T É M A

2004

1

T É M A

xxxx://xxxxxxxxxxx.xxxxx.xx/xxxxxxxx

Fúze společností

s ručením omezeným

Xxx. Xxxxx Xxxxx, Xxxxxx Xxxxxxx

P R Á V O – R U B R I K A P R A K T I C K Á

P Ř Í R U Č K A

F Ó R U M

1. Návrh smlouvy o fúzi II

2. Ocenění majetku III

3. Znalecké zprávy o fúzi III

4. Zprávy jednatelů a dozorčích rad o fúzi III

5. Informační povinnost jednatelů vůči společníkům IV

6. Informační povinnost vůči třetím osobám IV

P O R A D N A

7. Příprava a zahájení valné hromady o fúzi IV

8. Usnesení valné hromady V

9. Rozhodnutí jednatelů o fúzi V

10. Neplatnost smlouvy o fúzi V

11. Rejstříkové řízení VI

12. Výměna obchodních podílů VII

13. Doplatky VII

14. Ochrana věřitelů VII

15. Ochrana společnosti VIII

M O N I T O R

16. Odpovědnost za škodu způsobenou fúzí VIII

T É M A

Obchodní zákoník fúzi společnosti s ručením ome- zeným upravuje jednak obecně v § 69a obch. záko- níku, dále pak speciálně v § 153a až § 153b obch. zákoníku, s odkazem na přiměřené použití ustano- vení o fúzi akciových společností v § 220a až

§ 220l a § 220n obch. zákoníku, není-li v § 153a až

P Ř Í R U Č K A P R Á V O – R U B R I K A

§ 153b stanoveno jinak.

● Fúze sloučením. Obchodní zákoník rozeznává dvě formy fúzí, a to fúzi sloučením a fúzi splynutím. Při fúzi sloučením dochází k zániku jedné nebo více společností, jemuž předchází její (jejich) zrušení bez likvidace. Veškerý kapitál zanikající společnos- ti (společností), včetně práv a povinností z pracov- něprávních vztahů přechází na jinou, již existující nástupnickou společnost. Přechod pracovněpráv- ních práv a povinností znamená především povin- nost nástupnické společnosti pokračovat v právech a povinnostech vyplývajících z příslušného pracov- ního poměru se zaměstnanci zanikající společnosti (společností). Společníci zanikající společnosti se stávají společníky nástupnické společnosti, nesta- noví-li zákon jinak.

● Fúze splynutím. Fúzí splynutím dochází k zániku dvou nebo více společností, jemuž předchází jejich zrušení bez likvidace; kapitál zanikajících společ- ností, včetně práv a povinností z pracovněprávních vztahů (viz výše) přechází na nově zakládanou ná- stupnickou společnost. Společníci zanikajících spo- lečností se stávají společníky nástupnické společ- nosti, nestanoví-li zákon jinak.

P R A K T I C K Á

Zatímco do účinnosti novely obch. zákoníku, pro- vedené zák. č. 370/2000 Sb., byla možná jen fúze společností se stejnou právní formou, přičemž ná- stupnická společnost musela mít taktéž shodnou právní formu, je od této novely možná fúze společ- nosti s ručením omezeným s akciovou společností s tím, že nástupnickou společností může být akcio- vá společnost nebo společnost s ručením omeze- ným. Fúzi kapitálové společnosti se společností osobní však zákon nepřipouští.

P O R A D N A

F Ó R U M

Pro úplnost dodáváme, že na překážku realizace fúze není ani skutečnost, že společnost je v úpad- ku nebo byl již na její majetek prohlášen konkurz nebo bylo povoleno vyrovnání (§ 69 odst. 6 obch. zák.). V tomto případě je však při fúzi nutno postu- povat v souladu se zákonem č. 328/1991 Sb. a žá- dat souhlas konkurzních věřitelů. V případě, že ob- chodní podíl společníka na některé ze společností účastnících se fúze je zastaven, toto zástavní prá- vo automaticky přechází na nový podíl, a navrhova- telé zápisu fúze do obchodního rejstříku mají povin- nost v tomto návrhu požádat o zápis zástavního práva k novému obchodnímu podílu.

1. NÁVRH SMLOUVY O FÚZI

M O N I T O R

Proces fúze je časově a právně složitý a skládá se z několika právních úkonů. Základním právním úko- nem, na jehož základě k fúzi dojde a kter ý je pro obě formy fúze shodný, je smlouva o fúzi. K tomu, aby smlouva vůbec mohla vzniknout a být následně schválena valnými hromadami zúčastněných společ- ností,1) je nezbytné vypracovat její návrh v písemné podobě. Tento návrh smlouvy je však nutné odlišo- vat od smlouvy samotné, neboť ta vzejde z návrhu

až jeho schválením valnými hromadami zúčastně- ných společností a je tak právním vyjádřením vůle zúčastněných společností.

Těmi, kdo návrh smlouvy o fúzi připravují a před- kládají ke schválení valné hromadě, jsou zpravidla jednatelé zúčastněných společností, ale není vylou- čeno, aby jimi byli společníci oprávnění požádat o svolání valné hromady.

Návrh smlouvy o fúzi musí minimálně obsahovat zákonem taxativně vymezené údaje, a to:

a) firmu, sídlo, identifikační číslo všech zúčastně- ných společností a jejich právní formu,2)

b) výměnný poměr obchodních podílů, tzn. výši vkla- du a výši obchodního podílu každého společníka v každé zúčastněné společnosti před fúzí a výši vkladu a výši obchodního podílů těchto společníků v nástupnické společnosti po fúzi s tím, že výše do- platku nesmí překročit 10 procent výše nových vkladů do základního kapitálu nástupnické společ- nosti,3)

c) určení, v jaké struktuře nástupnická společnost přebírá složky vlastního a cizího kapitálu zanikající společnosti, jež nejsou závazkem,

d) rozhodný den fúze, tj. den, od něhož se jednání zanikající společnosti nebo zanikajících společností považují z účetního hlediska za jednání uskutečně- ná na účet nástupnické společnosti,4)

e) práva, jež nástupnická společnost poskytne ma- jitelům dluhopisů nebo jiných cenných papírů, po- případě opatření, jež jsou pro ně navrhována (§ 220j odst. 3 a 4),

f) návrh změn společenské smlouvy nástupnické společnosti při sloučení nebo společenská smlouva nástupnické společnosti při splynutí s tím, že výše základního kapitálu nástupnické společnosti po sloučení je dána součtem výše základního kapitálu nástupnické společnosti před sloučením a výše vkladů do základního kapitálu nástupnické společ- nosti všech společníků zanikajících společností, pokud se nezvyšuje nebo nesnižuje výše vkladů do základního kapitálu dosavadních společníků ná- stupnické společnosti.

Zvyšuje-li se výše vkladů do základního kapitálu dosavadních společníků nástupnické společnosti, je výše základního kapitálu nástupnické společnosti po sloučení dána součtem výše základního kapitálu nástupnické společnosti před sloučením s celkovou částkou zvýšení vkladů do základního kapitálu do- savadních společníků nástupnické společnosti a s celkovou výší vkladů do základního kapitálu ná- stupnické společnosti všech společníků zanikají- cích společností.

Snižuje-li se výše vkladů do základního kapitálu dosavadních společníků nástupnické společnosti, je výše základního kapitálu nástupnické společnos- ti po sloučení dána rozdílem výše základního kapi- tálu nástupnické společnosti před sloučením s při- počtením výše vkladů do základního kapitálu nástupnické společnosti společníků zanikajících společností a celkové částky snížení vkladů do zá- kladního kapitálu dosavadních společníků nástup- nické společnosti.

Na výpočet maximální výše základního kapitálu nástupnické společnosti při splynutí se použije při-

T É M A

měřeně § 220n odst. 3 s tím, že jmenovitá hodnota akcií je pro účely aplikace tohoto ustanovení na právní poměry společnosti s ručením omezeným na- hrazena výší vkladů do základního kapitálu.

P R Á V O – R U B R I K A P R A K T I C K Á

2. OCENĚNÍ MAJETKU

Zanikající (v případě fúze sloučením), popř. zúčast- něné (v případě fúze splynutím) společnosti jsou po- vinny nechat ocenit svůj kapitál soudním znalcem. Při fúzi splynutím je tato povinnost bez výjimky, při fúzi sloučením tato povinnost odpadá v případě, ne- vzniknou-li fúzí nové obchodní podíly.

Prakticky to znamená, že ocenění není nutné při sloučení, je-li nástupnická společnost jediným spo- lečníkem společnosti zanikající, nebo jestliže se fú- ze účastní stejné osoby jakožto společníci a po- měr jejich obchodních podílů před fúzi zůstane zachován i po ní, i když výše vkladů se může změ- nit. Jmenování a oceňování znalců, jakož i ob- sah znaleckého posudku, obecně upravuje § 59 obch. zákoníku, jakož i zákon č. 36/1967 Sb., o znalcích a tlumočnících, ve znění pozdějších předpisů.

Návrh na jmenování znalce pro ocenění kapitálu podává jednatel zúčastněné společnosti. Na zákla- dě návrhu jmenuje znalce soudce místně příslušné- ho krajského soudu, a to do 15 dnů od doručení ná- vrhu. Soud není vázán návrhem osoby znalce.

3. ZNALECKÉ ZPRÁVY O FÚZI

P Ř Í R U Č K A

F Ó R U M

Ocenění kapitálu ve formě znaleckého posudku mů- že být zpracováno samostatně nebo může být sou- částí znalecké zprávy o fúzi, pokud se zpracovává.5) Znalecká zpráva o fúzi se zpracovává u zúčastněné společnosti, pokud o to požádá kter ýkoliv z jejích společníků, a to na náklady této společnosti. Není-li vyhověno žádosti společníka o zpracování znalecké zprávy, tato skutečnost se na žádost tohoto společ- níka uvede v notářském zápise z valné hromady, na níž byla fúze schválena. Pokud se znalecká zpráva zpracovává u více zúčastněných společností, mo- hou namísto jednoho znalce pro každou společnost být jmenováni dva společní znalci pro všechny zúčastněné společnosti.

P O R A D N A

M O N I T O R

Návrh na jmenování znalce pro fúzi podává jedna- tel zúčastněné společnosti, u společných znalců společně jednatelé zúčastněných společností,6) je- jichž společníci o vypracování zprávy požádali, v obou případech ovšem se souhlasem dozorčí ra- dy, je-li zřízena. Byl-li na majetek některé zúčastně- né společnosti prohlášen konkurz nebo povoleno vyrovnání, musí s osobou navrženého znalce sou- hlasit správce konkurzní podstaty nebo vyrovnáva- cí správce. Na základě návrhu jmenuje znalce soud- ce místně příslušného krajského soudu, a to do 15 dnů od doručení návrhu. Soud není vázán návrhem osoby znalce.

Znalcem pro fúzi může být pouze osoba znalce podle zákona č. 36/1967 Sb., o znalcích a tlumoč- nících, ve znění pozdějších předpisů. Znalec je oprávněn požadovat od zúčastněných společností, osob je ovládajících nebo jimi ovládaných, informa- ce potřebné pro zpracování znalecké zprávy. Při je-

jich publikaci ve zprávě je však omezen v přípa- dech, kdy jde o informace utajované (např. zákon č. 148/1998 Sb. nebo zákon č. 101/2000 Sb.), ne- bo jsou-li tyto údaje schopné způsobit značnou ško- du těmto společnostem nebo jsou těmito společ- nostmi prohlášeny za obchodní tajemství.7) Ve zprávě však musí být uveden důvod, proč se tyto údaje nezveřejňují.

Znalec zpracovává o výsledku svého přezkoumání znaleckou zprávu, jsou-li jmenováni společní znalci, mohou vypracovat společnou znaleckou zprávu. Zpráva musí kromě náležitostí podle zákona č. 36/1967 Sb. obsahovat tyto údaje:

a) stanovisko znalce nebo znalců pro fúzi k tomu, zda výměnný poměr obchodních podílů s případnými doplatky je vhodný a odůvodněný,

b) údaj, podle jaké metody nebo jakých metod byl stanoven výměnný poměr obchodních podílů,

c) vyjádření, zda je tato metoda (nebo metody) pro daný případ přiměřená,

d) případě, že bylo použito více metod i údaj, jakých výměnných poměrů by se dosáhlo při použití každé z těchto metod a současně se uvede stanovisko k tomu, jaká váha byla přiznána jednotlivým meto- dám při stanovení výměnného poměru,

e) zda a jaké zvláštní obtíže se vyskytly při oceňo- vání, popř. ocenění kapitálu.

Povinnost zpracovat znaleckou zprávu o fúzi od- padá, jsou-li jedinými společníky zúčastněných spo- lečností jejich jednatelé, a v případě, že se společ- nost slučuje nebo splývá se svým jediným společníkem, a to i když o vypracování zprávy ně- který ze společníků požádal.

4. ZPRÁVY JEDNATELŮ

A DOZORČÍCH RAD O FÚZI

Jednatelé každé ze zúčastněných společností mu- sejí zpracovat podrobnou písemnou zprávu o fúzi, která musí objasnit a z ekonomického i právního hlediska odůvodnit důsledky fúze, zejména výměn- ný poměr obchodních podílů, výši případných doplat- ků a opatření ve prospěch majitelů dluhopisů, popř. dalších společností vydaných cenných papírů, a po- pis obtíží, které se vyskytly při stanovování výměn- ného poměru obchodních podílů.

Pokud zřídila některá ze zúčastněných společnos- tí dozorčí radu a pokud se to vyžaduje, je povinna přezkoumat zamýšlenou fúzi na základě návrhu smlouvy o fúzi a zprávy znalců o přezkoumání návr- hu smlouvy o fúzi a vyhotovit o tom písemnou zprá- vu dozorčí rady.

U dvou posledně zmíněných zpráv o fúzi mohou příslušné orgány (jednatelé, dozorčí rady) zúčast- něných společností zpracovat zprávy o fúzi pro kaž- dou společnost zvlášť nebo zpracovat společnou zprávu o fúzi pro všechny nebo jen některé ze zúčastněných společností. Obdobně jako v případě znalecké zprávy o fúzi se ve zprávách jednatelů a dozorčích rad neuvádějí utajované údaje, přičemž ve zprávě musí být uveden důvod, proč se nezveřej- ňují.

Povinnost zpracovat zprávy o fúzi odpadá, jsou-li jedinými společníky zúčastněných společností jejich

T É M A

jednatelé, v případě, že s tím všichni společníci souhlasí,8) či v případě, že se společnost slučuje ne- bo splývá se svým jediným společníkem.

i vůči třetím osobám, jež nejsou společníky zúčast- něných společností.

Jednatelé zúčastněných společností jsou zejmé-

na povinni nejpozději jeden měsíc před stanoveným

P Ř Í R U Č K A P R Á V O – R U B R I K A

5. INFORMAČNÍ POVINNOST JEDNATELŮ VŮČI SPOLEČNÍKŮM

K tomu, aby mohl být návrh smlouvy společníky na val- ných hromadách zúčastněných společností řádně schválen, je nezbytné seznámit tyto společníky se všemi rozhodnými skutečnostmi týkajícími se fúze. Informační povinnost nesou jednatelé zúčastně- ných společností a spočívá v povinnosti shromáždit a ve lhůtě nejpozději dva týdny před konáním valné hromady, na níž se bude o fúzi hlasovat,9) zaslat spo-

lečníkům zúčastněných společností tyto dokumenty:

a) návrh smlouvy o fúzi,

b) účetní závěrky všech zúčastněných společností za poslední tři roky,10)

c) konečné účetní závěrky všech zúčastněných spo- lečností, zahajovací rozvaha nástupnické společnos- ti, včetně zpráv o jejich ověření, je-li vyžadováno zá- konem o účetnictví,

d) mezitímní účetní závěrky a zprávu auditora o jejím ověření, je-li vyžadováno zákonem o účetnictví, byla-li konečná účetní závěrka sestavena z údajů ke dni, od něhož ke dni vyhotovení návrhu smlouvy o fúzi uply- nulo více než šest měsíců,

P R A K T I C K Á

e) zprávy jednatelů všech zúčastněných společností o fúzi, popř. společné zprávy jednatelů, jsou-li vyžado- vány, a zprávy dozorčích rad všech zúčastněných spo- lečností o přezkoumání fúze, popř. společné zprávy do- zorčích rad, jestliže jsou dozorčí rady zřízeny a jsou-li zprávy vyžadovány,

f) znalecké zprávy o fúzi všech zúčastněných společ- ností, popř. společná znalecká zpráva o fúzi, jsou-li vyžadovány.11)

P O R A D N A

F Ó R U M

V případě, že se společník práva na zaslání doku- mentů vzdal, tato povinnost odpadá. Musí tak učinit písemně s úředně ověřeným podpisem nebo na valné hromadě. Vzdání se práva na valné hromadě musí být zaznamenáno v notářském zápisu o konání valné hro- mady nebo v notářském zápisu o rozhodnutí mimo val- nou hromadu a má účinky i vůči právnímu nástupci společníka bez ohledu na to, jak nabyl obchodní podíl. Jednatel je dále povinen poskytovat společníkům na žádost kteréhokoliv z nich informace o ostatních zú- častněných společnostech, jež jsou relevantní z hledis- ka fúze, a to kdykoliv od doby svolání valné hromady nebo doručení návrhu na rozhodnutí mimo valnou hro- madu. Na toto právo musejí být společníci výslovně upo- zorněni v pozvánce na valnou hromadu nebo, pokud se

nekoná, v návrhu na rozhodnutí mimo valnou hromadu.

M O N I T O R

Jednatel nesmí poskytovat informace, které jsou utajované podle zvláštních předpisů, jsou schopny způsobit újmu zúčastněným společnostem nebo spo- lečnostem je ovládajícím nebo jimi ovládaným, nebo jsou těmito prohlášeny za obchodní tajemství.

6. INFORMAČNÍ POVINNOST JEDNATELŮ VŮČI TŘETÍM OSOBÁM

Zmíněné informační povinnosti jednatelů jsou po- vinnostmi vůči společníkům zúčastněných společ- ností. Jednatelé však mají informační povinnost

dnem konání valné hromady, jež má rozhodnout o fúzi, nebo doručením návrhu na rozhodnutí o fúzi mimo valnou hromadu, uložit návrh smlouvy o fúzi přezkoumaný znalcem a dozorčí radou do sbírky lis- tin a informaci o tomto uložení zveřejnit v Obchod- ním věstníku.

V rámci ochrany věřitelů mají jednatelé povinnost tyto informovat o zamýšlené fúzi a upozornit je na jejich práva plynoucí z § 220j obch. zákoníku. Činí tak zveřejněním informace věřitelům v Obchodním věstníku, a to nejpozději jeden měsíc před rozhod- ným dnem. Tato povinnost tr vá i v případě, že se všichni společníci zúčastněných společností vzdali práva na zaslání dokumentů.

Pro běh zmíněných lhůt na poskytnutí informací se považuje za rozhodný den konání valné hromady, na které se má rozhodnout o fúzi, či den doručení návr- hu na rozhodnutí o fúzi mimo valnou hromadu.12)

7. PŘÍPRAVA A ZAHÁJENÍ VALNÉ HROMADY O FÚZI

Po splnění informační povinnosti jednatelů již nic nebrání tomu, aby byly svolány valné hromady všech zúčastněných společností a bylo na nich roz- hodnuto o návrhu smlouvy o fúzi. Pozvánka na val- nou hromadu, popř. oznámení o konání valné hro- mady, musí kromě obecných náležitostí obsahovat upozornění společníků na právo na zaslání doku- mentů, na možnost se seznámit se znaleckou zprá- vou o ocenění majetku a musejí v ní být uvedeny vy- brané údaje z konečné účetní závěrky.

V pozvánce, resp. oznámení, se dále uvádějí úda- je o vlivu sloučení na dosavadní obchodní podíly spo- lečníků v nástupnické společnosti a v případě, že se zvyšují, či snižují vklady společníků, i celkové vyčís- lení částky, o kterou se zvyšují, či snižují všechny vklady společníků do nástupnické společnosti.

Na valné hromadě, na níž má být rozhodnuto o fú- zi, musejí být společníkům volně přístupné k na- hlédnutí dokumenty, na jejichž zaslání mají nárok. Tuto povinnost lze realizovat tak, že na počátku val- né hromady se označí osoba nebo místo, kde jsou tyto dokumenty připraveny k nahlédnutí.

Po zahájení valné hromady jednatelé nejprve ob- jasní účastníkům návrh smlouvy o fúzi. Následně k návrhu zaujme stanovisko dozorčí rada, pokud je zřízena. Jednatelé poté seznámí účastníky valné hromady se znaleckou zprávou o fúzi, pokud se vy- pracovává, a se všemi důležitými změnami týkající- mi se majetku, závazků a hospodářských výsledků zúčastněných společností, ke kterým došlo v obdo- bí od rozhodného dne fúze, včetně sdělení, zda a ja- kou měrou se tyto změny projeví na stanovení vý- měnného poměru obchodních podílů.

Každý z účastníků valné hromady má právo požado- vat informace o ostatních zúčastněných společnos- tech a musí mu být vyhověno, nejsou-li tyto informa- ce z hlediska fúze irelevantní nebo nejsou-li utajovanými skutečnostmi podle zvláštních předpisů.

T É M A

P R Á V O – R U B R I K A P R A K T I C K Á

Dále se nesdělují informace, jež jsou schopné způsobit škodu zúčastněným společnostem, společ- nostem je ovládajícím nebo jimi ovládaným, nebo jsou těmito společnostmi prohlášeny za obchodní tajemství. Účastník však musí být seznámen s dů- vodem, proč se tyto údaje nesdělují.

8. USNESENÍ VALNÉ HROMADY

K přijetí usnesení valné hromady o návrhu smlouvy o fúzi je v každé ze zanikajících i nástupnických společností nezbytný souhlas alespoň tří čtvr tin hlasů společníků přítomných na valné hromadě, po- kud nestanoví společenská smlouva počet hlasů vyšší či splnění dalších podmínek. Dojde-li v dů- sledku fúze ke ztížení převoditelnosti někter ých obchodních podílů, vyžaduje se souhlas všech do- tčených společníků. Obdobně tomu je i v případě, že se v důsledku fúze mění práva někter ých spo- lečníků, kdy se vyžaduje souhlas všech těchto spo- lečníků.

Nejsou-li v některé ze zúčastněných společností dosud zcela splaceny vklady do základního kapitá- lu, vyžaduje se u ostatních zúčastněných společ- ností pro přijetí usnesení o fúzi souhlas všech spo- lečníků. Vyžaduje-li společenská smlouva některé zúčastněné společnosti souhlas určitého společní- ka s převodem obchodního podílu, je souhlas toho- to společníka vyžadován i v případě fúze.

P Ř Í R U Č K A

Společníci, kteří nebyli přítomni na valné hroma- dě, mohou svůj souhlas udělit dodatečně, a to for- mou notářského zápisu o právním úkonu. Tento sou- hlas pak musí být společnosti doručen nejpozději do jednoho měsíce ode dne, kdy se konala, či se měla konat valné hromada o fúzi. O fúzi může být též rozhodnuto mimo valnou hromadu, a to postu- pem podle § 130 obch. zákoníku.

Usnesení valné hromady o fúzi musí u zanikají- cích společností obsahovat tyto údaje:

F Ó R U M

a) rozhodnutí o zrušení společnosti bez likvidace s přechodem kapitálu na nástupnickou společnost,

b) schválení návrhu smlouvy o fúzi,

c) schválení konečné, popřípadě mezitímní účetní závěrky,

d) souhlas se společenskou smlouvou nástupnické společnosti.

P O R A D N A

Usnesení valné hromady o fúzi sloučením13) musí u nástupnické společnosti obsahovat:

a) rozhodnutí o převzetí obchodního kapitálu zani- kajících společností,

b) schválení návrhu smlouvy o fúzi,

c) schválení konečné účetní závěrky a zahajovací rozvahy.

M O N I T O R

O usnesení valné hromady o fúzi musí být pořízen notářský zápis, k němuž se přiloží návrh smlouvy o fúzi. Notář se tak stává významným činitelem v průběhu valné hromady, popř. i jejím koordináto- rem, V praxi se mnohdy stává, že může právně kori- govat tento důležitý krok v rámci procesu fúze. Va- dy dokumentů, jež jsou valnou hromadou schvalovány nebo společníkům předloženy, již však pochopitelně napravit nemůže.

Pokud se o fúzi splynutím konají valné hromady zúčastněných společností, musejí na nich být zvole-

ny pr vní orgány budoucí nástupnické společnosti, tj. jednatelé a dozorčí rada (zřizuje-li se). Zanikající společnosti mají v tomto případě právní postavení zakladatelů nástupnické společnosti.

9. ROZHODNUTÍ JEDNATELŮ O FÚZI Zvláštním případem schválení smlouvy o fúzi je roz- hodnutí jednatelů zúčastněných společností namís-

to rozhodnutí valné hromady. Toto rozhodnutí je

možné jen v zákonem taxativně vymezených přípa- dech. O fúzi sloučením mohou rozhodnout jednatelé zúčastněných společností, nesnižuje-li se ani nezvy- šuje výše vkladů do základního kapitálu dosavad- ních společníků nástupnické společnosti a:

a) všem společníkům nástupnické společnosti byly zaslány požadované písemnosti (pokud se tohoto práva nevzdali) ve lhůtě alespoň dva týdny před roz- hodnutím jednatelů a byla jim dána možnost sezná- mit se s posudkem znalce o ocenění majetku spo- lečnosti,

b) uložení návrhu smlouvy o fúzi do sbírky listin by- lo zveřejněno v Obchodním věstníku, a

c) nástupnická společnost je majitelem obchodní- ho podílu zanikající společnosti ve výši alespoň 90 procent jejího základního kapitálu, přičemž se ode- čítají vlastní obchodní podíly zanikající společnosti v jejím majetku,

d) celková výše obchodních podílů, jež mají být vy- měněny za obchodní podíly zanikajících společnos- tí, nepřesahuje deset procent základního kapitálu nástupnické společnosti. Zvýší-li se v důsledku sloučení základní kapitál nástupnické společnosti, vypočítá se tato částka z výše základního kapitálu po sloučení.

Rozhodnutí jednatelů o fúzi postačí také v přípa- dě, že nástupnická společnost je jediným společní- kem zanikající společnosti nebo zanikající společ- nost má jediného společníka, jímž je jiná zanikající společnost. O rozhodnutí jednatelů se nepořizuje notářský zápis.

Při fúzi sloučením mají společníci nástupnické společnosti, kteří jsou majiteli vkladů představují- cích alespoň pět procent základního kapitálu této společnosti, právo ve lhůtě jednoho měsíce ode dne zveřejnění uložení návrhu smlouvy o fúzi do sbírky listin, požádat jednatele o svolání valné hromady k schválení fúze nebo vyhradit si, že o fúzi rozhod- ne jediný společník sám.14) Na právo vyžadovat svo- lání valné hromady musejí být společníci nástupnic- ké společnosti upozorněni ve zveřejnění oznámení o uložení návrhu smlouvy o fúzi v Obchodním věst- níku.

Smlouva o fúzi může být následně měněna či do- plňována. Pokud se tak děje u již schválené smlou- v y, je nutné smlouvu v novém znění znovu schválit stejným postupem jako předešlou.

10. NEPLATNOST SMLOUVY O FÚZI Vzhledem k tomu, že návrh na prohlášení neplatnosti smlouvy o fúzi může být podán pouze současně s ná-

vrhem na vyslovení neplatnosti usnesení valné hro-

mady o fúzi,15) může tento návrh podat pouze osoba

T É M A

oprávněná k podání návrhu na vyslovení neplatnosti usnesení valné hromady, a to podle § 131 odst. 1 obch. zákoníku.

P Ř Í R U Č K A P R Á V O – R U B R I K A

Důvodem pro podání návrhu na vyslovení neplat- nosti usnesení valné hromady o fúzi je vedle důvodů podle § 131 odst. 1 obch. zákoníku i rozpor usnesení valné hromady s návrhem smlouvy o fúzi. Důvodem naopak není, že výměnný poměr obchodních podílů a doplatků není přiměřený, či že údaje uvedené ve zna- lecké zprávě o fúzi, zprávě jednatelů o fúzi nebo zprá- vě dozorčí rady o přezkoumání fúze, které se výměn- ného poměru či doplatků týkají, jsou v rozporu s právními předpisy.

Probíhá-li již řízení o vyslovení neplatnosti smlouvy o fúzi, nebo bylo-li pravomocně skončeno, nejsou ná- vrhy dalších oprávněných osob přípustné. Tyto osoby se ovšem mohou připojit k zahájenému sporu jako vedlejší účastníci. Pravomocná rozhodnutí o neplat- nosti smlouvy o fúzi jsou účinná pro všechny oprávně- né osoby.

Právo na podání návrhu na vyslovení neplatnosti smlouvy o fúzi musí být uplatněno nejpozději do práv- ní moci rozhodnutí soudu, jímž se povoluje zápis fúze do obchodního rejstříku. Po právní moci rozhodnutí už nelze návrh podat.

V již zahájeném řízení na vyslovení neplatnosti lze po zápisu fúze do obchodního rejstříku pokračovat jen tehdy, dojde-li ke změně předmětu řízení na řízení o zaplacení náhrady škody či na řízení o zaplacení do- rovnání.

P R A K T I C K Á

Soud může ještě před usnesením o neplatnosti na žádost zúčastněné společnosti poskytnout přiměře- nou lhůtu pro uzavření nové smlouvy nebo přijetí no- vého usnesení.

F Ó R U M

Rozhodne-li soud o neplatnosti smlouvy o fúzi či usnesení valné hromady, jsou ze závazků, jež vznik- ly od rozhodného dne fúze do zveřejnění údaje o ulo- žení rozhodnutí soudu do sbírky listin v Obchodním věstníku, ve prospěch i k tíži oprávněny a zavázány společně a nerozdílně všechny zúčastněné společ- nosti.

11. REJSTŘÍKOVÉ ŘÍZENÍ

P O R A D N A

Aby požadované právní účinky fúze mohly nastat, je nezbytné zanést vzniklé změny do obchodního rejst- říku, neboť zápis fúze do obchodního rejstříku je kon- stitutivní, tj. účinky – vznik nástupnické společnosti a zánik zrušovaných zúčastněných společností – na- stávají dnem zápisu fúze do obchodního rejstříku. Ná- vrh na zápis fúze do obchodního rejstříku podají jed- natelé všech existujících zúčastněných společností příslušnému rejstříkovému soudu,16) a to bez zbyteč- ného odkladu po nabytí účinnosti smlouvy o fúzi.

M O N I T O R

Účastníky rejstříkového řízení jsou zúčastněné spo- lečnosti, osoby, jež jsou jednateli a členy dozorčí rady (pokud je zřízena) zúčastněných společností a osoby, jež se jimi v nástupnické společnosti mají stát.

K návrhu na zápis smlouvy do obchodního rejstříku se přikládají tyto dokumenty:

a) smlouva o fúzi,

b) stejnopisy notářských zápisů o rozhodnutí valných hromad zúčastněných společností o fúzi, jestliže se vyžaduje konání valné hromady,

c) zprávy jednatelů všech zúčastněných společností o fúzi, popř. společné zprávy jednatelů, jsou-li vyžado- vány,

d) zprávy dozorčích rad všech zúčastněných společ- ností o přezkoumání fúze, popř. společné zprávy do- zorčích rad, jestliže jsou dozorčí rady zřízeny a jsou-li zprávy vyžadovány,

e) znalecké zprávy o fúzi všech zúčastněných společ- ností, případně společná znalecká zpráva o fúzi, jsou-li vyžadovány,

f) pravomocná rozhodnutí příslušných státních orgá- nů, jsou-li podmínkou účinnosti smlouvy o fúzi,

g) konečné, popřípadě mezitímní účetní závěrky zú- častněných společností a zahajovací rozvaha nástup- nické společnosti,

h) posudek znalce podle § 69a odst. 6 zákona o znal- cích, není-li součástí znalecké zprávy o fúzi, a jestliže se vyžaduje,

i) průkaz o zveřejnění upozornění v Obchodním věstní- ku podle § 220d odst. 1 obch. zákoníku,

j) prohlášení jednatelů každé ze zúčastněných spo- lečností, že jim není známo, že byl podán návrh na určení neplatnosti smlouvy o fúzi, nebo na vyslovení neplatnosti usnesení valné hromady o fúzi, nebo že bylo řízení o ní pravomocně zastaveno, nebo že se všechny oprávněné osoby vzdaly práva na podání ná- vrhu na neplatnost usnesení valné hromady či urče- ní neplatnosti smlouvy o fúzi, je-li některá z těchto podmínek splněna; na vzdání se práva na podání ná- vrhu se použije obdobně § 220b odst. 5 obch. záko- níku,

k) průkaz o tom, že peněžní prostředky potřebné k vy- placení doplatků byly předány osobě pověřené vypla- cením doplatků.

Pokud se nekonala valná hromada o fúzi, přikládá se k návrhu na zápis fúze do obchodního rejstříku ta- ké prohlášení jednatelů společností, v nichž se valná hromada nekonala, že oprávnění společníci o svolání valné hromady nepožádali, či se svého práva svolat valnou hromadu vzdali.

Návrh na zápis fúze musejí jednatelé podat bez zby- tečného odkladu, nejpozději však do šesti měsíců od okamžiku, kdy smlouva splňuje všechny zákonné ná- ležitosti a je tudíž účinná.17) Neučiní-li tak, může kte- rákoliv společnost, jež byla připravena včas návrh na zápis podat, odstoupit od smlouvy, čímž se celá smlouva stává neplatnou s tím, že společnost, která nesplnila povinnost podat návrh, je odpovědna ostat- ním zúčastněným společnostem za škodu vzniklou od- stoupením od smlouvy. Nepodají-li jednatelé návrh na zápis fúze do obchodního rejstříku ani do jednoho ro- ku, má se za to, že strany (společnosti) od smlouvy odstoupily.

Při zapisování fúze do obchodního rejstříku se po- stupuje podle § 28a obch. zákoníku, Ten stanoví, že do obchodního rejstříku se zapíše:

a) u nástupnické společnosti při fúzi sloučením, že na ni přešel kapitál zanikající společnosti, firma, sídlo a identifikační číslo zanikající společnosti a případné změny dosud zapsaných údajů o nástupnické právnic- ké osobě,

b) u nástupnické společnosti při fúzi splynutím, kro- mě údajů zapisovaných při vzniku právnické osoby (podle § 28 obch. zák.), že vznikla splynutím, že na

T É M A

ni přešel kapitál zanikajících právnických osob a fir- ma, sídlo a identifikační číslo právnických osob, je- jichž splynutím vznikla,

P R Á V O – R U B R I K A P R A K T I C K Á

c) u zanikajících společností zánik v důsledku fúze, forma fúze a firmy, sídla a identifikační čísla společ- ností.

Do obchodního rejstříku se dále zapíše zástavní právo k obchodnímu podílu společníka v nástupnické společnosti, byl-li jeho obchodní podíl v zaniklé zú- častněné společnosti zastaven.

Do sbírky listin se uloží usnesení valných hromad o schválení fúze, smlouva o fúzi, zprávy o fúzi,18) vy- žadují-li se, a znalecká zpráva o ocenění majetku. Po- kud byla podána žaloba na neplatnost usnesení valné hromady o fúzi, tak i rozsudek v této věci, případně rozhodnutí konkurzního či vyrovnávacího soudu, je-li na některou ze zúčastněných společnostní prohlášen konkurz nebo povoleno vyrovnání.

Zapsáním fúze do obchodního rejstříku zaniká prá- vo zúčastněných společností měnit, či doplňovat zně- ní smlouvy o fúzi.

12. VÝMĚNA OBCHODNÍCH PODÍLŮ Dnem účinnosti zápisu fúze do obchodního rejstříku vůči třetím osobám počíná běžet nejdéle jednoměsíč-

ní lhůta pro výměnu obchodních podílů zanikajících

P Ř Í R U Č K A

zúčastněných společností za obchodní podíly nástup- nické společnosti a případné vyplacení doplatků. Zá- roveň platí, že tato výměna popř. vyplácení doplatků nesmí předcházet dnu zápisu fúze do obchodního rej- stříku a zajištění pohledávek věřitelů.

Společníkům zanikajících společností mohou vzniknout v nástupnické společnosti jen takové ob- chodní podíly, které odpovídají vkladům do základní- ho kapitálu. Jejich součet však nesmí přesáhnout vý- ši čistého obchodního kapitálu stanoveného posudkem znalce o ocenění kapitálu podle § 68a odst. 6 obch. zákoníku.

F Ó R U M

P O R A D N A

V případě, že se některý ze společníků zanikající společnosti vzdal práva na výměnu svého obchodního podílu, jeho obchodní podíl v zanikající společnosti dnem zápisu fúze zanikne a nový podíl v nástupnické společnosti již nevznikne. Pak má společník právo na vypořádací podíl.19) Vzdání se nároku na výměnu ob- chodního podílu musí mít písemnou formu s úředně ověřeným podpisem nebo musí být učiněno na valné hromadě.

Vzdání se nároku na valné hromadě musí být zazna- menáno v notářském zápisu o konání valné hromady nebo v notářském zápisu o rozhodnutí mimo valnou hromadu a má účinky i vůči právnímu nástupci spo- lečníka bez ohledu na to, jak nabyl obchodní podíl.

M O N I T O R

K výměně obchodních podílů také nedochází v pří- padě, že obchodní podíl byl v době zápisu fúze do ob- chodního rejstříku ve vlastnictví některé ze zúčastně- ných společností nebo ve vlastnictví třetí osoby, jež jej držela vlastním jménem, ale na účet této společ- nosti.

Výměna obchodních podílů také neproběhne, jestli- že se tytéž osoby podílejí ve stejném poměru jak na nástupnické společnosti, tak na zanikající společnos- ti, ledaže by to bylo v rozporu se zákazem prominout splacení vkladu, a stanoví-li tak společenská smlou-

va. V tomto případě může dojít ke zvýšení základního kapitálu a vkladů společníků (nikoliv obchodních po- dílů) do nástupnické společnosti, ovšem maximálně do výše čistého obchodního majetku zanikající spo- lečnosti vyčísleného v posudku znalce o ocenění ma- jetku.

Byla-li některá ze zanikajících společností společní- kem nástupnické společnosti, stává se fúzí nástup- nická společnost majitelem vlastního obchodního po- dílu. Tento podíl musí nejpozději do šesti měsíců převést na třetí osobu, rozdělit mezi společníky podle poměru jejich stávajících podílů na společnosti, či sní- žit o tento podíl základní kapitálu, jinak bude společ- nost i bez návrhu soudem zrušena a bude nařízena je- jí likvidace.

13. DOPLATKY

Mají-li být v důsledku fúze vyplaceny společníkům ně- kterých zúčastněných společností doplatky, pověří jednatelé těchto společností vyplacením doplatků banku, či obchodníka s cennými papíry.

Je povinností jednatele ještě před zápisem fúze do obchodního rejstříku předat pověřené osobě peněžní prostředky pro výplatu doplatků. Tato osoba vydá o převzetí prostředků potvrzení, které se spolu s dal- šími dokumenty přikládá k návrhu na zápis fúze do obchodního rejstříku.

14. OCHRANA VĚŘITELŮ

Aby fúzí nedošlo k poškození práv věřitelů některé zú- častněné společnosti, dává obchodní zákoník těmto věřitelům k dispozici širokou škálu nástrojů, jimiž mo- hou ochránit svá práva.

Zhorší-li se fúzí dobytnost pohledávky věřitelů vůči některé ze zúčastněných společností, jsou tito věřite- lé, pokud svou pohledávku přihlásí ve lhůtě šesti mě- síců ode dne, kdy se zápis fúze do obchodním rejstří- ku stal účinným vůči třetím osobám, a pokud tato pohledávka dosud není splatná, oprávněni požadovat poskytnutí dostatečné jistoty. Nedojde-li k dohodě o způsobu zajištění pohledávky, rozhodne o zajištění soud.

Podaří-li se věřiteli prokázat, že fúzí byla podstat- ným způsobem snížena dobytnost jeho pohledávky, má právo na poskytnutí dostatečné jistoty ještě před zápisem fúze do obchodního rejstříku.

Právo na poskytnutí jistoty nemají věřitelé, k je- jichž pohledávkám přísluší právo na oddělené či před- nostní uspokojení pohledávky v konkurzním řízení. Jis- tota se též neposkytuje u pohledávek, které vznikly až po dni účinnosti zápisu fúze do obchodního rejstří- ku vůči třetím osobám.

Zajištění pohledávek plynoucích z dluhopisů vyda- ných některou ze zúčastněných společností výše zmí- něným způsobem se nevyžaduje, dala-li k fúzi souhlas schůze majitelů dluhopisů, nebo jestliže s fúzí vyslo- vili souhlas všichni majitelé dluhopisů. Schůzi majite- lů dluhopisů je zúčastněná společnost povinna svolat způsobem stanoveným v emisních podmínkách dluho- pisů, jinak publikací oznámení minimálně ve dvou ce- lostátně šířených denících, a to minimálně 15 dní před konáním této schůze.

T É M A

Schůze majitelů dluhopisů je schopna se usnášet, dostaví-li se vlastníci více než 30 procenty celkové jmenovité hodnoty dluhopisů. Jestliže schůze nevy- sloví souhlas s fúzí, je oprávněna požadovat splacení jmenovité hodnoty dluhopisů a poměrné části výnosů ve lhůtě maximálně jednoho měsíce ode dne, kdy o to majitelé dluhopisů požádali. Toto právo přísluší i jed- notlivým majitelům dluhopisů, kteří vyslovili na schů- zi nesouhlas s fúzí nebo se schůze nezúčastnili. O schůzi majitelů dluhopisů a o jejím usnesení musí být pořízen notářský zápis.

15. OCHRANA SPOLEČNÍKŮ

Nepodaří-li se z objektivních důvodů ani s případnými doplatky stanovit přiměřený výměnný poměr obchod- ních podílů, přísluší dotčeným společníkům zúčastně- né společnosti vůči nástupnické společnosti právo na dorovnání. Výše tohoto dorovnání není zákonem ome- zena, jako je tomu v případě doplatků. Právo na do- rovnání může být uplatněno nejpozději ve lhůtě jedno- ho roku ode dne, kdy se zápis fúze do obchodního rejstříku stal účinným vůči třetím osobám. Soudní roz- hodnutí přiznávající společníkovi právo na dorovnání je pro nástupnickou společnost co do základu přizna- ného práva závazné i vůči ostatním společníkům.

P R A K T I C K Á

Má-li společník právo na dorovnání, přísluší mu též úrok z dlužné částky dorovnání ve výši dvojná- sobku diskontní sazby ČNB platné ke dni zápisu fú- ze do obchodního rejstříku. Úrok běží ode dne zápi- su fúze do obchodního rejstříku do zaplacení dlužné částky.

chodních podílů za nové a právy věřitelů zúčastně- ných společností.

Poznámky:

1) V ustanoveních obch. zákoníku je při specifikaci společností, jež se podílí na fúzi, užíván pojem „zúčastněná společnost“. Zú- častněnými společnostmi jsou při fúzi splynutím zanikající spo- lečnosti, při fúzi sloučením zanikající i nástupnická společnost.

2) Ustanovení o právní formě je nadbytečné, neboť označení právní formy společnosti je podle § 9 odst. 2 obch. zákoníku součástí firmy společnosti. Podle našeho názoru tedy není nut- né v návrhu smlouvy o fúzi právní formy zúčastněných společ- ností uvádět duplicitně.

3) Výměnný poměr obchodních podílů musí být vhodný a odůvod- něný. Nelze-li ovšem z objektivních důvodů stanovit přiměřený výměnný poměr, přizná se poškozeným společníkům doplatek, jenž má výměnný poměr dorovnat. Např. účastní-li se fúze pou- ze dvě společnosti, z nichž každá má pouze jediného společní- ka a na vklad do základního kapitálu společnosti každého z nich připadá částka 200 000 korun, není možné, aby v ná- stupnické společnosti vlastnil jeden z těchto společníků vklad ve výši tří čtvrtin základního kapitálu a druhý ve výši pouze jed- né čtvrtiny. Lze však, aby jeden společník vlastnil vklad ve výši 200 000 korun a druhý ve výši 160 000 korun, přičemž druhé- mu společníku by byl poskytnut doplatek ve výši 40 000 korun, což je 10 procent nových vkladů do nástupnické společnosti.

4) Tento den nesmí předcházet dni podání návrhu na zápis do obchodního rejstříku o více než devět měsíců.

5) Není ovšem vyloučeno, aby ocenění a znalecká zpráva byly vytvořeny samostatně, a to jedním nebo i více znalci.

6) Oba návrhy podávají jednatelé jménem společnosti.

7) O tom, které údaje spadají do tohoto popisu, rozhodují jedna- telé se souhlasem dozorčí rady.

8) Souhlas musí mít písemnou formu s notářsky ověřeným pod- pisem, nebo musí být dán na valné hromadě a bude tak zazna- menán v notářském zápise z valné hromady.

P Ř Í R U Č K A P R Á V O – R U B R I K A

9) Resp. dva týdny před doručením návrhu na rozhodnutí mimo valnou hromadu.

10) Za předpokladu, že zúčastěná společnost po tuto dobu tr-

16. ODPOVĚDNOST

ZA ŠKODU ZPŮSOBENOU FÚZÍ

F Ó R U M

Jednatelé, členové dozorčí rady (je-li zřízena) a znalci pro fúzi odpovídají společnosti, jejím společníkům a věřitelům za škodu, kterou jim případně způsobí po- rušením svých povinností při fúzi. Za takovou škodu odpovídají společně a nerozdílně.

P O R A D N A

Obchodní zákoník však stanoví i pro tento případ speciální liberační důvody a tyto osoby se mohou své odpovědnosti zprostit, pokud prokáží, že postupova- ly s péčí řádného hospodáře. Jinak je tato odpověd- nost objektivní a striktní, bez možnosti snížení ná- hrady soudem. Povinné osoby se odpovědnosti nemohou zprostit ani tvrzením, že jsou vázány usne- sením valné hromady, neboť se nemohou podrobit žádnému rozhodnutí valné hromady, které je neúčel- né či nevhodné. Nárok na náhradu škody musí být uplatněn v prekluzivní pětileté lhůtě běžící ode dne, kdy se zápis fúze do obchodního rejstříku stal účin- ným vůči třetím osobám.

● ● ●

M O N I T O R

Tato práce je základním shrnutím právní úpravy fúzí obsažené v obchodním zákoníku. Má poskytnout stručný přehled všech právních kroků, které spo- lečnost s ručením omezeným musí k úspěšnému provedení fúze podniknout. Zabývá se zejména po- vinnostmi jednatelů a úkoly, které jsou povinni v rámci tohoto procesu splnit, dále též právy spo- lečníků při procesu výměny jejich původních ob-

vá, jinak i účetní závěrky právního předchůdce, měla-li zúčast- něná společnost právního předchůdce, včetně zprávy auditora o jejich ověření, je-li vyžadováno zákonem o účetnictví.

11) Znalecké zprávy o ocenění majetku podle § 69 odst. 6 obch. zákoníku se se zmíněnými dokumenty nezasílají, nejsou-li součástí znalecké zprávy o fúzi. Musejí ovšem být uloženy v síd- le příslušné zúčastněné společnosti a jednatel společnosti mu- sí upozornit společníky na možnost se s těmito dokumenty se- známit.

12) Konají-li se valné hromady zúčastněných společností v různé dny, je za rozhodný den považován den konání první z nich.

13) U fúze splynutím nástupnická společnost vzniká až okamži- kem zápisu do obchodního rejstříku, tudíž se na ni toto ustano- vení nevztahuje.

14) Společenskou smlouvou může být toto právo přiznáno i spo- lečníkům s nižším vkladem do základního kapitálu.

15) Návrh na vyslovení neplatnosti usnesení valné hromady o fú- zi lze podat samostatně, na rozdíl od návrhu na prohlášení ne- platnosti smlouvy o fúzi.

16) Příslušným rejstříkovým soudem je rejstříkový soud přísluš- ný pro všechny tyto společnosti. Je-li takových soudů více, tak kter ýkoliv z nich. O návrhu se koná pro všechny společnosti pouze jedno řízení a rozhodne pouze tento jeden rejstříkový soud, přičemž ostatní příslušné rejstříkové soudy změny doda- tečně zaznamenají bez dalšího řízení.

17) Účinnost smlouvy o fúzi může být vázána na povolení stát- ních orgánů, např. Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, pak účinnost nastává dnem právní moci povolení takového orgánu.

18) Znalecké zprávy o fúzi, zprávy jednatelů o fúzi, zprávy do- zorčích rad o přezkoumání fúze.

19) V literatuře se také objevuje názor, že v případě, že se spo- lečník vzdá nároku na výměnu obchodního podílu, implicitně se vzdává i vypořádacího podíl a jeho účast na společnosti tím za- niká bez nároku na vypořádací podíl, neboť zákon takový nárok výslovně nestanovuje. Jsme opačného názoru, tj. že nárok na vypořádací podíl vzniká.