zkoušky Xxxxxxxxx provede tak, že všechny licenční klíče a jména spolu s produktovými čísly předložené dodavatelem podle § 104 písm.
a) ZZVZ zašle výrobci/původci software, který je dodáván spolu s předmětem plnění, nebo jeho autorizovanému distributorovi pro Českou republiku (některému z distributorů uvedených v seznamu na internetové stránce <xxxxx://xxx.xxxxxxxxx.xxx/xx-xx/> pod tímto odkazem – xxxxx://xxxxxxxxxxxxx.xxxxxxxxx.xxx/xx-XX/xxxxxxx/xxxxxxxxxxx) k ověření, jestli se jedná o licenční klíče k daným licencím, a případně jestli dané aktivační klíče byly v minulosti použité k aktivaci produktu, která by bránila plnění Smlouvy na tuto Veřejnou zakázku. Vyjde-li najevo, že licenční klíče k nabízenému software neodpovídají zadávacím podmínkám této Veřejné zakázky, vybraného dodavatele vyloučí;
(3) Zadavatel dále v souladu s § 79 odst. 2 písm. k) ZZVZ požaduje předložení vyplněné přílohy č. 3 Minimální technické parametry, ve které dodavatel uvede:
- identifikaci každé z nabízených licencí, a to jejich produktové označení výrobce a úplný název;
- identifikaci případného prvního (předchozího) nabyvatele každé z případně nabízených druhotných licencí, ze které musí být zřejmé, že byly licence pořízeny pro území EU, EHS nebo Švýcarska;
(4) Zadavatel dále § 79 odst. 2 písm. k) ZZVZ požaduje předložení originálů nebo úředně ověřených kopií následujících dokumentů:
- ke každé z případně nabízených druhotných licencí smlouvy mezi dodavatelem licence a prvním nabyvatelem nebo jiného obdobného dokumentu k prokázání časové neomezenosti licencí – pro tento účel Zadavatel vylučuje čestné prohlášení;
- ke každé z případně nabízených druhotných licencí smlouvy mezi dodavatelem licence a prvním nabyvatelem nebo jiného obdobného dokumentu k prokázání, že jak původním, tak pozdějšími nabyvateli byly licence řádně zakoupeny (včetně zaplacení kupní ceny), nikoliv pronajímány – pro tento účel Zadavatel vylučuje čestné prohlášení.
2) Upraví Zadavatel podmínky Xxxxxxx zakázky tak, aby si zajistil poskytování aktualizací/updatů software?
Zadavatel aktualizaci dodaného software zabezpečuje pouze prostřednictvím smluvního ujednání: Přílohy č. 3 Minimální technické parametry. Dodavatel ale nemusí předkládat žádné doklady k prokázání reálnosti daného ujednání. Z toho důvodu navrhujeme zařazení následujícího ustanovení do čl. 4 zadávací dokumentace Xxxxxxx xxxxxxx:
(1) Zadavatel v souladu s § 104 písm. a) ZZVZ vyzve vybraného dodavatele před uzavřením Xxxxxxx k předložení dalších dokumentů pro uzavření Smlouvy, kterými vybraný dodavatel prokáže, že software dodávaný v rámci plnění bude po celou dobu trvání Smlouvy plně aktualizován a podporován výrobcem:
- společnosti Microsoft
Výše popsané požadavky podle názoru dodavatele nijak neomezují hospodářskou soutěž. Umožňují účast ve Veřejné zakázce jak dodavatelům originálního software, tak dodavatelům druhotného software. V souladu s rozhodovací praxí SDEU, a zejména Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže navržené podmínky slouží pouze k zajištění, že Zadavateli bude dodán řádný a legální software, který bude dále aktualizován. I Úřad pro ochranu hospodářské soutěže uvádí, že je vhodné, aby zadavatelé pro případ poskytnutí druhotného software nastavili vhodné podmínky ke své ochraně.
Z výše uvedených důvodů si dodavatel dovoluje Zadavateli navrhnout změny zadávací dokumentace Xxxxxxx zakázky tak, aby (i) bylo zajištěno dodání software s řádnou licencí, nedošlo k porušení autorského práva a Zadavatel mohl software plně využívat po celou dobu trvání Smlouvy a (ii) Zadavatel měl zajištěny aktualizace a update software po celou dobu trvání Smlouvy.
Odpověď na dotaz č. 1
Podmínky veřejné zakázky nebudou upravovány. V příloze č. 3 „Minimální technické parametry“ je stanoveno, jakým způsobem vítězný účastník licenci doloží:
V případě dodání druhotného softwaru poskytne dodavatel (úspěšný uchazeč):
- označení prvního nabyvatele softwaru a také číslo smlouvy, pod kterou byl software pořízen
- doklad o tom, že software byl uveden na trh v EU, EHS nebo Švýcarsku
- úplný řetězec vlastníků softwaru
- potvrzení o odinstalaci od každého z předchozích vlastníků
Dotaz č. 2
1 V příloze č.3 minimální parametry není uvedeno, zda se minimální výkon CPU 11.000b v xxxxx://xxx.xxxxxxxxxxxx.xxx/ vztahuje k termínu vypsání VŘ, nebo k termínu odevzdání.
2. V příloze č.3 minimální parametry není specifikováno, zda je TPM 2.0 vyžadováno v podobě čipu na základní desce, nebo stačí zapnuté fTPM v Biosu.
Odpověď na dotaz č. 2
1. Minimální výkon CPU 11.000b se vztahuje k termínu odevzdání nabídky.
2. V tomto případě je postačující zapnuté fTPM v Biosu.
Zadavatel dále rozhodl o prodloužení lhůty pro podání nabídek. Nová lhůta je stanovena na:
26. 05. 2023 do 09:00 hodin.
V Sokolově
Zadavatel: MĚSTO SOKOLOV Rokycanova 1929 356 01 Sokolov | Podpis: Digitálně podepsal Xxx. Xxxxxxxx Xxxxxxxxxx 17.05.2023 17:04 |