Rådgiveransvar ved entreprise

Rådgiveransvar ved entreprise

– herunder for forsinkelseskrav

Professional liability of consultants in construction law

– including liability for delays

af XXXXX XXX XXXXXXXXX

Afhandlingen analyserer omfanget for og indholdet af en rådgivers forpligtelse i entrepriseretten og fastlægger, hvilket ansvarsgrundlag rådgivere er underlagt i deres rådgivning. Afhandlingen diskuterer endvidere, hvorledes en entreprenørs projekteringsansvar bedst lader sig kategorisere i entrepriseretlige mellemformer, herunder om en rådgiver kan ifalde ansvar for godkendelse af en entreprenørs projektforslag. Gennem belysning af en række ansvarstilfælde, undersøger afhandlingen rådgiveres ansvar for projektering, byggegrundens egnethed, materia- ler, økonomiske overskridelser og tilsynsansvar (herunder ansvar for et byggeris forsinkelse). Eftersom det i høj grad er overladt til retspraksis at fastlægge retsstillingen, er der i analysen inddraget et større antal kendelser afsagt af Voldgiftsretten for bygge- og anlægsvirksomhed, der anvendes til at diskutere det nærmere indhold og omfang af rådgiveransvaret. For at understøtte afhandlingens hovedtese, er der medtaget et komparativt afsnit om fremmed ret, hvor betragtninger fra bl.a. norsk og svensk ret inddrages, ligesom aftaler, der baseres på FI- DIC berøres. Det konkluderes, at rådgivere i deres rådgivning er underlagt en indsatsforpligtelse og ikke en re- sultatforpligtelse, som det ellers er blevet fremført i den juridiske litteratur.

Indholdsfortegnelse

1 Indledning                                                  3

1.1 Forord                                              3

1.2 Indledning                                            3

1.3 Problemformulering                                        3

1.4 Emneafgrænsning                                        4

1.5 Metode                                              4

1.6 Retskilder - byggeriets standardvilkår som aftalegrundlag                     4

1.7 Begrebsdefinition                                        5

2 Ansvarstilfælde                                              5

2.1 Systematik                                            6

3 Rådgiveransvar                                              6

3.1 Professionsansvar                                        6

3.1.1 Professionsansvar ctr. rådgiveransvar                             8

3.2 Det professionelle rådgiveransvar                                 9

3.2.1 Sondringen mellem resultat- og indsatsforpligtelse.                      10

3.3 Entreprenørens rådgiveransvar                                 11

3.3.1 Entrepriseretlige mellemformer                                12

3.4 Fremmed ret                                          13

3.4.1 Svensk ret                                          13

3.4.2 Norsk ret                                          14

3.4.3 FIDIC                                             15

3.4.4 Sammenfatning                                       16

3.5 Rådgivningsydelsen i fem ansvarstilfælde                           16

3.5.1 Projektfejl                                           16

3.5.2 Ansvar for byggegrundens egnethed.                             17

3.5.3 Ansvar for materialer og materialevalg                            19

3.5.4 Økonomiske overskridelser                                  22

3.5.5 Tilsynsansvar                                        22

4 Analyse af rådgiveransvaret                                       25

4.1 Udbudsmaterialets klarhed og entydighed                            25

4.1.1 Rådgiverens ansvar for kvaliteten af udbudsmaterialet                    26

4.1.2 Hvorvidt rådgiverens ydelse kan karakteriseres som en resultatforpligtelse           27

4.1.3 Sammenfatning                                       31

4.2 Rådgiveransvar ved totalentreprise                               32

4.2.1 Rådgiverens ansvar overfor en totalentreprenør                        33

4.2.2 Den projekterende entreprenørs rådgiveransvar udenfor »rene« totalentreprise-tilfælde    35

4.3 Ansvar for projektfejl på baggrund af godkendelser                       36

4.3.1 Sammenfatning                                       40

4.4 Betydning af systemleverancer, funktionsudbud og partnering                  40

5 Rådgiveransvar for forsinkelseskrav                                  42

5.1 Forsinkelse i byggeriet                                      42

5.1.1 Rådgiveransvar for forsinkelseskrav, der er forårsaget af tilsynsfejl/mangelfuld byggestyring og/eller projektfejl                                            43

6 Konklusion                                                46

7 Litteraturliste                                              48

7.1 Almindelige betingelser, betænkninger, vejledninger o. lign.:                    48

7.2 Bøger                                                 48

7.3 Artikler                                               51

8 Domsregister                                               52

8.1 Ugeskrift for Retsvæsen (UfR)                                  52

8.2 Tidsskrift for Bolig- og Byggeret (TBB)                              52

9 Register over Voldgiftskendelser                                    53

9.1 Kendelser om fast ejendom (KFE)                                53

9.2 Tidsskrift for Bolig- og Byggeret (TBB)                              54

1 Indledning

1.1 Forord

Reglerne for udførelse af bygge- og anlægsarbejder (entreprise) baserer sig ikke på et traditionelt lovgrundlag, men på standardvilkår, der er udarbejdet af parterne i byggebranchen.

Formålet med nærværende afhandling er at redegøre for omfanget og indholdet af en rådgivers forpligtelse i forbindelse med entrepriser, herunder fastlægge, hvilket ansvarsgrundlag rådgivere er underlagt i deres rådgivning.

1.2 Indledning

Emnet ”rådgiveransvar” er »hot«1, og der er også inden for entrepriseretten i stigende grad fokus på rådgiveransvar2.

Den stigende interesse for emnet hænger sammen med det øgede fokus, der kan spores i rets- praksis og vice versa. Siden 1975 er der offentliggjort over 100 afgørelser om rådgivere. Navnlig antallet af sager om rådgivningsansvar er eskaleret siden 2000, fra hvilket tidspunkt terminologien rådgivningsansvar synes at have vundet indpas.

Én af årsagerne til interessen kan være, at rådgiveren indtager en central rolle, og kan mødes med erstatningskrav fra mange sider, bl.a. bygherre, entreprenør, egen hoved- eller totalrådgiver (i form af et friholdelseskrav), udefrakommende tredjemand, samt forsikringsselskaber for alle de nævnte.

Det er naturligt, at de ovenstående søger at få placeret et ansvar, når der konstateres en mangel. Det er nærliggende at ”gå efter” en rådgiver, hvis fx en bygherre ikke fik held til at få entreprenøren dømt eller at adcitere rådgiveren, ”når man nu er i gang”.

1.3 Problemformulering

Der ses ikke i den juridiske litteratur at være udført analyser af den tekniske rådgivers ydelse3, idet fremstillingerne i stedet koncentrerer sig om rådgiverens erstatningsansvar. Den manglende inte- resse skyldes formentlig, at bygherren kun har begrænset økonomisk interesse i at slå fast, at der foreligger en mangel ved rådgiverens ydelse, hvis rådgiveren ikke samtidig er erstatningsansvarlig4.

Afhandlingen fokuserer på tilfælde, hvor en rådgivende tekniker i et entrepriseforhold har mislig- holdt sin kontrakt.

1 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxx i TBB2008.103.

2 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxx i Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer s. 69.

3 Jf. Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx, Entrepriseretlige mangler s. 103

4 Jf. Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx, anf. st.

Det er i litteraturen omtvistet, om rådgivningsydelsen begrunder en indsats- eller resultatforpligtel- se. Afhandlingen analyserer og diskuterer det nærmere indhold og omfang af rådgiveransvaret, herunder hvad der må antages at være retsstillingen.

1.4 Emneafgrænsning

Afhandlingen koncentrerer sig som udgangspunkt kun om rådgiverens ansvar overfor hhv. bygher- re og totalentreprenør i entreprise. Det er som oftest disse parter, der som rådgiverens klient i et længerevarende kontraktforhold5 vil gøre et ansvar gældende. Rådgiveransvar overfor tredjemand

- der ikke er en del af byggeprocessen – fx tilfældigt skadetilkomne personer eller anden tingsska- de mv. vil ikke blive inddraget i analysen. Problemstillingerne vedrørende forældelse falder uden for rammerne af nærværende afhandling.

Overordnet set kan rådgiverens ansvar deles op i to:

1) Ansvar for tidsfristoverskridelser.

2) Ansvar for fejl og forsømmelser.

Nærværende afhandling koncentrerer sig om navnlig pkt. 2 og ikke om rådgiverens ansvar for for- sinkelse med udførelse/levering af eget arbejde (ansvar for tidsfristoverskridelse), fx projektmateria- le eller anden kontraktmæssig ydelse. Fokus er på det ansvar, som en rådgiver kan blive pålagt i relation til det til rådgivningsydelsen knyttede entrepriseforhold, herunder ansvaret for entreprise- retlige forsinkelseskrav, dvs. når aflevering af selve byggeriet forsinkes, som følge af rådgiverens fejl eller forsømmelse.

1.5 Metode

Metodevalget for nærværende juridiske fremstilling hviler på et traditionelt retsdogmatisk grund- lag. Afhandlingen vil således beskrive, fortolke/analysere og forsøge at systematisere gældende ret6.

1.6 Retskilder - byggeriets standardvilkår som aftalegrundlag

Analysen tager udgangspunkt i ansvars- og risikofordelingen i de Almindelige Bestemmelser for teknisk Rådgivning og bistand, ABR 89. ABR 89 regulerer forholdet mellem klient og rådgiver og fastlægger de principper, der - såfremt de vedtages - bliver lagt til grund for aftaleforholdet ved en given opgave.

De for den bagvedliggende entrepriseaftale gældende standardvilkår, hhv. AB 92 og ABT 93, vil blive inddraget, hvor det skønnes relevant.

ABR 89 siger ikke noget om rådgiveransvaret7. Det følger blot, at en rådgiver i medfør af ABR 89 pkt. 6.2.1. er ansvarlig efter dansk rets almindelige regler om erstatning for fejl og forsømmelser,

5 Begrebet anvendes synonymt med »entreprise« af bl.a. Xxxxxxx Xxxxxxx i Erstatningsberegning i kontraktsforhold, s. 30.

6 Jf. Xxxx Xxxxx & Xxxx Xxxxxxxxxx-Xxxxxx, Retsfilosofi, Retsvidenskab & Retskildelære s. 212.

der begås ved opgavens løsning. I medfør af ABR 89 pkt. 6.2.4. hæfter rådgiveren ikke for driftstab, avancetab eller indirekte tab.

I analysen inddrages juridisk litteratur, herunder publicerede artikler, og retspraksis fra domstolene. Det er i høj grad overladt til praksis at fastlægge det nærmere indhold af ABR 89 pkt. 6.2.18. Følge- lig vil der endvidere, i et væsentligt omfang, blive inddraget voldgiftspraksis i form af afsagte ken- delser fra Voldgiftsnævnet for bygge- og anlægsvirksomhed (VBA).

1.7 Begrebsdefinition

Ved en arkitekt, hhv. en (rådgivende) ingeniør, forstås den person, som påtager sig løsningen af en arkitektopgave eller løsningen af en rådgivende ingeniøropgave. Det er i denne forbindelse uden betydning, om personen rent faktisk er i besiddelse af fyldestgørende faglig viden9.

Når der i nærværende afhandling anvendes udtrykket ”rådgiver”, skal dette, medmindre andet di- rekte er anført, forstås som den arkitekt og/eller rådgivende ingeniør, der har entreret med en kli- ent om at præstere en nærmere fastlagt og defineret opgave for denne.

Vurderingen af en rådgivers ansvar hænger nøje sammen med den ydelse, som vedkommende har kontraheret om at løse. Sondringen knytter sig til selve opdraget og er definitorisk uden betydning for afhandlingens beskrivelse af rådgiverens funktion – som rådgiver for en klient.

Medmindre andet er angivet, skal der ved ”medkontrahent” - klienten - forstås en bygherre.

Hvor rådgiveren har kontraheret med en anden rådgiver, og således virker som totalrådgiver og medkontrahenten som underrådgiver, vil det blive bemærket. Ligeledes vil det blive bemærket, når der er tale om totalentreprise og rådgiverens medkontrahent - klienten - er en totalentreprenør. Hvor rådgiveren virker som bygherrerådgiver (byggeleder), vil det fremgå tydeligt.

2 Ansvarstilfælde

Den rådgivende ydelse vil normalt være projektering, byggestyring, projektopfølgning, projektæn- dring samt tilsyn10.

I sin form vil afhandlingen overordnet set koncentrere sig om fem typetilfælde, der er opdelt i en række »ansvarstilfælde«11, nemlig:

1) Projekteringsansvar.

7 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 229, der anfører, at der ikke med ABR er gjort forsøg på at give nogen beskrivelse af ansvarsgrundlaget for teknisk rådgivning endsige søgt opregnet enkelte typisk tilfælde af ansvarspådragende fejl og forsømmelser.

8 Jf. bemærkningen til ABR pkt. 6.2.1. der beskriver reglen som en »retsstandard«, som det er henskudt til praksis at for- mulere det detaljerede indhold af.

9 Se hertil sondringen mellem det funktions- og statusbestemte ansvar, nedenfor under pkt. 3.1.

10 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 98.

11 Jf. Xxxxxx-Xxxxxxx og Xxxxx Xxxxxx, ABR 89, 3. udgave 2013, s. 192f. [Herefter citeret som: ABR 89].

2) Ansvar for byggegrundens egnethed.

3) Materialeansvar.

4) Ansvar for økonomiske overskridelser (»budgetansvar«).

5) Tilsynsansvar, herunder ansvar for andet end rene økonomiske overskridelser.

Den valgte opdeling sker i videst muligt omfang uden skelen til opdeling i ”faser”, fx projekterings- fasen og udførelsesfasen, der i visse situationer, som beskrevet nedenfor, kan være mindre hen- sigtsmæssig.

Det er snarere forskelligheden i arten af den påtagne rådgivningsydelse, der bør give sig udslag i en differentieret ansvarsvurdering. At ABR 89 opererer med flere forskellige hovedfaser (program- fasen, forslagsfasen, projekteringsfasen, udførelsesfasen og brugsfasen, jf. ABR 89 pkt. 2.3.1.), hvor- under den rådgivende bistand kan ydes, fører ikke i sig selv til et andet resultat, men bidrager alene til at skabe systematik.

Det væsentlige for bedømmelsen er, om der er begået en fejl, dvs., om der er noget at bebrejde rådgiveren ved den ydelse, der er leveret – rådgivningen. Det er derimod irrelevant på hvilket tids- punkt i forløbet, den pågældende fejl kan konstateres at foreligge. Der vil således ofte være ”over- lap” af den ydelse, som en projekterende rådgiver skal yde i projekterings-, udbuds og udførelses- fasen. Til illustration vil rådgiveransvaret for den rådgiver, der skal udføre tilsyn, og som i sin egen- skab heraf godkender fx materialer og/eller udførelsesmåder, der ikke er foreskrevet i det oprinde- lige projekt, ikke bedømmes som tilsynsansvar, idet handlingen tager karakter af egentlig projekte- ring12.

2.1 Systematik

Afhandlingen indledes med nogle generelle bemærkninger om professionsansvaret (pkt. 3) ctr. det professionelle rådgiveransvar, herunder en entreprenørs rådgiveransvar. De ovenfor under pkt. 2 nævnte ansvarstilfælde er behandlet enkeltvis under pkt. 3.5. Herefter følger en analyse af rådgive- rens ansvar (pkt. 4), efterfulgt af en særskilt analyse af rådgiverens ansvar for forsinkelseskrav (pkt. 5). Afslutningsvis følger en sammenfatning og vurdering af afhandlingens betragtninger og resulta- ter.

3 Rådgiveransvar

3.1 Professionsansvar

Begrebet »professionsansvar« bruges som samlebetegnelse indenfor de liberale erhverv. Hermed refereres især til personer/virksomheder, der udfører tjenesteydelser af intellektuel karakter. Beteg- nelsen omfatter også ingeniører og arkitekter, selvom deres indsats ofte består i, eller danner grundlaget for, skabelsen af en håndværksmæssig ydelse, dvs. et mere fysisk og håndgribeligt ”produkt”.

12 ABR 89 s. 325.

I erstatningsretlig sammenhæng er det karakteristiske ved professionsansvaret, at der ved ansvars- vurderingen gælder en særlig professionsmålestok13. I den forbindelse er det karakteristisk, at råd- givningen udgør det primære indhold af den ydelse, som den professionelle part skal præstere.

Den person, der overfor offentligheden optræder som professionel, er underlagt og skal bedøm- mes efter den norm, der gælder på det område, hvorunder den professionelle optræder. Det væ- sentlige for ansvarsvurderingen er, hvorledes en fagmand ville eller burde have optrådt. Dette gæl- der, uanset om vedkommende reelt set har den fornødne professionelle og faglige ekspertise. Un- dertiden beskrives det som et ”funktionsbestemt ansvar”, hvorved forstås at man er underlagt de normer, som optræder i – ”[m]an er, det som man gør”14.

Om arkitektens ansvar er lignende betragtninger at finde i blandt andet engelsk ret, hvor det føl- ger, at medmindre der foreligger særlige omstændigheder (fx indeståelser mv.) ”the normal meas- ure of an architect’s skill is that of ordinarily skilled architects.”15.

Ansvarsnormen antages at være et culpaansvar16. Hvorvidt den professionelles forpligtelse skal karakteriseres som en resultatforpligtelse eller en indsatsforpligtelse, afhænger af, hvilken ydelse den professionelle har påtaget sig at levere17. Det er ikke givet, at det i enhver henseende entydigt lader sig afklare, om der er tale om en ydelse, der kan defineres som en resultatforpligtelse eller en indsatsforpligtelse.

Et karakteristikum for professionsansvaret er, at det ofte er omtalt, som et ”præstationsansvar til forskel fra et resultatansvar”18. Har rådgiveren påtaget sig en indsatsforpligtelse19, forstås der der- ved en forpligtelse for rådgiveren til at yde sit bedste (underforstået; og ikke mere end netop dét). En købsaftale er et eksempel på det modsatte (en resultatforpligtelse), hvorefter sælgeren ikke har krav på købesummen, såfremt genstanden ikke bliver leveret.

Xxxxxx sondrer mellem to former for forpligtelser, nemlig hhv. en resultatforpligtelse og bestræ- belsesforpligtelse. Resultatforpligtelsen går ud på at frembringe et givent resultat, og der vil ikke blive erlagt vederlag herfor, hvis resultatet ikke opnås. Bestræbelsesforpligtelsen derimod går ”»kun« ud på at yde en faglig indsats eller at bestræbe sig på at nå resultatet, og debitor har oftest fortjent vederlaget, selv om resultatet ikke opnås.”20. Xxxxxx anfører samme sted, at entreprise- kontrakten begrunder en resultatforpligtelse for entreprenøren, der ikke har fortjent vederlaget, hvis arbejdet går hændeligt til grunde.

Det interessante er, hvorledes rådgiverens ydelse bedst lader sig kategorisere, herunder om det har betydning for ansvarsbedømmelsen. Hvis der foreligger væsentlig misligholdelse, fx hvis rådgive-

13 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder s. 24.

14 Jf. Xxxx Xxxxxxxxx, Et funktionsbestemt professionsansvar s. 13.

15 Jf. Xxxxxxx Xxxxx & Xxxxxx Xxxxxx, Keating on Construction Contracts s. 482.

16 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder s. 25. 17 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder s. 28. 18 Jf. Xxxx Xx Xxxxxxxx, Rådgivning I s. 251.

19 Jf. Xxxx Xxxxx Xxxxxxxx & Xxxxxx Xxxxxxxxx, Lærebog i Obligationsret I s. 82.

20 Jf. Gomard, Obligationsret II s. 21f.

rens ydelse er væsentlig ringere, end hvad god faglig standard kræver, kan klienten hæve kontrak- ten21. Ophævelsesbeføjelsen i fx ABR pkt. 8.1. spiller ikke nogen større praktisk rolle22.

De fleste kontrakter pålægger ikke en rådgiver en resultatforpligtelse, således at retten til rådgive- rens vederlag er afhængig af, at opgaven udføres, men derimod alene en indsatsforpligtelse, hvor- efter vedkommende rådgiver forpligter sig til at udøve en god faglig indsats. En indsatsforpligtelse er ikke en garanti for et bestemt udfald, og ”[k]lienten kan kun frigøre sig for honorarkrav (»hæve«), dersom indsatsen er mangelfuld, og dette kan lægges realdebitor til last (…)”23.

Langsted påpeger, at dels klientforventninger og dels fremhævelsen af at der er tale om et bestræ- belsesansvar og ikke et resultatansvar ikke må overvurderes24. Denne betragtning er begrundet med, at ”ethvert culpabaseret ansvar [nemlig] forudsætter en nærmere efterprøvelse af, hvorvidt der er begået fejl, der i en eller anden grad kan bebrejdes skadevolder undervejs i dennes hand- lingskæde. Kan man ikke bebrejde rådgiveren det udeblevne resultat, er der intet culpa-ansvar.”25. Som et eksempel nævnes det, at man skal se nærmere på den konkrete rådgivning og de valg som fx en arkitekt har foretaget, herunder i hvilket omfang arkitekten har ført det fornødne tilsyn med håndværkerne, hvis det viser sig, at huset afviger fra, hvad der med rette måtte kunne forventes af resultatet – det færdige hus.

Langsted konkluderer, at skadevoldere, der skal bedømmes ud fra et resultatsynspunkt, baserer sig på enten et objektivt ansvar eller et kontraktretligt funderet ansvar for tilsikringen af det pågæl- dende resultat; og i ingen af tilfældene kan man anvende culpa-ansvaret. Endelig anfører Xxxxxxxx, at ”et objektiveret culpaansvar alene [er] udtryk for en fokusering på de fejl eller overtrædelser, der sker undervejs i processen frem for på skadevolderens subjektive muligheder. Ansvar forudsætter således fortsat påvisning af fejl. Der ses da heller ingen retsafgørelser, der kan tages til indtægt for et resultatansvar i den her nævnte betydning.”26.

3.1.1 Professionsansvar ctr. rådgiveransvar

Når titlen på nærværende afhandling er rådgiveransvar - og ikke professionsansvar - ved entrepri- seret, skyldes det, at der – så vidt ses – aldrig i trykt retspraksis henvises til ansvarsnormen »profes- sionsansvar« i præmisserne27.

Hertil kommer, at det nærmere indhold af, hvad der skal forstås ved udtrykket »professionsansvar«, volder problemer hos mange. Termen siger ikke noget om bevisbyrden eller om den ansvarsnorm, der skal anvendes i det konkrete tilfælde28. At en arkitekt eller en ingeniør er underlagt et (profes-

21 Jf. Gomard, Obligationsret II s. 137.

22 Jf. xxxxxx Xxxxxxx note 60 til bestemmelsen.

23 Jf. Gomard, Obligationsret I s. 210f.

24 Jf. Xxxx Xx Xxxxxxxx, Rådgivning I s. 252.

25 Jf. Xxxx Xx Xxxxxxxx, Rådgivning I s. 252f.

26 Jf. Xxxx Xx Xxxxxxxx, Rådgivning I s. 253, der bemærker, at det »stort set« aldrig sker.

27 Jf. Xxxx Xx Xxxxxxxx, [Xxxx Xxxxxxxxxxx Xxxxxxxx (red.)] Festskrift til Xxxx Xxxxxxxx s. 253f.

28 Jf. Xxxx Xx Xxxxxxxx, [Xxxx Xxxxxxxxxxx Xxxxxxxx (red.)] Festskrift til Xxxx Xxxxxxxx s. 263.

xxxxxxx) rådgiveransvar er følgelig at foretrække29. På den måde skabes der klarhed om, at der skal anlægges en anden ansvarsvurdering end den, man undergiver en privatperson30.

3.2 Det professionelle rådgiveransvar

I entrepriseretlig sammenhæng er en rådgiver, som nævnt indledningsvis, ansvarlig efter dansk rets almindelige erstatningsregler for fejl og forsømmelser ved rådgivningsopgavens løsning, jf. ABR 89 pkt. 6.2.1.

Hvor også andre end rådgiveren er ansvarlig for klientens tab – fx en entreprenør – hæfter rådgive- ren kun for så stor en del af klientens tab, som svarer til den del af den samlede skyld, der er udvist af rådgiveren, jf. ABR 89 pkt. 6.2.5. Der er med andre ord tale om et prorata-ansvar, der står i mod- sætning til dansk rets almindelige regel om solidarisk hæftelse for skadelidtes tab (med efterføl- gende regres mellem skadevolderne).

I KFE 1993.164 blev en rådgivende ingeniør, I, fundet ansvarlig for revner i bagmuren, idet I burde have taget stilling til den nødvendige afstivning af et byggeri, uanset at der på projekteringstids- punktet ikke nødvendigvis blev udført stabilitetsberegninger for lignende byggerier. Kendelsen illustrerer, at en rådgiver ikke fritages for ansvar, blot fordi fremgangsmåden har været almindelig (i overensstemmelse med sædvanerne) på tidspunktet for projektering – ansvaret skal fortsat vurde- res med baggrund i en professionel målestok31.

Kendelsen illustrerer desuden, at rådgiverens eventuelle undladelser naturligvis også gøres til gen- stand for en bedømmelse. Sidstnævnte følger også af bl.a. KFE 1995.14. Her blev en ingeniør, I2, fundet ansvarlig for en oversvømmet byggegrube. Voldgiftsretten fandt, at I2 havde udvist for- sømmelighed ved at undlade at foretage en tilbundsgående undersøgelse af vandspejlsforholdene. Ansvarsbedømmelsen i kendelsen ligger på den yderste grænse af, hvilke krav der bør stilles til en teknisk rådgiver32 - forudsigelsen af regnskyl i sommer-månederne, der er så kraftige, at de risike- rer at forårsage oversvømmelser.

Det afgørende for culpavurderingen er, om rådgiveren kan anses for at leve op til det adfærdsmøn- ster, man kan forlange af en god teknisk rådgiver på tidspunktet for handlingens foretagelse (eller undladelse)33.

I litteraturen er det anført det, at ansvarsbedømmelsen i nogen udstrækning afhænger af den situ- ation, hvor handlingen eller undladelsen udspilles, og at den objektivisering i culpanormen, der har præget nyere erstatningsretlig praksis og litteratur, ikke nødvendigvis skal ses som et tegn på, at

29 Dvs. uden anvendelse af terminologien »professionsansvar«, der har associationer af at være en generel samlebeteg- nelse for flere forskelligartede typeprofessioner.

30 Xxxx Xx Xxxxxxxx foreslår i [Xxxx Xxxxxxxxxxx Xxxxxxxx (red.)] Festskrift til Xxxx Xxxxxxxx s. 265, at man generelt anvender begrebet »den professionelle bonus pater«.

31 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

32 ABR 89 s. 197f.

33 ABR 89 s. 195f.

domstolene samtidig foretager en strengere culpabedømmelse34. I særlige tilfælde kan erstatning for fejlagtig rådgivning tilkendes ud fra et garantisynspunkt35.

Hvad rådgiveren hhv. må eller bør36 være klar over, afhænger utvivlsomt af det enkelte opdrag – det aftalte - og nødvendiggør en konkret vurdering for hvert enkelt tilfælde. Til illustration KFE 2005.41 (TBB 2004.189), hvor en arkitekt ikke blev anset ansvarlig for overholdelse af lydmæssige forhold. Voldgiftsretten udtalte i sagen, at det ikke fremgik »af aftalegrundlaget i øvrigt, at klageren [arkitekten] har påtaget sig at præstere denne ydelse«.

3.2.1 Sondringen mellem resultat- og indsatsforpligtelse.

Såfremt en rådgiver har påtaget sig en resultatforpligtelse, indebærer det ikke nødvendigvis, at vedkommende er objektivt ansvarlig for tab ved at resultatet ikke opnås. Sondringen mellem hhv. resultat- og indsatsforpligtelser afgør ikke spørgsmålet om, hvorvidt der kan statueres et ansvars- grundlag, dvs., om rådgiverens arbejde er erstatningspådragende37. Opgaven, der stilles, er afgø- rende for vurderingen. Ikke sjældent vil opdraget have elementer, der kan karakteriseres som både en indsatsforpligtelse og en resultatforpligtelse38.

Når den påtagne forpligtelse er leveret, skal det vurderes, om resultatet enten er »rigtigt«, eller om

»fornøden« indsats er blevet ydet. I den forbindelse er det væsentligt, at man forinden gør sig klart, hvilken forpligtelse der er tale om39.

En ændring i rådgiverydelsen til en resultatforpligtelse medfører en forandring i rådgiverens ansvar hen imod ansvar for, at hele formålet med rådgiverens ydelse (udførelse af byggeriet til den forud- satte tid og indenfor den økonomiske ramme) opnås40.

Såfremt der er tale om en indsatsforpligtelse, indgår der implicit en culpavurdering, når det skal bedømmes om der er præsteret en rigtig ydelse41. Det medfører, at der ikke er grundlag for at sta- tuere ansvar på et rent objektivt grundlag, idet det er en betingelse herfor at der foreligger et an- svarspådragende forhold.

34 ABR 89 s. 192.

35 Se hertil UfR 1973.675H, hvor en arkitekt og en ingeniør blev fundet ansvarlige for at have tilrådet brugen af et billigt byggemateriale som tagdækning, uden at pointere de heraf følgende risici for utætheder. Om dommens resultat er det blevet bemærket, at eftersom arkitekten ”»måtte være klar over taghældningens betydning for pladernes anvendelighed« (jf. landsrettens præmisser), vil ansvaret også kunne begrundes således, at arkitekten anses at have tilsikret, at det givne råd er egnet til formålet(…).”, jf. Xxxx Xxxxx Xxxxxxxx & Xxxxxx Xxxxxxxxx, Lærebog i Obligationsret I s. 329.

36 Sondringen mellem »burde« og »måtte« være kommer bl.a. til udtryk i KBL § 47 og KBL § 77a. Sidstnævnte bestemmel- se er alene anvendelig i forbrugerkøb. Det kan ikke udelukkes, at det kan få betydning ved bedømmelsen af fx den rådgi- ver (underrådgiver), der har rådgivet en totalentreprenør, når sidstnævnte har forestået opførsel og salg af et nøglefær- digt hus, hvorpå købelovens regler antages at finde anvendelse.

37 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder s. 29.

38 Xxxx Xxxxxxx nævner anf. st. et eksempel herpå, nemlig advokaten, der er antaget til at yde rådgivning om arvemæssi- ge forhold og til at udfærdige et testamente.

39 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder s. 29.

40 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (.red)] AB og nye aftaleformer s. 160.

41 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder s. 29.

Det er i litteraturen diskuteret, om rådgivningsydelsen tager karakter af et egentlig præsumptions- ansvar. Et præsumptionsansvar ved en resultatforpligtelse medfører, at klienten/kunden må bevise, at der ikke er præsteret rigtig ydelse (dvs. at det forudsatte resultat ikke er opnået), mens den pro- fessionelle rådgiver (skadevolder) skal bevise, at fejlen ikke kan henføres til vedkommende42,43. Hvis forholdet derimod er, at der er tale om en indsatsforpligtelse, er det klienten/kunden, der skal bevise, at der ikke er leveret korrekt ydelse og at den professionelle rådgiver dermed har begået fejl44.

Det er ikke grundlag for at antage, at rådgiveransvaret generelt kan betegnes som et præsumpti- onsansvar. Retspraksis synes ikke at understøtte en sådan betragtning, og der er i teorien også støtte for, at noget sådant ikke kan hævdes at være tilfældet45.

3.3 Entreprenørens rådgiveransvar

Entreprenørens rådgiveransvar er blevet betegnet som et ”lempet genusansvar”46, der er placeret mellem det traditionelle speciesansvar (der er et udvidet culpaansvar med omvendt bevisbyrde, ansvar for selvstændigt virkende tredjemænds fejl, ansvar for pengemangel og ansvar uanset und- skyldelig uvidenhed om forpligtelsen) og genusansvaret.

I mange aktuelle entrepriseforhold består entreprenørens ydelse således ofte af mere end blot

»ren« udførelse. Linjerne mellem ydelse og ansvar er således ikke altid skarpt optrukne.

I artikelserien ”Entreprenørens indsigelsespligt ved projektmangler”47 og ”Entreprenørens projekte- ringsansvar”48 fastlægges nogle generelle retningslinjer for entreprenørens projekteringsansvar (»rådgiveransvar«). Det anføres bl.a., at det må ”betragtes som sikkert, at entreprenøren ikke kan gøres ansvarlig for manglende indsigelse, hvis han ikke har handlet culpøst efter en professionsfag- lig målestok.” 49.

KFE 2000.161 er illustrerende. En rådgivende ingeniør blev pålagt ansvar for, at der var byttet om på verdenshjørnerne i en konstruktionstegning. Det påhvilede ikke entreprenøren at opdage fejlen. Voldgiftsretten udtalte, at det »utvivlsomt [må] være udgangspunktet, at bygherrens projektansvar- lige hæfter for det tab, der er en følge af en projektfejl, og at entreprenøren kun er ansvarlig i det omfang, projektfejlen er så åbenbar og indlysende, at entreprenøren burde have set den og gjort

42 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder s. 35.

43 Anderledes Xxxx Xxxxxxxxx, der antager, at det er op til den professionelle at afkræfte formodningen om, at der er defekt i design og tilsyn, herunder at der er årsagsforbindelse mellem fejlen og skaden, jf. Et funktionsbestemt profes‐ sionsansvar s. 6f.

44 Jf. Xxxx Xxxxxxx Erstatningsretlige grænseområder s. 35.

45 Jf. Xxxx Xxxxxxx, xxx.xx. Se hertil også Xxxx Xx Xxxxxxxx i [Xxxx Xxxxxxxxxxx Xxxxxxxx (red.)] Festskrift til Xxxx Xxxxxxxx s. 263, der bemærker, at udgangspunkt er princippet om ligefrem bevisbyrde.

46 Jf. Xxxxxx, Entrepriseret s. 122

47 Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer s. 45-67.

48 Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer s. 69-90.

49 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer s. 52. Det anførte følger forudsætningsvis af den ovenfor refererede kendelse, KFE 1993.164, jf. hertil Hørlycks redaktionelle note om entreprenørens indsigelsespligt, der ved projektfejl for- udsætter, et åbenbart forhold, der umiddelbart kan konstateres.

indsigelser«. Eftersom fejlen ikke fandtes at have en sådan karakter, at entreprenøren skulle lastes for ikke at have opdaget den, blev ansvaret pålagt den rådgivende ingeniør.

Er den professionelle rådgiver ikke hverken en arkitekt eller en ingeniør, men i stedet en entrepre- nør, vil vedkommende som realdebitor have forpligtet sig til at levere/præstere et arbejdsresultat. Hvis entreprisearbejdet ikke er udført i overensstemmelse med aftalen, hvis det udførte arbejde i øvrigt ikke er fagmæssigt korrekt, eller hvis de anvendte materialer ikke er af sædvanlig god kvali- tet, jf. AB 92 § 30, stk. 1-2, foreligger der ifølge AB 92 - hvor denne er vedtaget - en mangel50.

Har det (obligationsretlig) betydning, at en entreprenør enten forestår projektering (uden at der dog er tale om totalentreprise) eller ”bare” deltager under selve projekteringen?

Til illustration: I et byggeri, hvor bygherren har valgt udbudsformen ”tidligt udbud” inddrages alle sagens parter i en projektoptimeringsfase med henblik på at finde frem til den mest optimale pro- jektløsning/forslag. Herved opstår der risici for, at grænserne for parternes ydelser og ansvarsom- råder udviskes. Opstår der under udførelsen forsinkelse, kan det følgelige blive vanskeligt at fastslå, hvem der kan påberåbe sig misligholdelsesbeføjelser i anledning af forsinkelsen, hvis der ikke på forhånd er foretaget en klar fordeling af ansvaret for projektmaterialet51.

Herefter opstår spørgsmålet om vedkommende entreprenør, der også udfører traditionelle arki- tekt- og/eller ingeniørydelser, derved påtager sig at yde en resultatforpligtelse eller en indsatsfor- pligtelse?

For at besvare spørgsmålet, er det væsentligt at holde sig for øje, at det i teorien er fremført, at det er særligt karakteristisk for professionsansvaret, at netop rådgivningen udgør det primære indhold af den ydelse, som den professionelle part skal præstere. Medfører det, at ansvarsgrundlaget for entreprenøren er anderledes end for den rådgiver, der skal præstere den samme ydelse i en lig- nende situation? Hvilke hensyn skulle i så fald begrunde en differentiering og er en sådan overho- vedet hensigtsmæssig?

Selvom ovenstående i praksis kan tænkes at have overordentlig stor relevans, er emnet kun i be- grænset omfang behandlet. Det er intentionen, at gennemgangen nedenfor kan bidrage til at ska- be klarhed over retsstillingen på området.

3.3.1 Entrepriseretlige mellemformer

Aftaleformer, der forrykker det oprindelige billede af, hvad der forstås ved en entreprise, medfører at ansvarsbedømmelsen vanskeliggøres.

Anvendelsen af sådanne »entrepriseretlige mellemformer« er isoleret set ikke nødvendigvis kritisa- bel, idet kvaliteten af byggeriet må forventes at blive forbedret herved. Opgaven med at vurdere, hvem der er ansvarlig for fx et byggeris forsinkelse – og hvem der kan påberåbe sig misligholdel- sesbeføjelser i den anledning – kompliceres dog, når det ikke på forhånd er aftalt, hvem der er an-

50 Jf. Xxxx Xxxxx Xxxxxxxx og Xxxxxx Xxxxxxxxx, Læreborg i Obligationsret I s. 80f.

51 Jf. Xxxxx Xxxxxx Xxxxxx og Xxxxxx Xxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer i byggeriet s. 242.

svarlig for fx udarbejdelse af det til byggeriet anvendte projektmateriale. Årsagen er, at grænserne for de enkelte parters ydelser og ansvarsområder ”udviskes”52.

Når en entreprenør deltager i projektoptimering forud for – og evt. under – udførelse, ”forøges alt andet lige (…) dennes mulighed for at blive opmærksom på projekteringsfejl og dermed entrepre- nørens anledning til at reagere”53. I KFE 1998.71 pådrog hovedentreprenøren, HE, sig fx et medan- svar for, at den projekterende arkitekt burde have foranlediget udført beregninger om behovet for nødvendig fastgøring af nogle tagsten, der var faldet ned. Årsagen til medansvaret var, at HE, som professionel entreprenør, burde have vidst, »at oplægningsvejledningens almindelige angivelser ikke var tilstrækkelige som følge af de store åbne udhæng, og dels fordi problemet med manglen- de mulighed for udførelse af bindinger på de steder, hvor stillads var ført op gennem udhæng, burde være konstateret ved den obligatoriske projektgranskning«.

Nogle afgørelser fokuserer på parternes faktiske fremgangsmåde (herunder om entreprenøren er fremkommet med egentlige projektforslag), mens andre kræver aftalemæssige holdepunkter for at statuere ansvar. Det gør retsstillingen rodet54.

I første omgang må der skeles til kontrakten og de deri aftalte ydelser. De faktiske omstændighe- der vil imidlertid ofte være udslagsgivende for, hvorvidt en entreprenør ifalder rådgiveransvar. Er aftalegrundlaget for ansvarets projektering fx mindre klar, er det ved vurderingen nødvendigt at

»trække fra« eller »lægge til«, når entreprenørens ansvar skal fastlægges55.

Detaljegraden af udbuds-/projektmaterialet, parternes sagkundskab, entreprenørens faktiske invol- vering og evt. bagvedliggende økonomiske interesse, er nogle af de momenter der indgår, når det skal bedømmes, om der er basis for at statuere et ansvar56.

3.4 Fremmed ret

I de følgende tre afsnit vil der kort blive inddraget nogle bemærkninger om rådgiveransvaret i hhv. Sverige og Norge, samt ved internationale entrepriser, hvor det aftalte kontraktgrundlag er FIDIC. Beskrivelsen er medtaget for at illustrere ligheder og forskelle i forhold til dansk ret.

3.4.1 Svensk ret

I Sverige anvendes AB 04, hvor entreprenørens arbejde er af udførende karakter, dvs. hvor bygher- ren har ansvaret for ”objektets”57 slutudformning og funktion. I mindre omfang kan visse arbejder ”överlåtas til entreprenören att ansvara för funktionen även då AB 04 används”58.

52 Jf. Xxxxx Xxxxxx Xxxxxx og Xxxxxx Xxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer i byggeriet s. 242.

53 Jf. Xxx Xxxxxx, TBB2005.377.

54 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxx, der anvender begrebet »kalejdoskopisk«, AB og nye aftaleformer s. 87.

55 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxx (.red), AB og nye aftaleformer s. 89.

56 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxx (.red), AB og nye aftaleformer s. 90.

57 Ved objekt forstås det fysiske slutresultat, der er baseret på rådgiverens oprindelig udførte projektering, jf. Xxx Xxxxxxxxx, Att upphandla byggprojekt s. 74.

58 Jf. Xxx Xxxxxxxxx, Att upphandla byggprojekt s. 181.

ABK59 09 anvendes ved rådgiverkontrakter. Når der i svensk ret refereres til »konsulter«, kan der sættes lighedstegn med nærværende afhandlings anvendelse af ordet rådgiver.

Det følger af ABK 09 kapitel 2 § 1, at »konsulten« skal »genomföra uppdraget fackmässigt och med omsorg samt även i övrigt iaktta god yrkessed«. Af ABK 09 kaptitel 5 § 1 følger det, at rådgiveren er ansvarlig for den skade, som forårsages pga. bristende fagmæssig kompetence, brud på sædvanlig omhyggelighed eller anden uagtsomhed60.

3.4.2 Norsk ret

NS 8405 udkom i 2008 og er udarbejdet med henblik på at blive anvendt i kontraktforhold, hvor én part, entreprenøren, påtager sig at udføre et bygge- eller anlægsarbejde (fx "anlegg, nybygg, vedli- kehold, reparasjon og ombygging”) for en anden part, bygherren61.

Der findes, udover ovenstående, yderligere standardvilkår, som byggeriets parter i norsk ret kan benytte sig af – fx NS 8407, der anvendes ved totalentreprise. Ved totalentreprise er det op til entreprenøren "å finne ut av hva han skal levere og hvordan han skal levere dette for å oppnå dette resultatet. Han har en resultatforpliktelse.”62.

Udgangspunktet efter norsk entrepriseret er, at risikoen i udgangspunktet følger funktionsfordelingen i kontrakten63. Bygherren har risikoen for, at tegningerne/beregningerne er korrekte, mens entreprenøren har risikoen for, at arbejdet bliver fagmæssigt udført i overensstemmelse med disse. I forhold til entreprenøren bliver bygherren anset for at være leverandør af arkitektens og konsulentens arbejde64. Har bygherren udfærdiget en detaljeret arbejdsangivelse, antages entreprenørens ydelse at ændre sig fra at tage karakter af en resultatforpligtelse, og ”til at den mer får karakter av en omsorgsforpliktelse”65.

Entreprenøren antages at have ansvaret for fejl og uoverensstemmelser for sin egen projektering66. Der er tale om et rent objektivt ansvar, hvorefter det er tilstrækkeligt at konstatere, at der foreligger en fejl. Det gør, at ansvaret er mere omfattende end hvis det var en rådgiver, der forestod projekte- ringen, idet det er en betingelse for at denne ifalder erstatningsansvar, at der udvises uagtsom- hed67.

Efter NS pkt. 13.1 tredje led har en entreprenør et objektivt ansvar for mangler, der udspringer af projekteringsfejl. Årsagen er, at en projekteringsydelse i en entreprisekontrakt anses som en resul- tatforpligtelse der indebærer en risiko for, at et givent resultat opnås, ”uafhængigt af om entrepre-

59 Allmänna Bestämmelser för Konsultuppdrag (inom arkitekt- och ingenjörsverksamhet).

60 Jf. Xxx Xxxxxxxxx, Att upphandla byggprojekt s. 101.

61 xxxx://xxx.xxxxxxxx.xx/xx/Xxxxxxxxxx/xxxxxxxxxxxxxxxx/Xxxxxxxxxxxxxxxxxxx/?XxxxxxxXXx000000

62 Jf. Xxxx Xxxxxxxxxxxx m.fl., NS 8405 med kommentarer s. 45. 63 Jf. Xxxxx Xxxxxxxx, Entrepriserett – Utvalgte emner s. 80f. 64 Jf. Xxxxx Xxxxxxxx, Entrepriserett – Utvalgte emner s. 81.

65 Jf. Xxxxx Xxxxxxxx, Entrepriserett – Utvalgte emner s. 82.

66 Jf. Xxxx Xxxxxxxxxxxx m.fl. NS 8405 med kommentarer s. 180.

67 Jf. Xxxx Xxxxxxxxxxxx m.fl. NS 8405 med kommentarer xxx.xx.

nøren har optrådt uagtsomt eller ej”68. Det medfører, at entreprenøren i norsk ret, når vedkommen- de faktisk forestår projektering, har et strengere ansvar end den rådgiver, der udfører en lignende opgave.

Rækkevidden af en rådgivers ansvar, i sin egenskab af rådgiver for en bygherre, er differencen mel- lem bygherrens faktiske omkostninger og de omkostninger, som bygherren under alle omstændig- heder ville have pådraget sig, dersom rådgiveren havde projekteret korrekt fra begyndelsen.

Heroverfor står rækkevidden af en projekterende entreprenørs ansvar, der beregnes efter andre kri- terier. Således skal pågældende entreprenør dække alle omkostninger, der måtte være forbundet med at bringe ydelse op til den forudsatte kontraktmæssige standard – uafhængigt af, hvilke om- kostninger bygherren skulle have afholdt, dersom projekteringen var rigtig fra begyndelsen69.

Bemærkelsesværdigt er det, at det samme anførte sted antages, at når en entreprenør entrerer med en rådgiver om, at sidstnævnte skal forestå projektering, som entreprenøren er forpligtet til efter kontrakten, udvides rådgiverens ansvar70. Ansvarsgrundlaget vil stadig være det samme – dvs. baseret på uagtsomhed – medmindre parterne har aftalt noget andet. Derimod vil det opståede tab være lig med entreprenørens omkostninger – dvs. uden fradrag for de omkostninger, som en- treprenøren ville have afholdt.

3.4.3 FIDIC

FIDIC71 består af en række forskellige standardbestemmelser, der er opdelt i en række regnbuefar- vede titler. ”The White Book”72 beskriver en rådgivers (»consultant«) og en bygherres (»employer«) gensidige forpligtelser, og den fungerer – i hvert fald på overfladen - i stil med fx en entreprisekon- trakt, der er baseret på AB 92 eller ABT 93, som suppleres med ABR 89 i forholdet mellem bygher- ren (eller totalentreprenør) og en (under)rådgiver. Rådgiverens funktion beskrives som flertydig, da vedkommende agerer dels som bygherrens ”agent”, dels udfører en kontrollerende, tilsynsførende rolle73.

Når FIDIC alligevel ikke hverken ligner – eller i øvrigt kan sammenlignes med – ABR 89, skyldes det, at ingeniøren også har forpligtelser overfor entreprenøren, og hvis ikke både bygherrens og entre- prenørens hensyn bliver tilgodeset, kan der statueres ”breach of contract”. En lignende funktion findes ikke i hverken dansk ret eller andre »civil law countries«, hvor noget sådant er ”more or less unknown”74.

68 Jf. Xxxx Xxxxxxxxxxxx m.fl., NS 8405 med kommentarer s. 183. Forfatterne henviser til Xxxxx (Xxx Xxxxx) der i Totalentreprise s. 39 anfører, at problemstillingen om hvorvidt projekteringsydelse i en totalentreprisekontrakt er at anse som en »konsulentytelse«, der bedømmmes efter de »konsulentrettslige regler« eller om den er en entreprenørydelse, der skal bedømmes efter entrepriseretlige regler, er af stor principiel betydning. Årsagen er, at der kræves culpa for at entreprenøren ifalder ansvar for den leverede projekteringsydelse, såfremt projekteringsydelsen er en rådgivningsydelse. 69 Jf. Xxxx Xxxxxxxxxxxx m.fl., NS 8405 med kommentarer s. 184.

70 Jf. Xxxx Xxxxxxxxxxxx m.fl., xxx.xx.

71 Fédération Internationale des Ingénieurs – Conseils

72 Også benævnt ”Client/Consultant Model Services Agreement”. Standarden vil typisk anvendes som et supplement til anden (mellem bygherre og entreprenør indgået) FIDIC kontrakt.

73 Jf. Xxxx-Xxxxxxx Xxxxxx, Fidic – A Guide for Practitioners s. 221f.

74 Jf. Xxxx-Xxxxxxx Xxxxxx, Fidic – A Guide for Practitioners s. 225.

Det er i litteraturen fremført, at det er mere retvisende at beskrive en rådgiver som en serviceleve- randør, der skal sikre, at der tilvejebringes den nødvendige projekteringsmæssige rådgivning til projektet75. Ifølge Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx kommer det angiveligt til udtryk i FIDICs

»White Book«, der benævner rådgiveren ”som en serviceleverandør og ikke en tillidsmand, jf. titlen

»Model Services Agreement«”76 [min fremhævelse].

Det anførte må imidlertid bero på en misforståelse. Nok er formålet med »White Book« et bredere anvendelsesområde, men derudover ses der ikke at skulle være tale om skærpede krav til rådgiver- ydelsen. »White Book« definerer i pkt. 1.1.8. en »Consultant« som »a professional firm or individual named in the Agreement, who is employed by the Client to perform the Services«. »White Book« definerer i pkt. 1.1.3 “Services” som de »ydelser«, der skal udføres, af netop »the Consultant«, i overensstemmelse med aftalen. Aftalen og det nærmere indhold af ydelserne heri varierer fra pro- jekt til projekt, og fra land til land77.

Det fremgår direkte af White Book pkt. 3.3., at »the Consultant shall have no other responsibility than to exercise reasonable skill, care and diligence in the performance of his obligations under the Agreement«. Rådgiveren er således ikke en serviceleverandør.

3.4.4 Sammenfatning

Ovenstående bemærkninger fra svensk ret er medtaget for at illustrere, at der – i tråd med det al- mindeligvis efter dansk ret antagne – alene påhviler en rådgiver at yde en god faglig indsats ved at bestræbe sig på at levere det fornødne resultat. En entreprenørs rådgiveransvar (for fx projekte- ringsfejl) skal efter norsk ret – i modsætning til rådgiverens ansvar - anskues uafhængigt af, om entreprenøren har optrådt uagtsomt eller ej. Endelig illustrerer afsnittet om FIDIC’s »White Book«, at der ikke er belæg for tesen om en mulig forandring af rådgiverens ansvar fra en indsatsforplig- telse til en resultatforpligtelse.

3.5 Rådgivningsydelsen i fem ansvarstilfælde

I det følgende vil rådgiverens ansvar for hhv. projektfejl, byggegrundens egnethed, materialevalg, og økonomisk overskridelse blive behandlet. Den pågældende arkitekt eller ingeniør kan holdes ansvarlig som professionel rådgiver, jf. ovenfor under pkt. 3.2.

3.5.1 Projektfejl

Udarbejdelse af projektmaterialet er et traditionelt kerneområde for rådgivningsydelsen78.

75 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] antologien AB og nye aftaleformer s. 159f.

76 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx anf. st.

77 I England har ACE (Association of Consulting Engineers) publiceret ”Conditions of Engagement”. Fra dansk ret kendes Danske Ark, FRI og PLR’s ydelsesbeskrivelser.

78 Jf. ABR 89 s. 193.

Fejl i det af rådgiveren udarbejdede projektmateriale gør, at en rådgiver kan ifalde erstatningsan- svar for projektfejl79.

Projektfejl kan opdeles i hhv. grove og mindre grove fejl. Fejl på den samme tegning (fx spuns på samme sted som betonfundament) tager karakter af en grovere fejl end hvis to tegninger ikke ”passer sammen” (fx hvis arkitekttegningen angiver armaturer samme sted som ingeniørtegningens beslag til fastgørelse af beklædning af undertag)80.

Som en begrundelse for, at rådgivningsydelse begrunder en resultatforpligtelse, er det i litteraturen bl.a. anført, at det er rådgiverens ansvar, at denne leverer et »klart og utvetydigt« udbudsmateria- le81. Hvad der nærmere skal forstås ved »klart og utvetydigt«, herunder om rådgiveren kan ifalde ansvar for det modsatte, er, med henblik på at fastlægge, om rådgiverens ydelse er en resultat- eller indsatsforpligtelse, særskilt behandlet nedenfor under pkt. 4.1.

3.5.2 Ansvar for byggegrundens egnethed.

Det påhviler rådgiveren, der forestår projekteringen, at afklare jordbundsforholdene. Det antages, at forpligtelsen til at påse, at byggegrunden kan bære det påtænkte byggeri, påhviler arkitekter og ingeniører, når de forestår byggeriets forberedelse og tilrettelægning82.

I de situationer hvor rådgiveren positivt ved, at der er/kan opstå problemer, er behovet for at få foretaget jordbundsundersøgelser særlig udtalt83. Til illustration henvises til UfR 1968.709H84, hvor en arkitekt blev xxxxx ansvarlig for sætningsskader, da han havde været bekendt med nogle van- skelige jordbundsforhold uden at rådgive bygherren herom.

ABR 89 nævner ikke direkte, at en rådgiver skal foretage jordbundsundersøgelse eller fastslå en byggegrunds forureningsklasse mv. Det vil – ligesom mange af byggeriets øvrige facetter - i høj grad være afhængig af, hvad der er aftalt. Der bør ikke herske tvivl om, at det påhviler såvel den arkitekt som den ingeniør, der forestår projekteringen at være særligt opmærksom på bundforhol- dene, hvis man vil undgå ansvar, jf. til illustration KFE 1986.156.

I KFE 1986.156 skulle en rådgivende ingeniør, I, for en totalentreprenør, TE, udarbejde et projekt- materiale, herunder udføre statiske beregninger mv. Der blev ikke udført jordbundsundersøgelser, og byggeriet blev projekteret med sædvanligt fundament. Undervejs fandt man, ved udgravning til et svømmebassin, forekomst af tørv. Der blev senere - på I’s foranledning - iværksat jordbundsun- dersøgelser. Jordbundsforholdene viste, at der ikke (som ellers forudsat) havde været sand i under-

79 Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx sondrer i Entrepriseretlige mangler s. 101 mellem hhv. projekteringsfejl og projektfejl. Først- nævnte udtryk anvender forfatteren om tilfælde, hvor fejl ved entreprise må henføres til projektering foretaget af en entreprenør, mens sidstnævnte udtryk – projektfejl – anvendes om tilfælde, hvor fejl ved entreprisen henføres til et pro- jekt, som bygherren har ladet udarbejde (af rådgiveren). Sondringen forekommer hensigtsmæssig, og den vil blive an- vendt tilsvarende i nærværende afhandling.

80 Jf. Xxxxx Xxxxxxxx, Entreprenørens Ekstraarbejder s. 113.

81 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer i byggeriet s. 152.

82 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 240. 83 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen xxx.xx. 84 Sagen er gengivet ABR 89 s. 206.

grunden, men derimod tørv i et betydeligt omfang, der nødvendiggjorde fundamentsforstærkning. TE krævede erstatning for sine meromkostninger dækket af I. I henviste til, at det var TE der – på grund af en stram tidsplan – havde ønsket at tage chancen, og at TE desuden skulle have givet op- lysninger om, at jordbunden bestod af sand. Det sidste fandtes ikke bevist. Der fandtes herefter at påhvile I et ansvar for, at der ikke forud for byggeriets iværksættelse var foretaget fornøden under- søgelse af bundforholdene.

Opfordrer en rådgiver udtrykkeligt en bygherre til at foretage en jordbundsundersøgelse, men la- der denne - på trods heraf - ikke en sådan foretage, må rådgiveren som udgangspunkt være an- svarsfri85.

Der er dog undtagelser. I KFE 2006.227 (TBB 2006.118)86 blev en ingeniør, I, fundet ansvarlig for på et utilstrækkeligt grundlag at have udtalt sig om forureningstilstanden. I var engageret af en byg- herre, BH, til at foretage forureningsundersøgelse af en byggegrund med henblik på at vurdere, om der skulle iværksættes byggeri. I anbefalede en kortlægning af byggegrunden med henblik på at få afgrænset omfanget af forureningen. Uanset at der ikke blev iværksat boringer med henblik på en sådan afgrænsning, afgav I en erklæring, der angav, at der ikke forekom massiv udbredelse af foru- rening, således at byggeriet kunne iværksættes. BH måtte efterfølgende afholde betydelige om- kostninger til oprensning og gjorde gældende, at I var ansvarlig herfor. Ved at fremkomme med vurderingen af forureningen, uden at have foretaget den tidligere anbefalede afgrænsning og uden at forhøre sig om yderligere risikoafdækning, fandtes I at have handlet ansvarspådragende. BH fandtes dog selv at burde bære halvdelen af det lidte tab.

Kendelsen illustrerer, at det ikke er givet, at den rådgiver, der opfordrer en bygherre til at foretage jordbundsundersøgelser, alene af den grund bliver ansvarsfri, hvis jordbundsforholdene er ander- ledes end forudsat. Det har utvivlsomt haft betydning, at der ikke var tale om blot en undladelse, men afgivelse af erklæring på et utilstrækkeligt grundlag – alligevel må kendelsen være udtryk for en skærpelse af rådgivers ansvar for undersøgelses- og udredningsopgaver87.

Tankegangen bag de kendelser, hvor rådgivere frifindes for projekteringsansvar, er den ”ikke uri- melige, at rådgiverens ansvar naturligt må antages at være strengt, når bedømmelse af rådgiverens indsats vedrører rådgivningens egentlige opdrag, mens en (noget) mildere ansvarsbedømmelse er indiceret, når fejlen ikke har relation til det egentlig opdrag”88. Det anførte kan begrunde resultatet i KFE 2006.227, hvor rådgiveren netop var engageret til at foretage en forureningsundersøgelse og KFE 1986.156, hvor projektmaterialet angik de bærende konstruktioner og foretagelse af statiske beregninger.

At der er grænser for rådgiverens ansvar følger blandt andet af kendelse KFE 2004.312 (TBB 2003.467). Her blev rådgiveren, en arkitekt, A, ikke anset ansvarlig for manglende afklaring af opsti- gende grundfugt. Bygherren, BH, var blevet advaret herom, og A, der ligeledes var opmærksom på forholdet, udarbejdede et projekt uden foranstaltninger mod den opstigende grundfugt, som der

85 Jf. ABR 89 s. 205.

86 Kendelsen ses ikke omtalt i Xxxxxx-Xxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx, ABR 89.

87 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

88 Jf. ABR 89 s. 211.

ikke var midler til at afhjælpe. Der konstateredes afskalninger af facadepudsen, og BH fremsatte krav mod A. Voldgiftsretten udtalte, at uagtet at det havde været hensigtsmæssigt, at A havde hen- ledt BH’s opmærksomhed på fugtproblemet, var det i situationen ikke ansvarspådragende, at A

»undlod at foranstalte undersøgelser til dokumentation af fugt og undlod at meddele anvisninger for, hvordan denne fugt kunne elimineres«. Under alle omstændigheder påhviler det bygherren at klargøre omfanget af opdraget til rådgiveren89.

3.5.2.1 Sammenfatning

Selvom ABR 89 ikke direkte dikterer, at en rådgiver skal foretage en jordbundsundersøgelse, vil der typisk, hvis andet ikke er aftalt, bestå en forpligtelse for den rådgiver, der forestår projekteringen at afklare jordbundsforholdene. I visse situationer, fx hvis rådgiveren positivt har kendskab til risikoen for senere indtrufne problemer, er forpligtelsen - til at rådgive om forholdet, dvs. enten foreslå eller lade foretage en jordbundsundersøgelse (eventuelt advare om risikoen for konsekvenserne ved at undlade) - særlig udtalt.

3.5.3 Ansvar for materialer og materialevalg

Anvendelse af nye materialer og metoder sker ifølge ABR 89 pkt. 6.2.1. primært for bygherrens risi- ko.

Det kan være ansvarspådragende at foreskrive nye og uprøvede materialer, konstruktioner og fremgangsmåder. Det følger bl.a. af kendelsen KFE 1994.125. I forbindelse med renovering af et hotel ønskedes glatte malede overflader. Metoden var »opsætning af glasfilt på limtræsdragere«, der ifølge skønserklæringen var en »ny og ukendt fremgangsmåde«. Efter malerarbejdets udførelse viste der sig mangler i form af rynker og revner m.v. Arkitekten fandtes at have et ansvar for mang- lerne ved malerarbejdet, men bygherren fandtes at burde bære en del af risikoen ved, at der med hans vidende blev valgt en ny og uprøvet metode for at opnå den glatte overflade. Kendelsen illu- strerer, at det ikke ubetinget er bygherren, der bærer den såkaldte udviklingsrisiko90.

I KFE 2000.172 (TBB 2000.252) blev en rådgiver, arkitekt, A, fundet ansvarlig for valg af under- tagsmateriale, der viste sig ikke at være vandtæt. Da A havde foreskrevet anvendelsen af det an- vendte materiale uden nærmere kendskab til dette materiales egenskaber og uden at have rådgi- vet bygherren om mulige risici, måtte A anses for ansvarlig. Det fremgår, at A havde »god grund til at undersøge mulighederne for at anvende et materiale, der ikke ville medføre lignende proble- mer«, og kendelsen skal således ikke læses som et udtryk for, at der påhviler en rådgiver et objek- tivt ansvar for materialevalg. Anvendelse af sprogbrugen »lignende« skal søges i, at man havde oplevet lignende erfaringer fra 1. etape af byggeriet, hvilket burde have givet A grund til at udvise særlig varsomhed91. Kendelsen illustrerer, at en rådgiver kun er ansvarlig for materialer, der viser sig

89 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

90 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

91 Kendelsen er kritiseret i teorien, idet det anføres, at det må være uden betydning for en teknisk rådgivers ansvar, om den pågældende er antaget af en ikke-kyndig bygherre eller af en erfaren bygherre med stor faglig ekspertise, jf. Xxxxxx- Xxxxxxx og Xxxxx Xxxxxx i ABR 89 s. 183f. BH blev pålagt selv at bære 1/3 af udbedringsomkostningerne, da vedkom- mende burde have reageret, eftersom andre former for undertagskonstruktioner næppe ville medføre problemer. Vold-

uegnede i den sammenhæng, hvori de skal indgå, hvis rådgiveren ved materialevalget burde have overvejet de forhold, der gjorde materialerne uegnede i netop den pågældende sammenhæng92.

Et eksempel på det sidste følger af KFE 2008.400. En arkitekt, A, blev frifundet for at have foreskre- vet et uegnet materiale, idet han havde foretaget grundige forundersøgelser angående materialets egnethed. A valgte en speciel svensk sten som gulvbelægning, efter at have indhentet oplysninger fra såvel den svenske producent, P, som den danske forhandler, F, om, at stenen var frostsikker. Der opstod alligevel frostbetingede afskalninger og andre skader. Efter forgæves at have forsøgt at få P pålagt ansvar, krævede bygherren, BH, erstatning af A til bl.a. dækning af afhjælpningsomkostnin- gerne. Det blev lagt til grund, at såvel den svenske leverandør som F var bekendt med, hvorledes stenene skulle anvendes. Det måtte endvidere lægges til grund, at stenene ikke var egnet som gulvbelægning på tagterrasserne. A havde til brug for overvejelserne om anvendelse af den på- gældende sten gennem F tilvejebragt et produktblad, hvorefter stenens typiske anvendelsesområ- de bl.a. var udendørs til gulv. Det kunne på denne baggrund ikke anses for uagtsomt, at A havde valgt stenen uden at søge yderligere oplysninger eller iværksætte yderligere undersøgelser. Det kunne endvidere ikke anses for ansvarspådragende for A, at der ikke i bygningsbeskrivelsen var blevet krævet garanti for stenenes konkrete egnethed, således at BH havde haft mulighed for at gøre sine mangelsindsigelser gældende med henvisning til en garanti.

Et specielt tilfælde forelå i KFE 2009.269. En rådgiver, arkitekt, A, blev anset ansvarlig for et utæt tegltag, mens entreprenøren blev frifundet. Bygherren havde krævet, at særlige håndlavede vinge- tegl skulle anvendes, ligesom fastgørelsesmetoden var foreskrevet. Voldgiftsretten fandt, at A, hen- set til at det drejede sig om specialsten på et specialtag på en helt særlig bygning (en borg fra middelalderen) – i samråd med producenten – burde have overvejet hvilke foranstaltninger der skulle til for at imødegå vandgennemtrængning ved skruehullerne. Ved at have undladt dette, fandtes A at have handlet ansvarspådragende. Afgørelsens rigtighed kan diskuteres – og resultatet bør næppe overvurderes – navnlig eftersom selve opdraget var så specielt som det foreliggende. Årsagssammenhængen blev fastslået af skønsmanden, men adækvansbetragtningerne er til at overse. Måske kan sagens udfald delvist begrundes med proceduren, der kun anfægtede først- nævnte betingelse.

I KFE 2009.282 blev rådgiveren, en arkitekt, A, ikke anset for ansvarlig for, at et foreskrevet undertag ikke havde den af fabrikanten, F, oplyste holdbarhed. Der var opstået fugtskade (skimmelsvamp) i nogle loftsrum. Årsagen til fugten fandtes at være »en kombination af en række faktorer«, herun- der vand oppefra. Det fandtes ikke dokumenteret, at A havde handlet ansvarspådragende, hvorfor A blev frifundet. Kendelsen bekræfter, at et rådgiveransvar forudsætter godtgørelse af fejl eller for- sømmelser93, og det synes forudsat, at en rådgiver som udgangspunkt kan lægge en fabrikants oplysninger om et foreskrevet produkt til grund. Resultatet støttes af KFE 1987.171, hvori Voldgifts- retten udtalte, at det ikke i sig selv kunne karakteriseres som uforsvarligt at anvende nogle ”Corten plader”, selv om det var noget nyt, men at dette måtte forudsætte en særlig omhu ved projekterin- gen.

giftsretten har formentlig lagt til grund, at bygherren var nærmest til at bære – i hvert fald en del af risikoen – for mate- rialevalget, som BH netop fandtes at være bekendt med.

92 Jf. ABR 89 s. 239.

93 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelse.

3.5.3.1 Sammenfatning

Kun i de situationer, hvor rådgiveren i sin rådgivning om valg af nye materialer og metoder har handlet uforsvarligt - herunder i forbindelse med sin information af klienten - kan rådgiveren gøres ansvarlig for skader, som følger af ufornøden rådgivning. Grundige forudgående undersøgelser om et materiales anvendelighed kan bevirke, at rådgiveransvar kan undgås, selv et materialevalg kon- kret viser sig uegnet.

3.5.3.2 Særligt om »udviklingsskader«

Er der ikke projekteret i overensstemmelse med »byggetidens viden«, risikerer rådgiveren at ifalde ansvar. Omvendt skal en rådgiver frifindes, selv om rådgivningen objektivt set viser sig at være for- kert og desuden har påført klienten et tab, såfremt rådgiveren har anvendt den viden og den pro- jekteringsskik, der var anerkendt på projekteringstidspunktet94. Risikoen for udviklingsskader påhvi- ler med andre ord ikke rådgiveren95. Det forudsættes (også her), at der ikke er afgivet garanti eller en tilsikring vedr. det pågældende forhold.

Illustrerende for princippet om byggetidens viden er bl.a. KFE 2009.110 (TBB 2008.428)96. I sagen fandtes ansvaret for fugtskader i en tagkonstruktion hovedsageligt at påhvile entreprenøren, E. Efter opførelsen af en boligbebyggelse opstod der omfattende fugtskader (råd- og svampeangreb) i tagkonstruktionen. Hovedårsagen var udførelsesfejl i form af utætheder i dampspærren, men en medvirkende årsag var, at der var foreskrevet anvendelse af hygrodiode, selvom tagkonstruktionen helt eller delvis lå i permanent skygge, hvilket indebar, at hygrodioden ikke kunne borttransportere fugt. Årsagen hertil var, at anvendelsen af hygrodiode måtte anses som en udviklingsskade, idet det først senere var blevet erkendt, at hygrodiode ikke kunne anvendes under de aktuelle forhold, men at skaden ville have fået et væsentlig mindre omfang, hvis samlingerne i dampspærren havde været udført håndværksmæssigt korrekt.

Det faktum, at et projekt senere viser sig at være uegnet, er ikke tilstrækkeligt til at statuere ansvar, hvis det på projekteringstidspunktet blev anset for egnet. Det springende punkt er, om rådgiveren kan siges at have anvendt den viden og den projekteringsskik, der var anerkendt på projekterings- tidspunktet og konkret forsvarlig97. Hvorvidt det er sket skal bedømmes på grundlag af den viden, der var tilgængelig på projekteringstidspunkt – ikke på tidspunkt for afholdelse af fx syn og skøn98.

94 Jf. ABR 89 s. 188.

95 Som påpeget ovenfor under pkt. 3.2. illustrerer KFE 1993.164, at der ved vurderingen af rådgiveransvaret fortsat skal anlægges en professionel målestok: En rådgiver bliver ikke automatisk fritaget for ansvar, blot fordi en (forsømmelig) fremgangsmåde var almindelig på projekteringstidspunktet.

96 Kendelsen er omtalt i ABR 89 s. 188.

97 Jf. ABR 89 s. 189.

98 Jf. ABR 89 s. 215f.

Valget af totalentrepriseformen indebærer ikke ændringer ift. udviklingsrisikoen. Det antages, at det fortsat er bygherren, der bærer risikoen for, at byggetidens viden senere viser sig at være util- strækkelig eller urigtig99.

3.5.4 Økonomiske overskridelser

En kontrakt mellem en bygherre og en entreprenør vil næsten altid indeholde en angivelse af, at projektet er tænkt at blive bygget med en forventet afleveringsdato og for et nærmere bestemt angivet beløb - entreprisesum. Det fremgår af ABR 89 pkt. 2.1.2, at de overslag, der med klientens godkendelse er udarbejdet af rådgiveren, bliver den gældende økonomiske ramme. Bestemmelsen indebærer ikke et budgetansvar for rådgiveren100.

I relation til budgetrammen vil bygherren have en forestilling om, hvor meget/lidt et givent projekt må koste. Den ydelse, som rådgiveren leverer, skal gerne afspejle sig og være – i hvert fald nogen- lunde – identisk med det forudsatte.

Eftersom et budgetoverslag beror på udøvelse af skøn, vil budgetoverskridelser ofte ikke kunne henføres til en ansvarspådragende adfærd hos rådgiveren101. Hvis budgettet overskrides, er der ikke tvivl om, at rådgiveren som udgangspunkt er ansvarlig, såfremt vedkommende har handlet uagtsomt og ikke er i stand til at bevise, at fornøden omhu og faglighed er blevet fulgt ved fast- læggelsen/udøvelse af skønnet102.

Hvor budgetoverskridelsen konstateres tidligt - og før byggeriet er iværksat – vil der foretages omprojektering, så budgetrammen holder. Konstateres budgetoverskridelse imidlertid først senere

– fx under udførelse – bliver byggeriet dyrere end først forudsat. Såfremt fejlen kan henføres til et ansvarspådragende forhold hos rådgiveren, vil bygherren kunne få erstattet de meromkostninger, som bygherren må afholde. Det er imidlertid kun den egentlige fordyrelse, dvs. der skal anlægges en differencebetragtning, som bygherren kan få erstattet.

I det omfang merbetalingen til entreprenøren modsvarer værdien af tillægsydelserne, er der ikke lidt et tab, som bygherren kan få erstattet103.

3.5.5 Tilsynsansvar

Ved bygherrens tilsyn forstås dennes ”byggeledelse, fagtilsyn og eventuelt andre tilsynsførende, som bygherren måtte have antaget”104. En rådgiver udfører tilsyn som en anden selvstændigt vir- kende tredjemand, forpligtet på de vilkår, som den underliggende aftale – typisk ABR 89 – dikterer.

99 Jf. Xxxxxx, Entrepriseret s. 351. Anderledes Hørlyck, der påpeger, at meget taler for, at totalentreprenørens projekteringssansvar indebærer, at totalentreprenøren er ansvarlig for udviklingsskader, jf. Xxxx Xxxxxxx, Totalentreprise s. 172.

100 Jf. ABR 89 s. 253f.

101 Jf. ABR 89 s. 254.

102 Det er i engelsk ret fremført, at i de situationer hvor de skønnede omkostninger er så langt ved siden af, at byggeriet ikke bliver til noget og rådgiverens ydelse således ikke er af nogen værdi for bygherren, vil rådgiveren ikke være beretti- get til at få godtgjort sit krav på honorar, jf. Xxxxx Xxxxxxxx, Hudsons Building and Engineering Contracts s. 303.

103 Jf. ABR 89 s. 255.

Som tilsyn medvirker rådgiveren til at opfylde bygherrens kontraktuelle forpligtelser overfor entre- prenøren. Som led heri udføres et stykke arbejde, der er præget af beslutninger, som er forbundet med et ikke ubetydeligt grad af skøn. Byggeledelsen styrer det økonomiske og tidsmæssige forløb under udførelsen, og skal bl.a. gennem koordinering sørge for, at tidsplanerne overholdes. Bygge- ledelsen er ikke ansvarlig, hvis byggeriet fordyres, fx på grund af projekteringsfejl105. Ved fagtilsyn forstås kontrol med arbejdets kvalitet.

Bygherrens tilsyn repræsenterer bygherren og sørger dels for at godkende og/eller kassere materi- aler eller arbejder samt give anvisninger med hensyn til tilrettelæggelsen af de forskellige entre- prenørers arbejde i deres indbyrdes forhold, jf. AB § 17, stk. 2 og stk. 3106 .

3.5.5.1 Det subsidiære ansvar

Kendetegnende for tilsynsansvaret er, at der er tale om et afledet ansvar, og at tilsynet kun er an- svarligt, hvis der også er et entreprenøransvar 107. Den rådgiver, der på sin klients vegne udøver tilsyn med hensyn til om de aftale ydelser er kontraktmæssige, er kun ansvarlig for det tab, klienten lider derved, at rådgiveren ikke rettidigt har påtalt, at ydelsen var ikke-kontraktmæssig, jf. ABR 89 pkt. 6.2.6.1.

Klientens tab består i den økonomiske forringelse af mulighederne for at få manglen udbedret, som det indebærer, at rådgiveren ikke har sagt til i tide108.

Tilsynsforpligtelsen kerne er at ”kontrollere, om det af entreprenøren/erne udførte arbejde er i overensstemmelse med aftalegrundlaget”109. Det følger direkte af ABR 89, ad pkt. 6.2.6.1, at be- stemmelsen [pkt. 6.2.6.1] er udtryk for, at rådgiveren alene er subsidiært ansvarlig for tilsynsfejl. Bestemmelsen forudsætter en primært ansvarlig; en entreprenør. En entreprenør vil ikke blive frita- get for mangelsansvar under henvisning til, at bygherrens tilsyn ikke har påtalt forholdet, jf. AB § 17, stk. 4. Ansvarsfritagelsen forudsætter, at tilsynet har givet pålæg, der må sidestilles med ”pro- jektmæssige anvisninger”110.

Tilsynsansvaret relaterer sig til den rådgiver, der har påtaget sig enten at føre tilsyn eller udøve kontrol med, at en entreprenør opfylder entrepriseaftalen111. Grundlaget for udøvelse af tilsyn er de entrepriseaftaler, der fastlægger hvilke ydelser entreprenørerne skal præstere, og hvornår ydelser- ne skal præsteres112. Spørgsmålet om ansvar for tilsynet – tilsynsansvaret – opstår, når rådgiverens tilsyn har begået fejl, dvs. rådgiveren har ikke opdaget en mangel, som rådgiveren burde have op- daget – enten gennem en positiv handling eller en undladelse (dvs. fx godkendt mangelfuldt udført arbejde eller undladt at gøre indsigelser hertil). I en sådan situation vil rådgiveren være ansvarlig

104 Jf. Hørlyck, Entreprise s. 243.

105 Jf. ABR 89 s. 227.

106 Jf. Hørlyck, Entreprise s. 244.

107 Jf. Hørlyck, Entreprise s. 400.

108 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 295.

109 Jf. ABR 89 s. 322.

110 Jf. Hørlyck, Entreprise s. 246.

111 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 293.

112 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 146.

overfor sin klient, fordi rådgiverens tilsyn har svigtet. Der er imidlertid kun tale om et subsidiært ansvar; eftersom det er entreprenøren, der i første omgang har udført det mangelfulde arbejde, er entreprenøren nemlig primært ansvarlig.

Foreligger en mangel ved entreprenørens ydelse, er det normalt, at bygherren står uforstående overfor, hvorfor fagtilsynet ikke har påtalt netop denne mangel og fået den afhjulpet, eller i det mindste sørget for at få den indberettet overfor klienten. Samtidig vil entreprenøren ofte undskylde sig med, at tilsynet har været fuldt ud vidende om udførelsen af det pågældende arbejde, eller at fagtilsynet ikke har ydet entreprenøren tilstrækkelig vejledning. Entreprenøren vil måske endda ligefrem hævde, at tilsynet også har godkendt det mangelfulde materiale eller arbejde. Det må imidlertid fastholdes, at det faktum at tilsynets ydelse består i at ”give og modtage meddelelser om arbejdet og kan godkende eller kassere materialer eller arbejde, primært [har] sigte på spørgsmålet om uklarheder i entreprenørernes forståelse af projektmaterialet og af beskrivelsen (…) [ikke] at begrænse entreprenørernes forpligtelse til af egen drift at præstere en kontraktmæssig ydelse.”113.

At tilsynsansvaret er subsidiært fremgår tydeligt af KFE 1999.202 (TBB 1999.76). Voldgiftsretten fandt efter en samlet vurdering af de begåede fejl, at de to indklagede – en entreprenør, E og en arkitekt, A – på baggrund af karakteren af de begåede fejl, hver skulle bære halvdelen af ansvaret for skaderne. Videre udtalte Voldgiftsretten, at A’s halvdel af ansvaret kunne opsplittes i to, således at ¼ af det samlede ansvar relaterede sig til fejl mht. projektering og ¼ mht. tilsynssvigt. Herefter, idet »hæftelsen for tilsynssvigt er subsidiær i forhold til hæftelsen for entreprenørens udførelses- fejl«, skulle A alene bære ¼ af den samlede erstatning.

Illustrerende er ligeledes KFE 1979.99DIV, hvor der var konstateret forringet bæreevne i et byggeri, blandt andet fordi der var anvendt for få armeringsjern. Den udførende entreprenør, E, og en råd- givende ingeniør (der førte tilsyn), blev fundet erstatningsansvarlige in solidum - dog således at ansvaret i det indbyrdes forhold alene påhvilede E.

At der kræves noget, for at rådgiveren kan holdes ansvarlig, illustreres af TBB 2013.320 VBA. Vold- giftsretten fandt efter en samlet vurdering ikke rådgiveren, en arkitekt, A, ansvarlig for konstateret skimmelsvamp i tagkonstruktionen, da A ikke havde handlet ansvarspådragende. En beslutning truffet af A om at foretage eller dog foreslå bygherren fugtmåling havde været »ideelt«, men uan- set at A ikke havde taget initiativ hertil, blev A frifundet.

I KFE 2001.196 blev rådgiveren, en arkitekt, A, ikke anset ansvarlig for konstaterede revner i trægul- ve, der var opstået som følge af for hurtig lakering. Et forsikringsselskab betalte for genopførelse af klagers (bygherren, BH) hus. A havde overfor forsikringsselskabet påtaget sig en rådgivningsfor- pligtelse, der inkluderede tilsyn, kvalitetssikring og kontrol. Byggeledelse var ikke en del af aftalen. Endvidere havde A indgået en aftale med ejendommens ejer – BH - om særskilt rådgivning, der omfattede både byggeledelse og tilsyn. Voldgiftsretten fandt ikke, at der forelå projekteringsfejl. Voldgiftsretten fandt endvidere, at BH var bekendt med, at aftalen med forsikringsselskabet ikke omfattede byggeledelse og dermed heller ikke tidsmæssig styring af byggeriet; i hvert fald ikke ud over en konstatering af, som led i opfyldelsen af sin tilsynsforpligtelse, at kontrollere, at entrepre- nørens tidsplan var realistisk. A fandtes herefter ikke at have begået ansvarspådragende fejl ved

113 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 152.

udførelsen af tilsynet og blev derfor frifundet. Kendelsen illustrerer, uanset at A blev frifundet, at tilsynsansvaret kan være et selvstændigt ansvar (der ikke forudsætter et entreprenøransvar), nemlig et ”ansvar for en hensigtsmæssig tilrettelæggelse af byggeriet”114.

4 Analyse af rådgiveransvaret

4.1 Udbudsmaterialets klarhed og entydighed

AB 92 bruges ved entrepriser, hvor bygherren projekterer, mens entreprenørens rolle som ud- gangspunkt alene er af udførende karakter. I entrepriser, hvor entreprenøren også har påtaget sig at forestå projekteringen, vil ABT 93 som regel være vedtaget. Ifølge hhv. AB 92 og ABT 93, § 2, stk. 2, 2. pkt., skal udbudsmaterialet være »entydigt og således udformet, at der er klarhed over ydel- sernes omfang og indhold«.

Ordlyden i de to ovenfor refererede bestemmelser om udbudsmateriale er identiske. Ved totalen- treprise er det - som udgangspunkt - fortsat bygherrens risiko, at udbudsmaterialet opfylder klar- hedskravet115.

Uklarheder eller forglemmelser i grundlaget kan ubestridt være ansvarspådragende for en rådgiver, men det er dog ikke nødvendigvis ensbetydende med, at bygherren får medhold i sit krav om er- statning. Ofte vil fx uklarheder ikke udmønte sig i et tab for bygherren116. Det er bygherren, der skal bevise, at fejlen har medført et adækvat tab, og praksis indikerer, at bevisbyrden er svær af løfte117.

Desuden må det selvstændigt overvejes, om uklarheder er udtryk for ansvarspådragende adfærd fra rådgiverens side118.

I KFE 2010.061 blev en rådgiver, I, fundet ansvarlig for en uklar entreprisekontrakt, men uklarheder- ne havde ikke medført tab. Der var mellem en entreprenør, E, og en bygherre, BH, opstået uenig- hed om, hvilke ydelser entreprisekontrakten pålagde E og dermed om, hvilket betalingskrav E kun- ne fremsætte. Voldgiftsretten udtalte i hovedsagen (mellem E og BH), at »entreprisegrundlaget [skal] være entydigt beskrevet«. BH gjorde gældende, at I skulle erstatte det beløb, som BH måtte blive pålagt at betale, udover hvad BH havde anerkendt, idet det var I, der havde udarbejdet entre- prisekontrakten. Entreprisen fandtes ikke i kontrakten beskrevet klart og entydigt, og I fandtes at hæfte herfor. Imidlertid havde BH ikke godtgjort at have lidt et tab som følge af rådgiveransvaret, idet entreprisesummen, såfremt kontrakten havde været udformet korrekt, ville have været tilsva- rende højere. Kendelsen forudsætter, at udarbejdelsen af entreprisekontrakten er et led i rådgivers projekteringsopgave119.

I KFE 1975.15DIV blev bygherren pålagt ekstraudgifter til pudsning, da arkitektens murerbeskrivelse og murernes forståelse, af de deri anvendte udtryk, ikke var identiske. Årsagen til at bygherren ikke

114 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

115 Jf. Hørlyck, Totalentreprise s. 34.

116 Jf. ABR 89 s. 194.

117 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer s. 176.

118 Jf. Xxxxxx-Xxxxxxx og Xxxxx Xxxxxx, xxx.xx.

119 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

kunne kræve erstatning fra rådgiveren, en arkitekt, A, var, at »tilbuddet på murerarbejdets udførel- se ville være blevet tilsvarende højere«, såfremt beskrivelsen havde været fyldestgørende120. I sagen udtalte Voldgiftsretten, at A ikke fandtes at kunne pålægges ansvar for mangler ved beskrivelsen: A skulle »ikke lastes for, at beskrivelsens ord kunne give anledning til misforståelser«.

4.1.1 Rådgiverens ansvar for kvaliteten af udbudsmaterialet

Det projektmateriale, som rådgiveren udarbejder, skal danne grundlaget for dels byggeriets gen- nemførelse dels tilrettelæggelsen heraf. Materialet skal derfor være korrekt, men hertil kommer, at det skal være udtømmende, utvetydigt og forståeligt på en sådan måde, at det kan tjene til vejled- ning for håndværkerne121.

Entreprenøren har pligt til at gøre indsigelser overfor udbudsmaterialet, hvis dette ikke i tilstrække- lighed grad udgør grundlaget for, at entreprisen kan udføres, jf. AB 92 § 15, stk. 1, og risikerer der- med i visse situationer at ifalde et (erstatningsretligt med)ansvar.

Som udgangspunkt er rådgiverens forpligtelse at give fagligt kvalificerede råd. Det er fremført, at rådgiverens ydelse udover indsatsforpligtelsen ”indeholder en række øvrige ydelser, som umiddel- bart skal kunne anvendes af entreprenøren som grundlag for dennes produktion, og hvor resulta- tet af rådgiverens ydelse derfor skal være anvendeligt af entreprenøren, således som forudsat af entreprenøren i dennes aftale med bygherren”122. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx nævner som et eksempel, at den rådgiver, der udarbejder et hovedprojekt til bygherren, til brug for entreprenø- rens prissætning og udførelse, skal frembringe et resultat der opfylder ”de grundlæggende krav til et hovedprojekt, og i den forstand er rådgiveren underlagt en resultatforpligtelse”123. Forfatterne tager Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx til indtægt for deres synspunkt124.

Grundlaget for rådgiverens ansvar over for klienten må antages som udgangspunkt at være kon- traktforhold mellem klienten og rådgiveren125. Det er kontraktforholdet og de ydelser, som rådgi- veren har påtaget sig heri, der fastlægger grænsen for omfanget af rådgiverens opgave. Uagtet at der derudover består forpligtelse for rådgiveren til selv at udfylde opgaven med det indhold, som efter de for rådgivningsopgaven gældende vilkår, sædvaner og kutymer er nødvendig for en for- svarlig løsning af opgaven, og den omstændighed at ”[p]ræstationer af ringere indsats end fagets traditioner kræver, normalt [er] ansvarspådragende, uanset formen for klientens henvendelse”126, synes der ikke at være baggrund for at konkludere, at rådgiverens forpligtelse kan beskrives som en resultatforpligtelse.

120 Dette kritiseres af Xxxxxxx Xxxxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer s. 177.

121 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 245.

122 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer i byggeriet s. 150.

123 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx i [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer i byggeriet s. 152.

124 Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx, Entrepriseretlige mangler s. 103, der samme anførte sted anfører, at Xxxxxx Xxxxxx i

Teknikeraftalen s. 50ff ”synes at antage et tilsvarende resultat”.

125 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 230.

126 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 229f.

Skal rådgiveren pålægges ansvar overfor sin klient, må det fordre, at rådgiveren ikke har præsteret den ydelse, han efter aftalen med klienten var forpligtet til127. Det af Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx anførte kan på denne baggrund ikke tiltrædes.

4.1.2 Hvorvidt rådgiverens ydelse kan karakteriseres som en resultatforpligtelse

Uagtet at fx AB 92 ikke udgør en del af aftalegrundlaget mellem bygherre og rådgiver, antages det, at beskrivelsen af bygherrens forpligtelse til at levere et bygbart projekt til entreprenøren har be- tydning for fastlæggelse af rådgiverens ydelser, som skal præsteres over for bygherren128.

Hvor aftalen mellem bygherren og rådgiveren er lidet detaljeret, kan det være nødvendigt at skele til indholdet af aftalen mellem bygherren og entreprenøren, entreprisekontrakten, for at være i stand til at fastlægge rådgiverens beføjelser og forpligtelser129.

En aftale mellem en bygherre og en entreprenør skal og bør dog ikke uden videre blive lagt til grund ved fortolkningen af rådgiverens ydelse i forhold til sin medkontrahent. I forholdet mellem bygherren og rådgiveren må det således antages, at udgangspunktet for at fastslå hvilke ydelse rådgiveren skal levere, skal findes i kontrakten mellem bygherren og rådgiveren130.

Hvorvidt et projektmateriale er mangelfuldt, vurderes bl.a. på baggrund af sædvane og klientens berettigede forventninger131. Opfattelsen af at en rådgiver – uden hensyn til de enkelte mangler eller fejls betydning – er ansvarlig for et fuldstændigt og fejlfrit projektmateriale er urigtig132. Om- vendt skal projektmaterialet kunne danne grundlag for byggeriets gennemførelse. Hvis projektma- terialet indeholder fejl, med den følge at et projekt/bygning må ændres, vil rådgiveren som ud- gangspunkt være ansvarlig.

At totalentreprenørens forpligtelse – også for den projekteringsmæssige del af totalentreprenørens ydelse – er en resultatforpligtelse, er ikke ensbetydende med, at rådgiverens forpligtelse tilsvarende skal karakteriseres som en sådan. Det ville medføre, at der forelå misligholdelse, såfremt rådgiveren ikke opfyldte kravet om levering af et klart og entydigt udbudsmateriale, uanset om der foreligger culpa fra rådgiverens side133.

Vanskeligheden består i at fastlægge, om rådgiveren har præsteret det aftalte resultat134.

127 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 230.

128 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx, [Xxxxxxx Xxxxxxx (red.)] AB og nye aftaleformer i byggeriet s. 154.

129 Jf. tilsvarende - fra engelsk ret – udsagnet ”there is no doubt that the courts will pay considerable regard to the provi- sions of the construction contracts which the Architect or Engineer has agreed to supervise and administer (…) in order to ascertain the duties owed by the Architect or Engineer to their client.”, jf. Xxxxx Xxxxxxxx, Xxxxxx’x Building and Engi- neering Contracts s. 209.

130 Jf. bl.a. Xxxxx Xxxxxxxx, Xxxxxx’x Building and Engineering Contracts s. 246.

131 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 229.

132 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 228.

133 Anderledes Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx, der i [Xxxxxxx Xxxxxxx (.red)] AB og nye aftaleformer i byggeriet s. 153 anfører, at de samme hensyn for en totalentreprenør (i totalentreprise) gør sig gældende f.s.v.a. rådgiverens forpligtelse. 134 Jf. Xxxxxxxxx Xxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx, anf. st.

I KFE 2008.111 (TBB 2007.548) fik en bygherre opført en sportshal, der styrtede sammen grundet beregningsfejl i tagkonstruktionen. Voldgiftsretten fandt, at hovedentreprenøren havde påtaget sig projekteringsansvaret, mens rådgiveren blev frifundet. Det udtaltes, at det var »overvejende be- tænkeligt at fastslå, at den rådgivende ingeniør havde pådraget sig ansvar ved ikke selv at gen- nemgå og efterregne leverandørens projektering«. Rådgivningsforpligtelsen påhvilede oprindeligt totalrådgiveren, men ansvaret var blevet »overtaget«, idet ydelsen »de facto« blev forestået af leve- randøren, hvis moderselskab producerede de anvendte spær og i øvrigt havde forestået de statiske beregninger.

Det vurderes, at der – som påpeget af Voldgiftsretten – var grundlag for at pålægge hovedentre- prenøren et hæftelsesansvar efter reglerne om produktansvarsskader, og at det var det der førte til, at det var »overvejende betænkeligt at fastslå, at den rådgivende ingeniør havde pådraget sig an- svar ved ikke selv at gennemgå og efterregne leverandørens projektering«. Såfremt rådgiverens projekteringsansvar anskues som en resultatforpligtelse, må det antages, at det vil være mindre betænkeligt at statuere rådgiveransvar i en lignende sag.

Selvom det ikke er rådgiveren, der har udarbejdet hovedprojektet, risikerer vedkommende alligevel at hæfte for rigtigheden af entreprenør- eller leverandørberegninger135. Til illustration kendelsen KFE 2005.313 (TBB 2004.278/2), hvor en entreprenør, E, fandtes (med)ansvarlig for en stormskade, dog således at totalrådgiveren, TR, havde haft et selvstændigt ansvar for at sikre, at statikken var i overensstemmelse med gældende normer m.v., i et af E udarbejdet forslag. Under henvisning til TR’s ansvar skulle E kun bære 1/3 af ansvaret. Som anført i Xxxxxxxx redaktionelle note til KFE 2008.111 skal det dog altid vurderes konkret, hvad der ligger rådgiverens opdrag.

Hvorvidt rådgiverens ydelse på området kan karakteriseres som en resultatforpligtelse er uklart. En rådgivers ansvar for uklarheder og udeladelser bør dog næppe bedømmes strengere, end tilfældet er med hensyn til egentlige projekteringsfejl136. Se hertil KFE 2008.400, der er refereret ovenfor un- der pkt. 3.5.3, hvor en rådgiver ikke fandtes at have handlet uagtsomt.

En skadevolder, der bedømmes ud fra et resultatsynspunkt, skal være enten objektivt ansvarlig, el- lers skal der pålægges ansvar på et kontraktretligt funderet ansvar, dvs. igennem en - i hvert fald delvis – tilsikring af det pågældende resultat, og i ”ingen af tilfældene vil man kunne anvende cul- pa-ansvaret”137.

I KFE 2008.111 fandt voldgiftsretten netop, at det ikke under de nævnte omstændigheder kunne anses for ansvarspådragende for ingeniøren, at et hovedprojekt ikke var blevet udarbejdet, og in- geniøren blev på den baggrund ikke fundet ansvarlig.

Herefter er det svært at se, hvad der betinger, at rådgiverens ansvar skulle tage form af en resultat- forpligtelse. Selvom kravene til fx AB 92 § 2, stk. 2 er strenge, og at de i praksis spiller en rolle for

135 Jf. Hørlycks redaktionelle note i KFE 2008.111.

136 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 111.

137 Jf. Xxxx Xx Xxxxxxxx, Rådgivning I s. 253.

bedømmelsen af den projekterende rådgivers ansvar, skal der fortsat foretages en skyldvurde- ring138.

KFE 2010.245 (TBB 2010.661) er illustrerende. En rådgiver, R, blev pålagt ansvar for mangelfuld pro- jektering. R havde for bygherre, BH, udarbejdet projekt- og udbudsmateriale vedrørende et elan- læg, med henblik på indhentelse af tilbud fra entreprenører. Voldgiftsretten fandt, at R havde be- gået ansvarspådragende fejl ved projekteringen (opgaven var ikke løst med den omhu, som kunne forventes). BH fik tilkendt erstatning for bl.a. udgifter til stilstandsomkostninger afholdt af entre- prenøren og for omkostninger, som ikke ville være påløbet, dersom nogle ydelser havde været indeholdt i det oprindelige projekt. R's krav om betaling for ekstraarbejde blev ikke imødekommet, da arbejdet var forårsaget af de begåede rådgivningsfejl. R fandtes at være ansvarlig for at have overset, at noget særlig teknisk udstyr var nødvendigt, hvilket derfor ikke blev en del af entrepre- nørens ydelse. Voldgiftsretten udtalte, at uanset at der var tale om funktionsudbud, var det nødven- digt at beskrive entreprisens grænser i forhold til de eksisterende forhold, således at entreprenøren havde mulighed for at give tilbud på den samlede arbejdsopgave og detailprojektere denne. Det er bemærkelsesværdigt, at det fremgår, at der mellem BH og E var kontraheret på baggrund af FIDIC, og at ABR 89 var vedtaget mellem R og dennes underrådgiver, mens bemærkning ikke gøres om, hvad der var vedtaget mellem BH og R.

Der kan ikke sluttes direkte fra de krav, der stilles til udbudsmaterialet efter AB 92 § 2, stk. 2, og ansvar for rådgiveren: Det er formålsløst at operere med en forestilling om et ikke ufuldstændigt og umisforståeligt projekt, og aftalepraksis indikerer, at entreprenøren ofte ønskes inddraget på et tidligt stadium af projekteringen, hvor der uundgåeligt er flere uafklarede forhold139.

Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx henviser til KFE 1989.57 som baggrund for sin konklusion om, at den tek- niske rådgiver påtager sig en resultatforpligtelse, når han indgår aftale om at projektere et bygge- eller anlægsarbejde. Der var konstateret bl.a. gennemtæringer af varmtvandsrørene. Ingeniør, I, blev anset ansvarlig herfor, idet voldgiftsretten fandt at det var en projektfejl, at der ikke var fore- skrevet montering af et elektrolyseanlæg i varmtvandsanlægget.

På udførelsestidspunktet var det almindeligt at montere elektrolyseanlæg varmtvandsanlæg, da man i modsat fald risikerer, at der opstår gennemtæringer, dvs. større rusthuller140. Herefter er det nærliggende at statuere ansvar for en klar projektfejl. Det er derimod mindre nærliggende at an- lægge en fortolkning, hvorefter kendelsen skal tages til indtægt for at rådgivere påtager sig en resultatforpligtelse, og – uden culpa – gøres ansvarlige for gennemtæring.

Faktum i sagen er mildest talt sporadisk gengivet, og kendelsens præjudikatværdi bør følgelig ikke overvurderes. Det fremgår, at den udførende entreprenør var blevet adciteret, men placeringen af et eventuelt (med)ansvar hos denne er ikke omtalt i det trykte materiale – selvom det umiddelbart må have været nærliggende. Til støtte herfor henvises til KFE 2009.310 (TBB 2009.224), hvor en lig- nende situation var til bedømmelse ifm. opførelse af 2 byggerier. En totalentreprenør, TE, blev an-

138 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 110.

139 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige Mellemformer s. 115.

140 Jf. Korrosionsforebyggelse i boligbyggeriets VVS-installationer (Statens Byggeforskningsinstitut, 1973) s. 7, hvoraf det fremgår, at der ikke bør bruges varmforzinkede rør, medmindre der er installeret elektrolyseanlæg.

set ansvarlig for tæringer i et brugsvandanlæg, der var konstateret få år efter aflevering. I forholdet mellem den projekterende totalrådgiver, et arkitektfirma, A, og TE, blev A fundet ansvarlig for det uklare projektmateriale. 1/3 af ansvaret blev imidlertid pålagt TE pga. fejl i dennes fagtilsyn og 1/3 blev pålagt den udførende entreprenør, U, der ikke havde søgt uklarheden ryddet af vejen, som han havde pligt til. Samtidig udtalte voldgiftsretten, at A’s underrådgiver, I, skulle friholde A.

At rådgivningsydelsen er en resultatforpligtelse, støttes angiveligt af Sandvik141. Når en person på- tager sig de samme funktioner og opgaver som en »konsulent« (rådgiver), ligger der imidlertid implicit i selve begrebet ”en reservasjon om at vedkommende ikke påtar seg en entreprenørs risiko og ansvar”142. Vedkommende påtager sig ikke en forpligtelse til at frembringe et bestemt resultat, men er blot en forpligtelse til ”med omsorg å etterstreve et resultat”143. Det netop påpegede er i overensstemmelse med det ovenfor under pkt. 3.4.2 anførte, nemlig at rådgiverens ansvar efter norsk ret er baseret på culpa.

Principielt er det muligt for vedkommende, der driver rådgivervirksomhed, at påtage sig et mere eller mindre objektivt ansvar. Såfremt det sker, ændrer opdraget til gengæld karakter. Overtagelsen af ansvaret og risikoen skaber en selvstændig økonomisk interesse for vedkommende ingeniør eller arkitekt, som efter omstændighederne kan påvirke indstillingen til byggeriets videre gang og der- med også rådgiverens ”evne til å opptre som oppdragsgivers lojale tillitsmann”144.

En skærpelse af ansvaret og dermed en forøgelse af ansvarsbyrden, vil betyde organisationsmæs- sige ændringer og en ”utviskning av skillet mellom konsulent og entreprenør”145.

Hvad angår fx ansvar for økonomiske overskridelser (budgetansvar) vil man fx kunne forestille sig, at den rådgiver, der i en tabsfrembringende situation bliver pålagt ansvar, for et andet byggeri skal have del i gevinsten. Det er næppe hensigtsmæssigt endsige forudsat.

Retstilstanden er i teorien blevet antaget at befinde sig et sted midt imellem, dvs. at der uden at være tale om en resultatforpligtelse ikke ”blot” er tale om et rådgiveransvar, som kan beskrives som en ”ren” indsatsforpligtelse, der udelukkende har sin eksistens, hvis der samtidig foreligger culpa146.

Imidlertid synes gennemgangen ovenfor – når den sammenholdes med den netop nedenfor refe- rerede dom afsagt af Vestre Landret, TBB 2014.223V – at efterlade et klarere og mere entydigt bil- lede af retsstillingen på området. Billedet peger i retning af, at rådgivningsydelsen udelukkende må antages at indebære en indsatsforpligtelse.

I TBB 2014.223V blev rådgiveren, et ingeniørfirma, I, der havde udarbejdet projektmateriale til ud- bedring af mangler ved en etageadskillelsen, således frifundet, selvom udbedringen ikke førte til det ønskede resultat. Det blev gjort gældende, at I i projektbeskrivelsen skulle have givet en klar og

141 Se hertil AB og nye aftaleformer i byggeriet note 35 s. 160, hvor Xxxxxxxxx Xxxxxxxx & Xxxxx Xxxxxxx henviser til Xxxx Xxxxxxxx »Bilag 10«, Konsulentens økonomiske ansvar.

142 Jf. Sandvik i det i note 153 (x) nævnte bilag 10, s. 10.

143 Jf. Sandvik, xxx.xx.

144 Jf. Sandvik, xxx.xx. Samme forfatter advarer på det 27. nordiske juristmøde i Reykjavik den 20.-22. august 1975 [herefter

Mødereferatet] s. 331 mod en objektivisering af ansvaret.

145 Jf. Mødereferatet s. 332.

146 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 109.

entydig beskrivelse af »hvorledes udsparinger skal foretages for, at strøerne overholder kravene til styrke«, ligesom det blev gjort gældende at det skulle være særligt udtalt, når opdraget (”øvelsen”) netop bestod i at ”»presse« dimensioneringen”. På den baggrund var bygherre, BH, af den opfat- telse, at der var begået projektfejl. Her overfor gjorde I gældende, at det ikke kunne komme ham til skade, at der ikke var blevet givet udførende E instruktioner om, hvorledes udsparinger skulle udfø- res, eftersom en projektbeskrivelse ikke tager højde for alle tænkelige situationer, ligesom den af E valgte (forkerte) udførelsesmåde i øvrigt ikke var påregnelig for rådgiveren. Det fremgår af byret- tens præmisser, at da I ikke førte tilsyn med udbedringsarbejderne, var det kun eventuelle fejl i selve projekteringen, der kunne begrunde et ansvar for I. Byretten frifandt I, og Vestre Landsret stadfæstede byrettens afgørelse.

Hverken by- eller landsretten udtalte sig om, hvorvidt der forelå en projektfejl. Afgørelsen synes således på den baggrund at kunne tages til indtægt for, at det ikke er rådgiverens risiko og ansvar, at projektmaterialet ikke fører til det ønskede resultat. Med andre ord synes dommen at illustrere, at rådgiverens ansvar for projektmaterialet ikke er en resultatforpligtelse.

4.1.3 Sammenfatning

Rådgiverens projekteringsansvar er sammenfattet som strengt, når bedømmelsen vedrører rådgi- verens indsats vedrørende rådgivningens egentlige opdrag, mens en mildere ansvarsbedømmelse er indiceret, når fejlen ikke har relation til det egentlige opdrag147.

Ovenstående gennemgang af en række afsagte kendelser illustrerer, at rådgiveransvaret er et an- svar, hvortil der stilles høje krav til, at den leverede ydelse er tilstrækkelig. En rådgiver skal med andre ord udvise en stor grad af rettidig omhu. Gennemgangen har også vist, at placeringen af et ansvar ikke nødvendigvis er sammenfaldende med, hvorvidt det leverede er rigtigt eller forkert i den sammenhæng, hvor ydelsen skal indgå. En rådgiver vil eller bør ikke blive pålagt blive pålagt ansvar for et forhold, som vedkommende rådgiver ikke – i lyset af sædvane etc. - burde have rådgi- vet om.

På baggrund af ovenstående – og med støtte i navnlig Vestre Landrets dom i TBB 2014.223V - kan det sammenfattende konkluderes, at rådgiverens ydelse ikke er en resultatforpligtelse, heller ikke for så vidt angår udbudsmaterialet.

I det følgende lægges det til grund, at en rådgivers forpligtelse er at bestræbe sig på at opnå et givet resultat, uden at der dog er tale om en pligt til at opnå et bestemt resultat. Det vil således blive antaget, at der ikke er tale om en resultatforpligtelse, men ”kun” en ”forpligtelse til at yde en god, fagligt forsvarlig indsats”148, på samme måde, som det gælder for fx advokater og revisorer.

147 Jf. ABR 89 s. 211.

148 Jf. Gomard, Obligationsret II s. 136.

4.2 Rådgiveransvar ved totalentreprise

I Danmark anvendes ABT 93, når en entreprise er udbudt i totalentreprise. Helt principielt vil byg- herren i sådanne sammenhænge – i hvert fald kontraktuelt – ikke komme i kontakt med de af en- treprenøren antagne rådgivere.

Rådgiveransvaret over for en totalentreprenør adskiller sig imidlertid ikke fra rådgiverens ansvar over for en bygherre149. Det er således antaget, at en rådgiver, der begår ansvarspådragende fejl under projekteringen – tab og de øvrige erstatningsbetingelser forudsat – er erstatningsansvarlig over for totalentreprenøren på samme måde som over for bygherren150.

Hertil kommer, at det i litteraturen er antaget, at totalentreprenørens ansvar for projekteringen ikke er strengere end en rådgivers151.

Totalentreprise adskiller sig fra almindelig traditionel entreprise ved at en totalentreprenør for en bygherre, evt. med bistand af en række underentreprenører og underrådgivere, påtager sig at løse en opgave, herunder bl.a. forestå den væsentligste del af projekteringen, jf. ABT 93 § 1, stk. 2. Sta- digt flere byggerier gennemføres i dag som totalentreprise eller dog således, at entreprenøren er forpligtet til delvis at projektere entreprise (fx ved funktionsudbud). Det er i teorien fremført, at denne omstændighed gør, at entreprisekontrakter bevæger sig tilbage mod deres klassiske ud- gangspunkt, hvor det er tydeligt, at der påhviler entreprenøren en resultatforpligtelse152.

At totalentreprenørens mangelsansvar utvivlsomt – også for så vidt angår projekteringsdelen – skal bedømmes efter entrepriseretlige regler, skyldes to ting: 1) Det er en konsekvens af det bestående aftaleforhold, hvor der er vedtaget en entrepriseaftale (ikke en aftale om teknisk rådgiv- ning/bistand). 2) Totalentreprenørens ydelse består i at tilvejebringe et byggeri/anlæg, og projekte- ringen af dette er at accessorium (en biydelse) ikke en selvstændig ydelse, der kan frigøres fra det entreprenørmæssige arbejde153.

Totalentreprenørens og rådgiverens forpligtelse – til at sætte sig ind i sin bygherres behov og på baggrund af fornødne forundersøgelser at omsætte dette behov til projektmæssige anvisning, der på en relevant måde tjener til opfyldelse af behovet – er den samme. Den traditionelle entreprenør, der indgår aftale på grundlag af bygherrens hovedprojekt, er berettiget til at forudsætte, at dette hovedprojekt opfylder bygherrens behov. Det er en totalentreprenør ikke; totalentreprenøren er den projekterende part154.

149 Jf. ABR 89 s. 246.

150 Jf. ABR 89 s. 246.

151 Jf. ABR 89 s. 245f.

152 Jf. Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx, Entrepriseretlige mangler s. 43.

153 Jf. Hørlyck, Totalentreprise s. 169f.

154 Jf. Hørlyck, Totalentreprise s. 170.

4.2.1 Rådgiverens ansvar overfor en totalentreprenør

Det fremgår af ABT 93, § 1, stk. 8, at der ved »underentreprenører« også forstås de rådgivende tek- nikere, som en totalentreprenør antager155.

Det kontraktretlige grundlag bag projekteringen, dvs. totalentreprenørens valgte projekterings- form, er i princippet bygherren uvedkommende, idet bygherrens rettigheder og pligter alene rela- terer sig til totalentreprenøren. Når en totalentreprenør således engagerer rådgivende teknikere til udførelsen af en projekteringsopgave, bliver rådgiveren totalentreprenørens tillidsmand og ikke bygherrens. Ansvarsmæssigt er der ikke ændringer, det er alene klientforholdet, der er anderle- des156.

I KFE 2004.304 blev en underrådgiver fundet medansvarlig for totalrådgiverens projektansvar over- for totalentreprenøren, TE. En rådgivende ingeniør, I, der var totalrådgiver for TE, havde antaget en arkitekt, A, som underrådgiver. Under voldgiftssag mellem I og TE gjorde sidstnævnte gældende, at der påhvilede I erstatningsansvar for mangler ved projektmaterialet. I tilkendegav overfor A, at fik TE medhold, ville kravet blive videreført mod A. Voldgiftssagen mellem I og TE blev afsluttet for- ligsmæssigt. I det omfang, hvor A havde begået projektfejl, der havde medført merudgift, blev A anset erstatningsansvarlig overfor I. Kendelsen bekræfter, at i henseende til projektansvar er ud- gangspunktet, at der gælder det samme ansvar overfor en totalentreprenør som overfor en bygher- re157.

Det er en sandhed med modifikationer, når det anføres, at rådgiveransvaret over for totalentrepre- nøren i princippet svarer til rådgiveransvaret over for bygherren158. For så vidt angår projekterings- og tilsynsfejl, er rådgivningsansvaret overfor totalentreprenøren et hæftelsesansvar for totalentre- prenørens ansvar over for bygherre.

Rådgiverens forpligtelser ved totalentreprise skal bedømmes i forholdet mellem rådgiveren og to- talentreprenøren. Det er i dette forhold, at rådgiveren erlægger sin ydelse over for totalentreprenø- ren, med henblik på at totalentreprenøren kan erlægge sin ydelse hos sin medkontrahent, bygher- ren. Totalentreprenøren bliver med andre ord ”klædt på” af rådgiveren, men er ikke – som i almin- delig traditionel entreprise, hvor AB 92 er vedtaget mellem bygherre og entreprenør – slutbruge- ren. Totalentreprenøren leverer en ydelse, hvori rådgiverens ydelse indgår.

Spørgsmålet er herefter, om rådgiveren kan holdes ansvarlig og således skal friholde totalentrepre- nøren for det ansvar, som denne eventuelt måtte være ifaldet i forhold til bygherren.

Udgangspunktet er, at en totalentreprenør ikke har adgang til at rette et krav mod sin rådgiver, uagtet at rådgiveren har begået fejl, såfremt bygherren ikke enten kan eller har gjort totalentrepre- nøren ansvarlig.

155 Jf. Hørlyck, Totalentreprise s. 57.

156 Jf. Hørlyck, Totalentreprise s. 58.

157 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

158 Jf. Hørlyck, Totalentreprise s. 60.

Årsagen er, at rådgivningsfejlen som udgangspunkt ikke har forårsaget et tab for totalentreprenø- ren, hvis ikke totalentreprenøren bliver gjort ansvarlig af bygherren. I særlige tilfælde kan man imidlertid forestille sig, at totalentreprenøren kan gøre rådgiveren ansvarlig, selvom totalentrepre- nøren ikke er blevet gjort ansvarlig af bygherren, nemlig hvis rådgivningsfejlen ikke desto mindre har forårsaget et tab hos totalentreprenøren159.

I relation til tabsbedømmelse og -opgørelsen vil en bygherre, når rådgiveren er ansvarlig over for denne – i traditionel entreprise - rejse et erstatningskrav, som er lig med entreprenørens ekstrakrav. I den situation vil rådgiveren blive frifundet, hvis realiteten er den, at entreprenørens tilbud var ble- vet tilsvarende højere, såfremt fejlen ikke var blevet begået, dvs. hvis projektet havde været rigtigt på tilbudstidspunktet160.

Hvis rådgiverfejlen er begået i forbindelse med udarbejdelse af projektmateriale til en totalentre- prenør, er situationen anderledes. Totalentreprenøren kan i denne situation ikke forhøje sit tilbud over for bygherren, og totalentreprenøren vil derfor lide et tab svarende til værdien af ekstraydel- sen. Tilstedeværelsen af det fornødne ansvarsgrundlag vil føre til, at rådgiveren risikerer at blive erstatningsansvarlig over for totalentreprenøren. KFE 1995.20161 er et eksempel herpå. Totalentre- prisesummen blev fastsat på grundlag af opmåling og rådgiveren fandtes ansvarlig for forkert op- måling, der indebar, at entreprisesummen blev for lille. Var den tilsvarende fejl begået i forhold til en bygherre, var rådgiveren sandsynligvis blevet frifundet som følge af manglende tab162.

Et andet - og nyere - eksempel er KFE 2013.027 (TBB 2013.312). En totalentreprenør, TE, kunne ikke kræve betaling for udskiftning af ventilationsanlæg. TE havde påtaget sig renoveringen af en ejer- lejlighedsejendom. En del af vederlaget bestod i, at TE fik ret til at etablere og disponere over 10 taglejligheder, der skulle bygges oven på den eksisterende bygning. Ét af flere merbetalingskrav, der blev fremsat af TE, vedrørte udgiften til etablering af nye ventilationsanlæg i hele ejendommen, idet TE gjorde gældende, at denne ydelse ikke var indeholdt i kontraktsummen. Voldgiftsretten udtalte udskiftning af et ældre ventilationsanlæg burde have været et led i projektet og dermed i den, for totalentreprisen, aftalte pris. Totalentreprenøren var derfor ikke berettiget til merbetaling. Kendelsen illustrerer, at en teknisk rådgivers projektansvar og en totalentreprenørs ansvar for pro- jektet bygger på en forskellig tabsvurdering163.

Både i relation til projekteringsansvar og tilsynsansvar kan der argumenteres for, at totalentrepre- nørens ansvar er strengere end lignende forpligtelser, som en rådgiver har påtaget sig i lignende situationer overfor en bygherre.

I TBB 2013.307 VBA blev en totalentreprenør, TE, selv anset for hovedansvarlig for sammenstyrtning af et byggeri, og denne havde følgelig ikke et krav mod sin rådgiver, R. Voldgiftsretten udtalte, at TE som totalentreprenør selv havde haft det overordnede projekteringsansvar. TE burde have sør-

159 Jf. Hørlyck, Totalentreprise s. 60.

160 Jf. ABR 89 s. 249.

161 Kendelsen er omtalt i ABR 89 s. 250f.: En totalentreprenør havde indgået fastprisaftale med en bygherre. Et etageareal blev mindre end forudsat, og kontraktsummen måtte reduceres. Arkitekten, der fandtes at have begået en fagmæssig fejl, blev gjort ansvarlig for totalentreprenørens tab.

162 Jf. Hørlyck, Entreprise s. 34.

163 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

get for en koordineret plan for det samlede afstivningsbehov, når de forskellige fagentreprisers konstruktioner og leverancer blev sammenføjet, men en sådan plan fandtes ikke. Voldgiftsretten fandt ikke, at TE havde aftalt, at R skulle overtage denne opgave, og det ændrede ikke herved, at R havde påtaget sig at beregne og projektere stabiliteten i den færdigopførte bygning.

For så vidt angår rådgiverens tilsynsansvar i totalentreprise forelå det til bedømmelse i KFE 2010.252 (TBB2010.668). Sagen vedrørte udbedring af konstateret skimmelsvamp. Voldgiftsretten påpegede, at eftersom klageren var totalentreprenør havde denne en almindelig tilsynsforpligtelse, mens rådgiveren, en arkitekt, iht. tilsynsplanen, kun havde begrænsede tilsynsopgaver.

Det skal ikke afvises, at en af del af forklaringen herpå, kan udledes af den omstændighed, at total- entreprenørens ansvar tager karakter af en resultatforpligtelse, mens det ikke er tilfældet for rådgi- veren.

Ovenstående giver fortsat anledning til tvivl, for så vidt angår den projekterende entreprenør, hvor der så vidt ses endnu ikke foreligger en klar stillingtagen til problemet.

4.2.2 Den projekterende entreprenørs rådgiveransvar udenfor »rene« totalentreprise-tilfælde

Spørgsmålet om, hvorvidt rådgiverens ydelse udelukkende er en indsatsforpligtelse eller om fx pro- jekteringsydelsen i visse sammenhænge også kan betragtes som en resultatforpligtelse – herunder om en entreprenørs projekteringsforpligtelse er mere vidtrækkende end rådgiverens – er blandt andet relevant, når bygherren skal vælge entrepriseform.

Den entreprenør, der har påtaget sig at forestå projektering, antages at bære et sædvanligt rådgi- veransvar herved: Det, der giver anledning til tvivl, er, hvorvidt entreprenøren konkret har påtaget sig ydelsen til at projektere, og hvad (hvor meget/hvor lidt) der skal til, for at det kan antages at være tilfældet164. I traditionel entreprise vil den entreprenør, der påtager sig at projektere – eventu- elt i sideløbende koordinering med den rådgivende ingeniør – alene have påtaget sig en biforplig- telse i kontraktforhold – der som regel er en omsorgsforpligtelse – selvom hovedforpligtelsen er en resultatforpligtelse165.

Såfremt der ikke er tale om totalentreprise, påhviler det overordnede ansvar som udgangspunkt bygherren (og i sidste ende bygherrens tekniske rådgiver(e)) - ikke den projekterende entreprenør.

Såfremt man antog, at der påhviler den projekterende entreprenør en resultatforpligtelse - også for projektmaterialet - fører de ovenfor anførte betragtninger til, at bygherren – hvis denne retter kra- vet mod den projekterende entreprenør - bliver stillet bedre, end han ville være blevet stillet, så- fremt fejlen var begået af bygherrens egen rådgiver166.

164 Jf. Xxxxxxx Xxxxxxx, AB og nye aftaleformer s. 88.

165 Jf. Xxxxx Xxxxxxx Xxxxxxx m.fl., Foreldelse av Fordringer s. 171.

166 Efter norsk ret vil tabsopgørelsen i en sådan situation blive foretaget uafhængigt af, hvilke omkostninger bygherren skulle have afholdt, dersom projekteringen var rigtig fra begyndelsen, jf. ovenfor under pkt. 3.4.2.

Det er vel næppe utænkeligt, at entreprenører i så fald vil afholde sig fra at forestå (eventuelt med- virke til) projekteringen. Såfremt det netop er entreprenøren, der besidder den sagkundskab, som bygherren efterspørger, og som dennes rådgiver mangler, risikerer det at gå ud over kvaliteten i byggeriet. Hvis det er tilfældet, fordrer det nødvendigheden af at parterne på forhånd tager stilling hertil, og i så vid udstrækning som det lader sig gøre, aftaler sig ud af problemerne.

4.3 Ansvar for projektfejl på baggrund af godkendelser

Ved totalentreprise er udgangspunktet, at totalentreprenørens ansvar for projektering ikke påvirkes af, om materialet har været forelagt bygherrens tekniske rådgiver til gennemsyn og/eller godken- delse167.

I KFE 1979.168 fandtes bygherrens, BH’s, rådgiver, ingeniør, I, at have pådraget sig et medansvar, på trods af at det var aftalt, at hovedentreprenøren skulle forestå projektering og bære det »totale projekteringsansvar«. Det fremgår af sagen, at det var udsigten til at opnå en besparelse på projek- tet, der fik I til at bruge nogle PAN ISOVIT-rør, uagtet at man ikke havde erfaring med denne sam- ling af disse, og at I derved havde pådraget sig et medansvar, som skulle komme BH til skade.

Med kendelsens resultat kan det ikke afvises, at en rådgiver i totalentreprise kan pådrage sig et selvstændigt ansvar for sin godkendelse168.

I KFE 2013.417 undlod en totalentreprenør, TE, at udføre indeklimaberegninger og blev anset an- svarlig for omkostningerne til etablering af et ventilationskøleanlæg. TE’s rådgivende ingeniør, I, var ansvarlig for halvdelen, idet TE selv havde varetaget projekteringsledelsen. Voldgiftsretten bemær- kede, at det ikke kunne føre til et andet resultat, at TE ifølge aftalen skulle samarbejde med bygher- ren og har skullet forelægge tegninger, beskrivelser og beregninger m.v. for denne, der også har skullet godkende hovedprojektet. Kendelsen illustrerer, at rådgiverens ansvar er strengere i relation til godkendelser end en bygherres.

Har entreprenøren påtaget sig den projektmæssige vurdering, må entreprenøren også kunne gøres ansvarlig for fejl i den forbindelse169. Uden for totalentreprise er det imidlertid uklart, hvorvidt en godkendelse fritager entreprenøren for ansvar for projekteringsfejl170. Det er i litteraturen antaget, at det – i tråd med det udgangspunkt, der gælder i totalentreprise – ikke bør frigøre entreprenøren for ansvar, selvom projektering af funktionsbeskrevne dele eller entreprenørens detailprojektering godkendes af bygherrens rådgiver171.

167 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 204.

168 Jf. ABR 89 s. 247.

169 Jf. Xxxx Xxxxxxx, Entreprise s. 35.

170 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 204, der påpeger at danske standardvilkår ikke indeholder bestem- melser om godkendelsesprocedurer, ligesom aftalepraksis sjældent er opmærksomhed på problemet. En undtagelse hertil er KFE 1990.33, hvor det var aftalt, at ”(t)ilsynets gennemgang af tegninger og beskrivelse (…) ikke på nogen måde [fritager] entreprenøren for ansvaret for, at de færdige konstruktioner opfylder de i udbudsmaterialet stillede krav” , jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 205.

171 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 206 og s. 210.

I KFE 1997.62 var en færgeterminal udbudt på grundlag af et forprojekt, idet entreprenøren, E, skul- le udarbejde detailprojekt. E fandt det af bygherren, BH, udarbejdede projekt til fundering uhen- sigtsmæssig og risikabelt. I stedet foreslog E fundering med jernbetonpæle, der blev iværksat. Der opstod differenssætninger, og E måtte afholde omkostninger til afhjælpning heraf. BH afviste at betale disse omkostninger under påberåbelse af, at der havde været tale om totalentreprise, og at problemerne derfor var E’s ansvar. E fik ikke medhold i, at projektet svarede til et normalt hoved- projekt med de følger, det måtte have for placering af ansvar og risiko. Projektet var foreslået og iværksat af E, der dermed havde det projektmæssige ansvar. E fandtes ikke i forbindelse med pro- jektet tilstrækkeligt at have været opmærksom på risikoen for differenssætninger, og E måtte der- for bære risikoen for disse. BH fandtes dog samtidig at have pådraget sig et medansvar, og parter- ne måtte dele merudgifterne ligeligt. Kendelsen understreger, at sondringen totalentreprise og detailprojekteret entreprise ikke er et spørgsmål om enten-eller. Der er adskillige mellemformer, hvor konsekvenserne for ansvar og risiko må bero på en konkret fortolkning172.

Godkendelsesprocessen har som udgangspunkt ikke til hensigt at gennemføre en indholdsmæssig kontrol af entreprenørens projektbidrag. Selve formålet med funktionsbeskrivelserne er, at dette aspekt af projektet baserer sig på entreprenørens særlige viden, som bygherrens rådgiver ikke selv besidder, ligesom det må have formodningen imod sig, at en bygherre er villig til at honorere både en entreprenør for at projektere og samtidig er villig til at betale for, at en rådgiver udfører det samme arbejde173.

Ved vurderingen må det tillægges betydning, hvilke projekteringsopgaver der konkret er overladt til entreprenøren, og hvilken faktisk bedømmelse rådgiveren har foretaget, ligesom det formentlig vil have betydning for bedømmelsen af rådgiverens ansvar, om det oprindelig var aftalt, at entre- prenøren skulle bidrage til projektet, eller om projekteringsopgaven opsplittes og uddeles efterføl- gende. En rådgiver er som udgangspunkt ikke ansvarlig, selv om projektering af funktionsbeskrev- ne dele er godkendt af rådgiveren, men projekteringsansvarets placering må bedømmes konkret, dvs. hver parts ansvarssituation for sig 174, 175.

Foretager rådgiveren således en indholdsmæssig bedømmelse af entreprenørens projektbidrag, vil det formentlig medføre, at bygherrens rådgiver er medansvarlig for projektet. Det er rådgiveres almindelige forpligtelse til at varetage bygherrens interesser, og i den forbindelse at udvise agtpå- givenhed over for de forhold, der kan medføre tab, der fører til, at ansvaret pålægges den eller de parter, der medvirker til, at projekteringen er mangelfuld176.

KFE 1995.106 er i tråd hermed. Nogle skader på dilatationsfugerne skyldtes konkrete projektfejl begået af leverandøren af fugerne. Entreprenørens arbejde omfattede bl.a. detailprojektering af

172 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

173 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 207. Anderledes må det forholde sig, hvis rådgiveren netop betales, eventuelt af entreprenøren, for at udøve kontrol (fx statikerkontrol) med entreprenørens eget arbejde. Begås der i den forbindelse fejl grovere karakter, skabes der ifølge retspraksis adgang for at statuere ansvar efter reglerne om »springen- de regres«.

174 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 206f.

175 Jf. også Xxxxxxx Xxxxxxx, AB og nye aftaleformer s. 87, der peger på, at en klar linje i praksis ikke med rimelighed kan forlanges. Der må i stedet anlægges en helhedsvurdering, hvor det afgørende bl.a. klarheden af aftalegrundlaget, og med respekt for at forskellige omstændigheder ofte trækker i forskellige retninger.

176 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 209.

fuger ud fra opstillede funktionskrav. Projekteringsarbejdet og udførelsen af fugerne var blevet overladt til et specialfirma, der overfor entreprenøren, E, påtog sig ansvaret for den færdige kon- struktion. Efter bevisførelsen fandtes det ikke godtgjort, at bygherrens rådgiver havde været eller burde have været involveret i fugernes konstruktion og virkemåde udover, hvad der var nødvendigt for at sikre, at funktionskravene blev opfyldt. Ansvaret for følgerne af projektfejlene påhvilede her- efter E.

KFE 2006.212177 vedrørte en totalrådgiver, arkitekt, A, og en entreprenørs, E, ansvar for svamp, som følge af en af E foreslået projektændring. Ansvaret blev delt ligeligt mellem parterne. Det oprinde- lige projekt med tagbelægning af tagpap blev i overensstemmelse med entreprenørens tilbud æn- dret til foliebelægning, uden at nogen af parterne havde gjort sig klart, hvilken betydning ændrin- gen havde for risikoen for opstigende fugt i den underliggende tagkonstruktion. Voldgiftsretten anså - i overensstemmelse med det af bygherren fremførte - de manglende overvejelser for an- svarspådragende, og for at »være den væsentligste årsag til de senere konstaterede fugtskader«. Der blev indrømmet erstatning for udgifter, hvortil der »tillige [var] risiko for skade«, dvs. efter be- tragtninger om anteciperet misligholdelse178.

Årsagen til ændringen var, at E måtte have et andet firma til at udføre paparbejdet, mens firmaet selv kunne udføre arbejdet med foliepålægning. Det fremgår af A’s forklaring, at A fik sendt teg- ninger til »godkendelse, ligesom de statiske beregninger blev sendt til godkendelse hos ingeniø- ren«, og at »materialet så tilforladeligt ud«. På den baggrund godkendte A ændringen, så tidspla- nen kunne overholdes. Til støtte for den af E nedlagte påstand blev det fremført, at ændringen var sket »i bygherrens interesse og blev godkendt af bygherrens rådgiver«.

I Karnovs note 2 til afgørelsen er det anført, at det forekommer ”temmelig overraskende, at entre- prenøren pålægges medansvar for manglende overvejelse i anledning af en projektændring (æn- dret materialevalg), idet det må være rådgiverens opgave at anstille nærmere overvejelser i sådan- ne tilfælde, og hvis også entreprenøren skal pålægges ansvar, må det i almindelighed kræves, at der er tale om en åbenbar projekteringsfejl”.

Spørgsmålet er, om kendelsen kan tages til indtægt for en stramning af rådgiverens ansvar i entre- priseretlige »mellemtilfælde«, herunder om den kan anskues som en modifikation til udgangspunk- tet om, at godkendelse ikke fritager entreprenøren for sit projekteringsansvar.

Det ovenfor anførte afhænger af bl.a., hvorledes man vælger at læse den pågældende kendelsen - enten kan den tolkes som et udtryk for en skærpelse af entreprenørens ansvar for projekteringsfejl

– eller en lempelse af samme og en samtidig skærpelse af ansvaret for godkendelse af projektfor- slag på rådgiversiden, jf. det sidst anførte.

177 Kendelse er desuden trykt i TBB 2006.112, men som det fremgår af denne og af noten hertil i øvrigt, er parternes an- bringender, forklaringer og procedure udeladt.

178 At der statueres ansvar også i de situationer, hvor der endnu ikke er sket skade, illustreres tilsvarende af bl.a. kendel- sen i KFE 2003.001 (TBB 2001.602). Her blev et ingeniørfirma fundet ansvarlig for manglende dokumentation af bæreevne (statisk beregning). Konsortiets projekt fandtes ikke at opfylde kravene til et hovedprojekt og var følgelig ikke i overens- stemmelse med god projekteringsskik. Direkte, påregnelige og adækvate tab, der var en følge af fejlen vedr. manglende dokumentation for bæreevnen, skulle erstattes.

Der kan argumenteres for, at forholdet er det, at entreprenøren (i hvert fald delvist) ved en rådgi- vers godkendelse og statiske beregning (kontrol) fritages for sit projekteringsansvar - og at det i KFE 2006.212 var rådgiveren, og ikke entreprenøren, der ved sin godkendelse pådrog sig et medan- svar. Det er bemærkelsesværdigt, at der ingensteds i kendelsen KFE 2006.212 benyttes udtrykket

»medansvar«, mens Voldgiftsretten til illustration gjorde det i KFE 1998.71 (refereret ovenfor under pkt. 3.3.1), hvor der utvivlsomt var tale om netop medansvar.

En entreprenør må kunne gå ud fra, at rådgiveren – der må formodes at besidde fornøden sag- kundskab på området – når der sker godkendelse, vurderer, om et produkt er hhv. egnet eller ueg- net, i den sammenhæng hvormed det skal indgå. Det er således nærliggende, at det efter omstæn- dighederne frigør en entreprenør fra ansvar, hvis bygherrens tekniske rådgiver har gennemgået og godkendt entreprenørens projektforslag179.

Hvis en entreprenør anvender et, af bygherrens rådgiver udarbejdet, projekt som grundlag for et nyt projekt, påhviler der rådgiveren et ansvar for de fejl, der kan henføres til rådgiverens oprindeli- ge projekt, hvis netop disse fejl (bevisligt) har ført til skade og tab ved gennemførelse af det nye projekt. Entreprenørens krav på fx ekstraarbejder mv. risikerer dog pga. egen skyld at blive nedsat, hvis vedkommende burde have indset manglerne i rådgiverens oprindelige projekt ifm. udarbejdel- se af det ændrede projekt, jf. til illustration KFE 1983.236, hvor en entreprise – udvidelse af en fiske- rihavn – blev forsinket efter at være blevet overdraget til en entreprenør.

Såfremt projekteringsfejlene, der fx har forårsaget forsinkelse, kan henføres enten helt eller delvist til det nye af entreprenøren udarbejdede projekt, må resultatet formodes at være anderledes. En- treprenøren vil da næppe have adgang til at gøre et (fuldstændigt) krav gældende.

I KFE 2000.31 blev en rådgiver, arkitekt, A, anset ansvarlig for under udførelse at have ændret an- visninger for arbejdsudførelsen, dvs. for efterprojektering. Voldgiftsretten tillagde det ikke selv- stændig betydning, at A – som tilsyn – havde godkendt ændringerne i det oprindelige udbudsma- teriale. Det væsentlige var, at A burde have sikret sig, at projektændringen blev udført på en måde, der i tilstrækkelig grad sikrede gulvenes bæreevne. Ændringsforslaget var stillet af entreprenøren, E, men godkendt af A. E blev frifundet for udførelsesfejl, da de blev anset for at være af underord- net betydning ift. A’s fejl.

Kendelsen illustrerer, at det for fejl under udførelsen er afgørende, om der er tale om tilsynsfejl (manglende indskriden overfor entreprenørfejl), der typisk ikke fritager entreprenøren, eller, som i sagen, fejl begået i forbindelse med en egentlig projektering180. Af noget skriftligt materiale frem- gik det, at gulvene skulle dimensioneres med en belastning svarende til eksisterende anvendelse (i eksisterende byggeri). På den måde kan rådgiveren konkret siges at have påtaget sig en resultat- forpligtelse, det lå netop i opdraget. Derfor er det heller ikke fjerntliggende at forestille sig, at hav- de den påtagne ydelse været anderledes, og rådgiverens forudsætninger for dens løsning en an- den, havde sagen formentlig fået et andet udfald.

179 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 213.

180 Jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

I KFE 2003.026 blev den projekterende rådgiver, R, og ikke entreprenøren, E, holdt ansvarlig for projektfejl, selv om E havde udarbejdet produktionstegninger181. Efter opførelsen af et byggeri blev der konstateret fugtskader, idet vand fra altaner løb ind i murværket. Ifølge en indhentet skønser- klæring var årsagen projektmæssige fejl. R havde udarbejdet hovedprojekt, men det fremgik af den arbejdsbeskrivelse, der indgik i aftalegrundlaget med E, at udførelse af produktionstegninger på- hvilede E. Bygherren, BH, gjorde gældende, at ansvaret påhvilede såvel R som E. Voldgiftsretten bemærkede, at det forhold, at R ikke som led i sin projekteringsopgave med udarbejdelse af ho- vedprojekt selv havde udarbejdet detailtegninger, ikke kunne medføre, at projektansvaret var over- ført fra R til E. Da de af E udarbejde detailtegninger skulle godkendes og var blevet godkendt af rådgiveren, fandtes det projektmæssige ansvar alene at påhvile R182.

4.3.1 Sammenfatning

Sammenfattende kan det på baggrund af ovenstående gennemgang konkluderes, at det, uden for totalentreprise må antages, at en rådgivers godkendelse af et af entreprenøren udarbejdet projekt- forslag kan fritage en entreprenør for ansvaret for projekteringsfejl. Uanset udgangspunktet om det modsatte, risikerer en rådgiver - ved sin godkendelse - at pådrage sig et (med)ansvar183. Place- ring af et projekt/projekteringsansvar må dog altid vurderes konkret, og det afhænger bl.a. hvilken prøvelse det pågældende materiale har undergået.

4.4 Betydning af systemleverancer, funktionsudbud og partnering

At entreprenøren optræder aktivt i projekteringsfasen, vil som udgangspunkt ikke påvirke bedøm- melsen af rådgiverens ansvar. Så længe det er rådgiverne, der forestår projektering, er det også dem, der er ansvarlig for projektets bonitet184. De aftalte ydelser kan eventuelt påvirke entreprenø- rernes ansvarsforhold, fx kan en løbende dialog mellem entreprenør og (projekterende) rådgiver forud for detailprojektering blive inddraget i en ansvarssag185.

181 Kendelse illustrerer forholdet mellem projekttegninger og arbejdstegninger, jf. Xxxxxx-Xxxxxxx og Xxxxx Xxxxxx ABR 89 s. 196.

182 Ved vurderingen i lignende sager vil det utvivlsomt have betydning, hvem der har foreslået ændringen. I C-1552 (utrykt kendelse, der er omtalt af Xxxx Xxxxxxx, Entrepriseretlige noter s. 15) udtalte voldgiftsretten, at man i almindelighed ikke ville pålægge adciterede [entreprenøren, E] medansvar for projekteringsfejl, men at man i »det foreliggende tilfælde, hvor det efter bevisførelsen må lægges til grund, at [E] tog initiativet til ændringen og udformede de eneste foreliggende tegninger og beskrivelser af fremgangsmåden«, fandt, at E var medansvarlig for de begåede »åbenbare fejl«.

183 Illustrerende er bl.a. Cooperative Group Ltd v Xxxx Xxxxx Associates Ltd [2010] EWHC 23000 (TCC), hvor det blev fast- slået, at rådgivere ikke ved blot at indhente rådgivning fra andre kan afstå fra deres forpligtelse i henhold kontrakten og forlade sig på den ydede rådgivning. Rådgiveren kan imidlertid udføre “duty to exercise reasonable skill and care by relying on the advice of a specialist provided they acted reasonably in doing so” [min kursivering], jf. Keating on Construc- tion Contracts s. 485 note 157. Om afgørelsen er det fremført. at den “will cause concern for employers and main contrac- tors because it highlights the potential for consultants to give incorrect advice but escape liability”, jf. xxxx://xxx.xxx.xx.xx/xxxx/xxxxx-xxxxxxx/xxxx-xxx-x-xxxxxxxxxxxx-xxxxxxxxxx-xxxx-xx-xxxxxxxxxx-xxxxxx-xx-xxxxxxxxx- its-responsibilities

184 Jf. ABR 89 s. 217.

185 Jf. ABR 89 s. 217.

Såfremt et projekt er udbudt på funktionskrav – dvs. i funktionsudbud – er det op til entreprenøren (eller entreprenørens leverandør) at forestå den efterfølgende detailprojektering. Fejl i det af entre- prenøren udarbejdede projekt, er rådgiveren som udgangspunkt ikke ansvarlig for186.

Et eksempel herpå illustreres af KFE 2013.001 (TBB 2012.679), hvor voldgiftsretten tog stilling til ansvarsfordelingen mellem en entreprenør, E, og en rådgiver, et arkitektfirma A, i forbindelse med en systemleverance187. I sagen fandtes projekteringsansvaret at påhvile E. A fandtes ikke at have ansvaret for vindueselementernes projektering, idet E faktisk via sin underentreprenør havde præ- steret disse ydelser. Det forhold, at en række af underentreprenørens tegninger havde været gen- nemgået af A, gav ikke grundlag for at statuere, at A’s påtegninger indebar, at denne havde påta- get sig eller overtaget ansvaret for vindueselementernes konstruktion eller tæthed.

Anderledes KFE 2013.036 (TBB 2013.322), hvor en rådgiver, R, blev pålagt at betale et skønsmæs- sigt fastsat beløb for bl.a. i strid med god projekteringsskik at have angivet referencer til to produk- ter, der ikke kunne fungere sammen – uanset at der var tale om funktionsudbud og at projektan- svaret var entreprenørens (der var tale om funktionsudbud). Se også KFE 2010.245 (2010.661), der er refereret ovenfor under pkt. 4.1.2, hvor en rådgiver også ifaldt ansvar, på trods af at der var tale om funktionsudbud.

Partnering adskiller sig fra traditionelle entrepriseaftaler derved, at bygherren, tekniske rådgivere og udførende entreprenører søges knyttet tæt sammen om byggeprojektets realisering bl.a. gen- nem formuleringen af fælles mål for økonomi og udførelsestid, etableringen af fælles fora for pro- jektering, prissætning og koordinering og for konfliktløsning188.

Hensigten med bl.a. partnering er ikke, at entreprenøren påtager sig en rådgivers kerneydelse (og dermed ansvar). Det bekræftes af KFE 2007.307, hvor en rådgivende ingeniør, I, blev fundet ansvar- lig for en beregningsfejl, selv om byggeriet var tilrettelagt i en partnerings-lignende ordning. Pro- jektgruppen bestod af både bygherren, I og entreprenøren og projekteringen blev løbende udført under arbejdsudførelsen. Der opstod sætningsskader, forårsaget af fejl ved udarbejdelse af de sta- tistiske beregning, og kun I blev pålagt ansvar herfor. Kendelse illustrerer, at anvendelsen af part- neringsordninger som udgangspunkt ikke påvirker reglerne om mangelsansvar189.

Når entreprenører inddrages tidligt i forløbet, dvs. allerede i projekteringsfasen, skyldes det et øn- ske om at forbedre projektet gennem inddragelse af viden om den udførelsesmæssige del. Xxxxxx- xxx har en interesse i at betale for denne ydelse, da den er tiltænkt at skabe afklaring og dermed besparelse for det senere forløb, herunder undgå tvist om ekstrakrav/merbetaling. En entreprenørs deltagelse og forpligtelsen i denne projektoptimering, benævnes som forpligtelsen til at yde »ud- førelsesrådgivning«190.

186 Jf. ABR 89 s. 212.

187 En systemleverance er enten funktionsmæssig (fx indeklima) eller fysisk (fx fundament, råhus, facade mv.).

188 Jf. Xxx Xxxxxx, TBB2005.377 pkt. 2.2.

189 Jf. Hørlycks redaktionelle note.

190 Jf. Xxx Xxxxxx, TBB2005.377.

Rådgiver entreprenøren om projektændringer, der kan medføre besparelser for bygherren (fx billi- gere udførelsesmetode gennem anvendelse af lettere materiel eller en forbedret arbejdstilrette- læggelse), og viser det sig efterfølgende, at det ikke er korrekt, er det antaget, at der – efter om- stændighederne – kan siges at foreligge mangelfuld udførelsesrådgivning191. Det er omtvistet, hvorvidt det rent faktisk forholder sig således. Umiddelbart er det udgangspunktet, at der i en situ- ation som den foreliggende ikke er ansvar.

Rådgiverens opgave er at vurdere entreprenørens ændringsforslag og rådgive bygherren, der der- næst beslutter sig. Bygherren får fordelen (udsigten til et billigere byggeri), men løber også en kal- kuleret risiko, den såkaldte »bygherrerisiko«192 . Til illustration henvises til KFE 2003.026, der er refe- reret ovenfor. Her overfor står bl.a. den ligeledes ovenfor refererede kendelse, KFE 2006.212, der i denne sammenhæng må anskues som et udslag af voldgiftsrettens pragmatiske løsningstilgang – nemlig en deling af ansvaret.

De få sager, der findes på området, er meget konkret begrundet, og det er vanskeligt at udlede generelle synspunkter. Som et eksempel på en betragtning der formentlig vil medføre en større tilbøjelighed til at modificere udgangspunktet - og støtte antagelsen om ansvar for entreprenøren

- er den situation, hvor forslagsstiller selv (på den ene eller anden måde) profiterer af den foreslåe- de projektændring. Modpartens bevisbyrde for, at det forholder sig således, må dog antages at være overordentlig svær at løfte. Helt principielt kan bygherren kræve tab, som er opstået som følge af en foreslået udførelsesmetode, der fører til en egentlig fordyrelse af projektet, erstattet af entreprenøren193. Som et eksempel på et tab er materiel, der er uanvendeligt ved anvendelsen af den korrekte - men dyrere - udførelsesmetode og ansvar for forsinkelse194. Som anført ovenfor har en rådgiver ikke samme kommercielle risiko på sin kappe. Rådgiveransvar for forsinkelse er be- handlet straks nedenfor.

5 Rådgiveransvar for forsinkelseskrav

5.1 Forsinkelse i byggeriet

Teknisk komplicerede projekter og stærkt konkurrenceprægede udbudsprocedurer resulterer i, at entreprenører accepterer stramme og til tider urealistiske tidsplaner for at vinde entreprisen. Det fører til at projekter bliver forsinkede i ikke ubetydelig grad, og samspillet mellem mange aktører vedrørende det samme byggeprojekt over lang tid betyder, at enhver forsinkelse ofte har mere end én potentiel årsag195.

Hertil kommer, at længerevarende kontraktsforhold utvivlsomt er påvirket af en række udefra- kommende forhold, som ligger uden for parternes kontrol. Det gør, at forsinkelser - hvorved for- stås overskridelse af fastsatte tidsfrister – tit vil opstå.

191 Jf. Xxx Xxxxxx, TBB2005.377 pkt. 3.2, afsnit 6.

192 Jf. bl.a. Xxxxx Xxxxxxx, U 1981B.339 Bygherrerisikoen.

193 Jf. Xxx Xxxxxx, TBB2005.377, pkt. 3.2, afsnit 8.

194 Jf. Xxx Xxxxxx, TBB2005.377, note 22.

195 Jf. Xxxxxx Xxxxxxxx, Concurrent Delay in Construction Disputes s. 276

Afleveringsforretning sker ved traditionel entreprise efter bestemmelsen i AB 92 § 28, der har til formål at konstatere, om det udførte arbejde er afleveret til tiden, og om arbejdet er kontraktmæs- sigt (dvs. udført uden at være behæftet med mangler)196.

Med udgangspunkt i ABR 89, pkt. 6.2.4, hvoraf det følger, at rådgiveren ikke hæfter for driftstab, avancetab eller andet indirekte tab, skal der i det følgende – og på trods af den nævnte ansvarsfra- skrivelsesbestemmelse - gøres betragtninger om, hvorvidt en rådgiver risikerer at ifalde ansvar for fx forsinkelse, selvom en rådgiver ikke er en del af de bestående kontraktuelle forpligtelser i forhol- det mellem bygherre og entreprenøren.

5.1.1 Rådgiveransvar for forsinkelseskrav, der er forårsaget af tilsynsfejl/mangelfuld bygge- styring og/eller projektfejl

En rådgiver, der har tilsidesat sin projekterings- og tilsynsforpligtelse, kan pålægges erstatningsan- svar for derved forårsaget forsinkelse197. Det vil eventuelt ske solidarisk med den medansvarlige entreprenør.

Risikoen for at forsinkelse overhovedet opstår søges sædvanligvis imødegået ved tidsstyring af byggeriet. Netop denne byggekoordinering er en kerneopgave for rådgivere. Begår byggelederen ansvarspådragende adfærd i forbindelse med sin koordinering, vil et krav, der udspringer heraf, utvivlsomt være et direkte tab198.

I KFE 2008.087 (TBB 2007.447) fandtes årsagen til forsinkelse af et byggeri at være forårsaget af andre entreprenører og manglende styring. Byggeledelsen havde ikke fulgt op på konstaterede forsinkelser med nye koordinerede tidsplaner, men overladt planlægningen til de enkelte storen- treprenører, der imidlertid ikke havde kompetence til at koordinere arbejdets udførelse i forhold til de andre storentreprenører. Apteringsentreprenøren var som følge heraf ikke ifaldet dagbøder, men blev tilkendt et skønsmæssigt beløb som godtgørelse for yderligere byggepladsomkostninger. Da rådgiverne havde haft pligt til aktivt at sikre koordineringen af storentreprenørernes tidsplaner, og da rådgiverne ikke havde løst denne opgave på fagligt tilfredsstillende måde, havde rådgiverne pådraget sig ansvar for bygherrens tab i relation til entreprenørens omkostninger i anledning af den forlængede drift af byggepladsen. Da der forelå egen skyld fra bygherrens side, blev rådgiver- nes erstatningsansvar begrænset til halvdelen af det beløb, der blev tilkendt apteringsentreprenø- ren.

Forsinkelser, der indtræder som følge af fejl eller mangler ved rådgiverens ydelser vil typisk inde- bære risiko for forsinkelser af tidspunktet for byggeriets afslutning199.

I KFE 1990.33 var der opstået buledannelser i et underjordisk tankanlæg, der nødvendiggjorde en ændret svejsemetode, som forårsagede forsinkelser. Bygherren, BH, havde adciteret sin rådgiver, ingeniør, I, i en krav anlagt af hovedentreprenørens underentreprenør, hvor BH selv var blevet ad-

196 Jf. Gomard, Obligationsret I, s. 79.

197 Jf. Hørlyck, Entreprise s. 314.

198 Jf. ABR 89 s. 309.

199 Jf. Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen s. 223.

citeret. Voldgiftsretten udtalte, at projektet – der ikke var sædvanligt – ikke var tilstrækkeligt, men at der var tale om en projektfejl, for hvilken I i sidste ende var ansvarlig. Det var BH selv, der havde ført dagligt tilsyn, og I’s ansvar blev derfor nedsat, idet BH burde have standset arbejdet ved kon- statering af buler i tanken.

I KFE 2003.179 (TBB 2002.329) fik en entreprenør, E, tilkendt erstatning for afholdte forceringsudgif- ter og forsinkelse, som følge af projektmangler ifm. opførelsen af en betontank. Bygherren, BH, fik tilkendt regres hos totalrådgiveren, en arkitekt A, for de beløb, som E fik tilkendt som følge af pro- jektfejl. Voldgiftsretten fandt, at den væsentligste årsag til forsinkelsernes opståen var forårsaget af fejl fra A’s side. Der var ikke grundlag for at fritage A for ansvar for indirekte tab efter ABR 89 pkt.

6.2.4.4. Kravet kunne således videreføres fra B mod A200. Se også KFE 2004.325 (TBB 2003.539), hvor et ingeniør-konsortium blev anset ansvarlig for et forsinket projekt, som følge af en fejlfortolkning af et geoteknisk projekteringsgrundlag.

I TBB 2009.485 VBA201, der vedrørte opførelsen af en række ældreboliger, fandt Voldgiftsretten en totalrådgiver, TR, erstatningsansvarlig for dagbodskrav, som bygherren, BH, som følge af projekt- mangler og dårlig byggeledelse ikke kunne rette mod hovedentreprenøren, HE. Projektet var udar- bejdet af TR – et arkitektfirma – der også forestod byggeledelsen. Underrådgiver, UR, var antaget af TR til at varetage ingeniøropgaverne. BH påstod TR tilpligtet at friholde BH for beløb, som BH måt- te blive pålagt at betale til klager, HE, i erstatning/godtgørelse for forlænget byggetid.

Sagens hovedproblemstilling var, om projektmaterialet hhv. byggeledelsen var mangelfuldt i en sådan grad, at HE var berettiget til tidsfristforlængelse, og om BH var berettiget til at kræve dag- bøder. Voldgiftsretten fandt indledningsvis anledning til at fremhæve den afgørende nødvendig- hed af samarbejde mellem alle byggesagens parter. Herefter blev det lagt til grund, at kravene i AB

§ 2, stk. 2, om entydigheden af bygherres udbudsmateriale, der skal være således udformet, at der er klarhed over ydelsernes omfang og indhold, ikke var tilstrækkelig detaljeret og færdiggjort, »og at byggeledelsen ikke i tilstrækkelig grad tog stilling til de rejste problemstillinger«.

TR fandtes i relation til ekstrakrav ikke at have handlet ansvarspådragende, og BH kunne ikke vide- reføre betaling af ekstrakrav (pkt. 13, 08) mod TR. Voldgiftsretten fandt til gengæld, at der var svigt ved TR's projekteringsledelse, byggeledelse og svigt i rådgivernes projekt, som fandtes at være ansvarspådragende og i øvrigt årsagen til, at BH ikke i fuldt omfang kunne rejse et krav om dagbod overfor HE. Som følge af dette ansvarspådragende forhold fik BH medhold i sit erstatningskrav for det dagbodskrav, som BH ikke kunne gøre gældende over for HE. I det indbyrdes forhold mellem TR og UR, fandtes UR at være ansvarlig for halvdelen af, hvad TR skulle betale til BH, nemlig for fejl og mangler i det af UR udarbejdede ingeniørprojekt.

I Karnovs note 5 til kendelsen fremgår det, at det forekommer overraskende, at voldgiftsretten fast- satte rådgiverens erstatningsansvar for ”projektfejl mv.” [min kursivering] til det dagbodskrav, byg- herren kunne have rettet imod entreprenøren, såfremt denne havde kunnet drages til ansvar for

200 Præciseringen i kendelsen af, at erstatningsbeløbet indeholdt dækningsbidrag viser, »at projektmanglerne medførte et erstatningskrav og ikke blot et godtgørelseskrav, jf. AB 92 § 27, stk. 1.«, jf. Hørlycks redaktionelle note til kendelsen.

201 Kendelsen ses alene at være trykt i Tidsskrift for Bolig- og Byggeret og ikke tillige i KFE. Afgørelsens udfald er ifølge Xxxxxx-Xxxxxxx og Xxxxx Xxxxxx af ”tvivlsom rigtighed”, jf. ABR 89 s. 166. .

forsinkelsen. Videre anføres, at sagen ”groft sagt [er] (…) den, at bygherren over for rådgiveren har krav på et projekt, der ikke indeholder fejl, som forsinker entreprenøren, hvorimod bygherren ikke over for rådgiveren har krav på, at entreprenøren i fravær af sådanne fejl (bliver forsinket og) skal betale dagbøder”. Endelig påpeges det i førnævnte note, at man ved en ”sædvanlig tabsopgørelse ville (…) søge at fastslå, hvilket tab der var påført bygherren, som følge af (den forsinkelse, der var hidført af) projektfejl mv. Dette tab kunne f.eks. være erstatning eller godtgørelse til entreprenøren for forlænget byggepladsdrift”. Det konkluderes, at det formentlig er »konverterede« indirekte tab, der opstod i forbindelse med forsinkelsen, som dækning af de mistede dagbodskrav reelt set dæk- ker over. Kendelsen kan læses som et udtryk for, at forsinkelseskrav, som de øvrige parter i bygge- riet retter mod bygherren i anledning af rådgiverens mangelfulde ydelse, er et direkte tab, som bygherren kan kræve erstattet af rådgivere202.

Samtidig illustrerer kendelsen det ovenfor under pkt. 3.5.5.1 forudsatte, nemlig at der påhviler byg- geledelsen et selvstændigt ansvar – for en hensigtsmæssig tilrettelæggelse af byggeriet - der ikke forudsætter et entreprenøransvar. Som bemærket ovenfor er krav, der udspringer af ansvarspådra- gende adfærd i forbindelse koordinering, utvivlsomt et direkte tab. At kravet blev opgjort til stør- relsen af det mistede dagbodskrav, skal formentlig læses i sammenhæng med indholdet af AB 92 § 25, stk. 2, hvorefter bygherrens erstatningskrav for forsinkelse overfor entreprenøren ikke kan rejses udover det aftalte dagbodsbeløb.

Under alle omstændigheder må det fastholdes, at rådgiveren naturligvis skal have handlet ansvars- pådragende, hvis rådgiveren skal kunne holdes ansvarlig for forsinkelseskrav. Det bekræftes af KFE 2013.009. Sagen vedrørte om- og tilbygning af et sygehus. En entreprenør, E, fik tilkendt forsinkel- sesgodtgørelse, men ikke erstatning, som følge af en tidsplansforskydning203. Totalrådgiveren, TR, blev frifundet. Aflevering skete med ca. tre måneders forsinkelse. E anlagde voldgiftssag mod byg- herren, BH. BH adciterede TR med friholdelsespåstand. Tidsplanen var forskudt af en række uforud- sete forhold, men det var ikke i noget nævneværdigt omfang foranlediget af forhold hos hverken E, BH eller TR. Voldgiftsretten fandt, at E ville have været berettiget til en tidsfristforlængelse. I det omfang der havde været tale om ekstraarbejder, var E blevet honoreret på grundlag af et indgået forlig. E havde imidlertid ikke for de ekstra 27 uger, hvor byggepladsen var blevet opretholdt og ledet, modtaget noget administrationshonorar. Der blev tilkendt E en skønsmæssigt fastsat godt- gørelse for administration, for forlænget byggepladsdrift og for forøgede stilladsudgifter. E’s krav om mistet dækningsbidrag blev derimod ikke taget til følge204. Det fandtes ikke godtgjort, at TR havde begået fejl med hensyn til udarbejdelsen af projektmateriale eller rådgivningen under byg- geriet, herunder mangelfuld byggeledelse, og TR blev derfor frifundet.

202 Jf. Xxxxxx Xxxxxx-Xxxxx, TBB2010.296.

203 Når det særligt fremhæves, at der var tale om godtgørelse, skyldes det bl.a. Hørlycks note til kendelsen, idet det heri påpeges at være bemærkelsesværdigt, at entreprenøren blev tilkendt godtgørelse som følge af bygherreforårsaget for- sinkelse, selv om voldgiftsretten lagde til grund, at forsinkelsen skyldtes uforudselige forhold (som jo heller ikke en byg- herre hverken kan eller burde have taget i betragtning). AB 92 § 27, stk. 2, henviser til § 24 om forsinkelse forårsaget af bygherrens forhold, og voldgiftsretten må således, ifølge Xxxxxxx, have lagt til grund, at de uforudselige forhold var byg- herrens risiko. Godtgørelseskrav efter § 27 er ikke erstatningskrav og nødvendiggør ikke et ansvarsgrundlag.

204 Hørlyck finder begrundelsen for frifindelsen af bygherren på dette punkt højst ejendommelig: Det fremgår af AB 92 § 27, at bygherrens forsinkelsesansvar til forskel fra forpligtelsen til at betale godtgørelse indebærer erstatning for mistet fortjeneste. Entreprenørens krav var altså på dette punkt et erstatningskrav og ikke et godtgørelseskrav, og da erstat- ningskrav forudsætter et ansvarsgrundlag (»fejl eller forsømmelse«, jf. § 27, stk. 1), følger det umiddelbart af den om- stændighed, at forsinkelsen skyldtes uforudselige forhold, at denne del af kravet ikke kunne tages til følge.

Hvis man forudsatte at rådgiverens forpligtelse var en resultatforpligtelse, burde rådgiveren efter min opfattelse have pådraget sig et medansvar for den indtrufne forsinkelse, og BH have fået med- hold i sin påstand om friholdelse (evt. delvist). Kendelsen stemmer fint med tesen om, at rådgive- rens forpligtelse er en indsatsforpligtelse.

6 Konklusion

Afsættet for nærværende specialeafhandling var det forhold, at reglerne for entreprise ikke baserer sig på traditionel lovgivning, men parternes indbyrdes aftale og almindelig obligationsretlige reg- ler. Med udgangspunkt i dette forhold, er der i specialet redegjort for rådgivers forpligtelser, lige- som det er blevet klarlagt, hvilket ansvarsgrundlag rådgivere sædvanligvis er underlagt.

Afhandlingen har vist, at spørgsmålet om hvorvidt en rådgiver ved entreprise kan siges at være ansvarlig for projektfejl, mangelfuld rådgivning vedr. byggegrundens egnethed og valg af bygge- materiel samt forsinkelse beror på en konkret vurdering, og at den nærmere afgrænsning af, om og i hvor høj grad en rådgiver er ansvarlig afhænger af hvilken ydelse rådgiveren har forpligtet sig til at yde i det indgåede aftaleforhold.

Efter en omfattende gennemgang af hovedsagelig voldgiftskendelser om rådgiverens ansvar, er det i specialet dokumenteret, at rådgivere både kan blive og i praksis faktisk også bliver draget til ansvar for det arbejde de udfører, nemlig den rådgivning (eller manglende rådgivning) der ydes til klienten. Som gennemgangen samtidig har illustreret, er kravene til rådgiverens ydelse strenge.

Afhandlingens hovedkonklusion er, at der ikke kan antages at påhvile rådgivere en resultatforplig- telse, medmindre det direkte er aftalt, dvs. det skal følge af opdraget, at rådgiveren har påtaget sig en videregående forpligtelse, fx til at levere et bestemt resultat.

Før der kan statueres rådgiveransvar er det således en betingelse, at rådgivningen indeholder mangler – dvs. fejl eller forsømmelser – der gør, at rådgivningen er kritisabel. Det ansvarspådra- gende forhold består i, at en rådgiver leverer en rådgivningsydelse (indsats) af en kvalitet, der er fagligt ringere end hvad man måtte forvente.

Ovenstående har fx betydning for, hvem der kan holdes ansvarlig for udbudsmaterialet, når dette ikke er klart og utvetydigt, som den på udbudsmaterialet baserede entrepriseaftale ellers foreskri- ver, at det bør være. Når ovenstående i øvrigt har relevans, skyldes det, at rådgiverens ydelse – foruden de egentlige kerneområder - sjældent er nøje beskrevet i rådgivningsaftaler205.

I relation til forsinkelsesansvar kan en rådgiver holdes ansvarlig for bygherrens tab, når de relaterer sig til fx en projektfejl eller utilstrækkelig udøvelse af tilsyn. I sidstnævnte situation antages tilsyns- ansvaret endda at være et selvstændigt ansvar (rådgivningsansvar for hensigtsmæssigt tilrettelæg- gelse af byggeriet), der, som afhandlingen har vist, ikke nødvendigvis forudsætter et entreprenør- ansvar.

205 Jf. Xxx Xxxxxx, Entrepriseretlige mellemformer s. 111.

For så vidt angår rådgiverens ansvar for udførelse af byggeriet til den forudsatte tid, har afhandlin- gen desuden vist, at rådgivningsydelsen heller ikke på dette område kan karakteriseres som en resultatforpligtelse. Et rådgiveransvar herfor ville fordre en aftale herom og et eventuelt særskilt honorar herfor. For at minimere egen risici vil det skabe et incitament hos rådgiveren til at gøre lidet komplicerede byggerier unødvendigt kompliceret, herunder operere med tidsplaner, der langt overstiger det egentlige, faktiske tidsforbrug.

Endelig har afhandlingen vist, at selvom en entreprenørs forpligtelse i henhold til en entreprisekon- trakt i almindelighed en resultatforpligtelse, er der i relation til en entreprenørs ansvar for den pro- jekteringsmæssige del, uden for totalentreprise, ikke holdepunkter for at kategorisere ansvaret an- derledes end en anden rådgivers ansvar i en tilsvarende situation – det er en indsatsforpligtelse.

Som illustreret kan rækkevidden af entreprenørens ansvar tænkes udvidet, idet vedkommende risi- kerer at ifalde ansvar for de kommercielle risici, som en bygherres rådgiver som regel er uden akti- er i. Entreprenørens projekteringsforslag vil således – i modsætning til en rådgiver, der har forplig- tet sig til at optræde loyalt overfor sin klient - i højere grad kunne forestilles at udspringe af bag- vedliggende økonomiske overvejelser. Bevisbyrden må antages at være svær at løfte, ligesom for- holdet yderligere besværliggøres af den omstændighed, at der i sådanne sager forinden tit vil være uenighed om, hvorvidt entreprenøren rent faktisk har påtaget sig en projekteringsydelse.

Entreprisemodeller som ”tidligt udbud”, ”partnering”, ”systemleverance” mv., der er udtryk for en konstant udvikling indenfor entrepriseretten, bevirker, at det i høj grad er op til parterne selv og de mellem dem indgåede aftaler at definere, hvem der er forpligtet til hvad. Det medfører, som det også fremgår af nærværende afhandling, at det ikke altid utvetydigt kan fastlås, hvem der i en gi- ven situation bliver pålagt ansvar. Behovet for – og besværet med – at foretage en konkret vurde- ring bliver måske større inden for disse modeller, hvor grænserne fortoner sig.

I vid udstrækning er det op til byggeriets parter at sørge for at have dokumentationen i orden, når de skal bevise, dels hvad der er aftalt, dels hvem der vidste hvad, og dels hvem der faktisk udførte noget andet end det oprindeligt aftalemæssige forudsatte. Parterne bør sammen forsøge at klar- lægge hvorfor beslutning om fx projektændringer blev truffet (eventuelt opliste fordele og ulem- per, samt initiativtager) og eventuelt tage stilling til, om det skal – eller ikke skal – have en betyd- ning for ansvarets placering, hvis det går galt. Ved at være ekstra opmærksom på særlig risikobe- hæftede forhold, herunder sørge for at få redegjort for de faktiske omstændigheder herved og aftale hvem der er ansvarlig for de enkelte projektdele, kan man håbe at processen – og de profes- sionelle parters relationer – forbedres, og at det i sidste ende kommer til udtryk i et løft i kvaliteten af det byggeri, der afleveres på baggrund af summen af den fælles indsats, som de respektive par- ter yder.

7 Litteraturliste

7.1 Almindelige betingelser, betænkninger, vejledninger o. lign.:

AB 92 Almindelige betingelser for arbejder og leve- rancer i bygge- og anlægsvirksomhed, AB 92, AB1992-12-10.

ABK 09 Allmänna Bestämmelser för konsultuppdrag inom arkitekt- och ingenjörsverksamhet av år 2009 – ABK 09 (2009).

ABR 89 Rådgiverforhold: ABR1989-01-0.

ABT 93 Almindelige betingelser 1993-12-22 for Totalentreprise, BT1993.1222.FT.

NS 8405 Norsk bygge- og anleggskontrakt.

White book FIDIC Model Services Agreement.

7.2 Bøger

Xxxxxxxx, Xxxx Xxxxx & Lærebog i obligationsret I, 3. udgave.,

Xxxxxx Xxxxxxxxx (2010). Forlaget Thomsen Reuters.

Xxxxx, Xxx Xxxxx (1990). Totalentreprise – særlig om entreprenørens prosjekteringsrisiko, TANO A.S. [Citeret: Bar- bo, Totalentreprise].

Buch, Xxxxxx Xxxxxxxxxxx (2007). Entrepriseretlige mangler – kravene til entre- prenørens ydelse, 1. udgave, Forlaget Xxxx- xxx A/S

[Citeret: Xxxxxx Xxxxxxxxxxx Xxxx, Entreprise- retlige mangler].

Xxxxxxxx, Xxxxxx (2013). Concurrent Delay in Construction Disputes.

Ph.d.-afhandling, Københavns Universitet.

Xxxxxxxx, Xxxxx (2010). Hudson’s Building and Engineering Con- tracts, twelfth Edition, Sweet & Maxwell.

Xxxxx, Xxxx & Xxxx Xxxxxxxxxx-Xxxxxx (2004). Retsfilosofi, Retsvidenskab & Retskildelære, 1.

udgave, Jurist og Økonomforbundets Forlag.

Xxxxx, Xxxxxxx & Xxxxxx Xxxxxx (2012). Keating on Building Contracts, 9th edition,

Sweet & Maxwell.

Xxxxxx-Xxxxxxx, Xxxxxxx & ABR 89, 3. udgave, Karnov Group Xxxx Xxxxx

Xxxxxx (2013) . Denmark A/S [Citeret: ABR 89].

Xxxxxx, Xxxxxxxx (2006). Obligationsret 1. del, 4. udgave, Jurist og økonomforbundets forlag

[Citeret: Gomard, Obligationsret I].

Xxxxxx, Xxxxxxxx (2011) ved Xxxxxxx Xxxxxxx. Obligationsret 2. del, 4. udgave, 2011. Jurist

og økonomforbundets forlag [Citeret: Go- mard, Obligationsret II].

Xxxxxxxx, Xxxxx (2005). Entreprenørens Ekstraarbejder - fortolkning, opgørelse og registrering, 1. udgave, Nyt Teknisk Forlag

[Citeret: Xxxxx Xxxxxxxx, Entreprenørens Eks- traarbejder].

Xxxxxxxx, Xxxxx (1997). Entrepriserett – Utvalgte emner, Vinderen Forlag.

Xxxxxx, Xxxxxx (1984). Teknikeraftalen - almindelig del, Forlaget Juraconsult

[Citeret: Xxxxxx Xxxxxx, Teknikeraftalen].

Xxxxxx, Xxx (2013). Entrepriseretlige mellemformer, 1. udgave, Jurist- og Økonomforbundets Forlag.

Xxxxxxx, Xxxx (1990). Entrepriseretlige noter, Jurist- og økonomfor- bundets Forlag.

Xxxxxxx, Xxxx (2014). Entreprise (Almindelige betingelser for arbej- der og leverancer i bygge- og anlægsvirk- somhed) med kommentarer, 7. udgave, Ju- rist- og Økonomforbundets Forlag

[Citeret: Hørlyck, Entreprise].

Xxxxxxx, Xxxx (2011). Totalentreprise (Almindelige betingelser for totalentreprise med kommentarer), 3. udga- ve, Jurist- og Økonomforbundets Forlag [Citeret: Hørlyck, Totalentreprise].

Xxxxxxx, Xxxxxxx (2000). Erstatningsberegning i kontraktsforhold, 1. udgave, Forlaget Thomsen, København.

Xxxxxxx, Xxxxxxx (red.) & Xxx Xxxxxx (2014). AB og nye aftaleformer i byggeriet, 1. udgave,

Karnov Group Denmark A/S.

Xxxxxx, Xxxx-Xxxxxxx & Xxxx-Xxxxxxxxx Xxx (2010). FIDIC - A Guide for Practitioners. Springer-

Verlag

[Citeret: Xxxx-Xxxxxxx Xxxxxx, FIDIC – A Guide for Practitioners].

Xxxxxxx, Xxxxx Xxxxxxx m.fl. (2011), Foreldelse av Fordringer, Universitetsforlaget. Xxxxxxxx, Xxxx Xx (2004). Rådgivning I – det professionelle erstatnings-

ansvar, 1. udgave, Forlaget Thomson A/S

[Citeret: Xxxx Xx Xxxxxxxx, Rådgivning I]

Xxxxxxxxxxxx, Xxxx, Xxxxxx Xxxxxxxxx, NS 8405 – med kommentarer

Xxxx-Xxxxxx Xxxxxxx m.fl. (2010). (Kommentarutgave til Norsk Standard 8405, Norsk bygge- og anleggskontrakt), 3. udgave.

[Citeret: Xxxx Xxxxxxxxxxxx m.fl., NS 8405 med kommentarer].

Xxxxxxxx, Xxxx Xxxxxxxxxxx (red.), m.fl. (2012). Festskrift til Xxxx Xxxxxxxx, Jurist og

Økonomforbundets Forlag.

Xxxxxxx, Xxxx (1966). Entreprenørrisikoen, Forlag av Xxxxx Xxxxxx Xxxxx

[Citeret: Sandvik, Entreprenørrisikoen].

Xxxxxxxxx, Xxx (2011). Att upphandla byggprojekt, Studentlitteratur AB, Lund.

Xxxxxxx, Xxxx (2010). Erstatningsretlige grænseområder – professionsansvar, produktansvar og offentlige myndigheders erstatningsansvar. 2. udgave, Jurist og Økonomforbundets Forlag [Citeret: Xxxx Xxxxxxx, Erstatningsretlige grænseområder].

Xxxxxx, Xxxx Xxxxxx (2005). Entrepriseret, 4. udgave, ved Xxxxxxx Xxxxxxx, Jurist- og Økonomforbundets Forlag [Citeret: Vagner, Entrepriseret].

7.3 Artikler

Xxxxxx, Xxxxxx & Xxxxx Xxxxxx Xxxxxx. Reaktionskrav ved overskridelse af tidsfrister i

entrepriseforhold med særligt fokus på de kontraktuelle mellemformers betydning for krav om reaktion i praksis, trykt i Tidsskrift for Bolig- og Byggeret: TBB2013.334

[Citeret med henvisning til relevant sidetal i Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer i byggeriet].

Xxxxxxxx, Xxxxxxx. Praksisudviklede begrænsninger af den tek- niske rådgivers ansvar for fejl og forsømmel- ser, trykt i Tidsskrift for Bolig- og Byggeret:

TBB2011.65

[Citeret med henvisning til relevant sidetal i Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer i byggeriet].

Xxxxxx, Xxx. Partnering i entrepriseforhold - hvad er de obligationsretlige konsekvenser af entrepre- nørens deltagelse i projekteringsfasen?, trykt i Tidsskrift for Bolig- og Byggeret TBB2005.377

[Citeret: Xxx Xxxxxx, TBB2005.377].

Xxxxxx-Xxxxx, Xxxxxx. Indirekte tab, jf. AB 92 § 35, stk. 2. Bygherrens udgifter til genhusning og flyt- ning/opbevaring af inventar, trykt i Tidsskrift for Bolig- og Byggeret: TBB2010.296

[Citeret: Xxxxxx Xxxxxx-Xxxxx, TBB2010.296].

Xxxxxxx, Xxxxxxx. Loyalitetspligten i entrepriseforhold (- reflek- sioner i anledning af Xxx Xxxxxx: Det entre- priseretlige hjemmelsproblem), trykt i Tids- skrift for Bolig- og Byggeret: TBB2008.103. [Citeret: Xxxxxxx Xxxxxxx, TBB2008.103]

Xxxxxxx, Xxxxxxx. Entreprenørens indsigelsespligt ved projekt- mangler, trykt i Ugeskrift for Retsvæsen:

U.2013B.351

[Citeret med henvisning til relevant sidetal i Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer i byggeriet].

Xxxxxxx, Xxxxxxx. Entreprenørens projekteringsansvar, trykt i Ugeskrift for Retsvæsen: U.2013B.373

[Citeret med henvisning til relevant sidetal i Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer i byggeriet].

Xxxxxxxx, Xxxxxxxxx og Xxxxx Xxxxxxx. Rådgiverens ansvar for kvaliteten af bygher-

rens udbudsmateriale, trykt i Tidsskrift for Bolig- og Byggeret: TBB2012.144

[Citeret med henvisning til relevant sidetal i Xxxxxxx Xxxxxxx (red.), AB og nye aftaleformer i byggeriet].

Xxxxxxxxx, Xxxx. Et funktionsbestemt professionsansvar, trykt i Retsvidenskabeligt Tidsskrift, 2011, p. 1-13.

Xxxxxxx, Xxxxx. Bygherrerisikoen, trykt i Ugeskrift for Retsvæ- sen: U.1981B.339.

Xxxxxxx, Xxxx. Konsulentens økonomiske ansvar (”Bilag 10”) (xxxx://xxxx.xx.xx/xxx/00/00_00.xxx)

[Citeret: Bilag 10]

Xxxxxxx, Xxxx m.fl. Mødereferat fra Det 27. nordiske juristmøde i Reykjavik den 20.-22. august 1975 (xxxx://xxxx.xx.xx/xxx/00/00_00.xxx)

[Citeret: Mødereferatet].

8 Domsregister

8.1 Ugeskrift for Retsvæsen (UfR) UfR 1968.709H

UfR 1973.675H

8.2 Tidsskrift for Bolig- og Byggeret (TBB) TBB 2014.223 VLD

9 Register over Voldgiftskendelser

9.1 Kendelser om fast ejendom (KFE) KFE 1975.15DIV

KFE 1979.99DIV

KFE 1979.168

KFE 1986.156

KFE 1987.171

KFE 1989.57

KFE 1990.33

KFE 1993.164

KFE 1994.125

KFE 1995.14

KFE 1995.20

KFE 1995.106

KFE 1997.62

KFE 1998.71

KFE 1999.202 (TBB 1999.76)

KFE 2000.161

KFE 2000.172 (TBB 2000.252)

KFE 2001.196

KFE 2003.001 (TBB 2001.602)

KFE 2003.179 (TBB 2002.329)

KFE 2004.304

KFE 2004.312 (TBB 2003.467)

KFE 2004.325 (TBB 2003.539)

KFE 2005.41 (TBB 2004.189) KFE 2005.313 (TBB 2004.278/2) KFE 2006.212 (TBB 2006.112)

KFE 2006.227 (TBB2006.118)

KFE 2008.087 (TBB 2007.447)

KFE 2008.111 (TBB 2007.548)

KFE 2008.400 (TBB 2008.380)

KFE 2009.110 (TBB 2008.428)

KFE 2009.269

KFE 2009.282

KFE 2009.310 (TBB 2009.224)

KFE 2010.061

KFE 2010.245 (TBB 2010.661)

KFE 2010.252 (TBB2010.668)

KFE 2013.001 (TBB 2012.679)

KFE 2013.009

KFE 2013.027 (TBB 2013.312)

KFE 2013.036 (TBB 2013.322)

KFE 2013.417

9.2 Tidsskrift for Bolig- og Byggeret (TBB) TBB 2009.485 VBA

TBB 2013.307 VBA

TBB 2013.320 VBA