TDC A/S

TDC A/S

Xxxxxxxxx 00

0900 København C

§ 65 afgørelse vedr. anmodning om at krydstale i eksisterende aftale om delt rå kobber udgår

Cybercity har ved brev af 28. januar 2005 til IT- og Telestyrelsen anmodet styrel- sen om at træffe afgørelse om, hvorvidt Cybercitys anmodning, om at bestem- melserne om krydstale i parternes eksisterende aftale om delt rå kobber udgår, udgør en rimelig anmodning, jf. telelovens1 § 65.

Sagsfremstilling:

TDC fremsendte ved brev af 24. august 2004 et revideret bilag 1 til parternes af- tale om delt rå kobber. Af dette bilag fremgik det bl.a., at ”degradation af bred- båndsforbindelser, der skyldes [krydstale opstået som følge af fremskydning af abonnenttrin], er teknisk uundgåeligt, og betragtes ikke som forstyrrelser eller fejl, som kan forventes afhjulpet”.

Det fremgår af pkt. 6.1 og 32 i parternes aftale, at ændring af bilag 1 ikke skal godkendes af Cybercity.

Af Cybercitys brev af 28. januar 2005 fremgår det, at Cybercity ikke ønsker at acceptere en generel bestemmelse om, at selskabet fremadrettet skal acceptere degradering af kvaliteten for eksisterende forbindelser, som følge af stigende krydstale – affødt af den af TDC iværksatte fremskydning af abonnenttrin.

IT- og Telestyrelsen anmodede ved brev af 8. februar 2005 TDC om selskabets bemærkninger til Cybercitys brev af 28. januar 2005.

TDC har ved brev af 22. februar 2005 til IT- og Telestyrelsen oplyst, at det først i 2004 har været relevant at indføje afsnittene om krydstale i den eksisterende afta- le om delt rå kobber, idet de omtalte støjproblemer vokser i betydning med øget fyldningsgrad og øget datahastighed.

TDC har endvidere oplyst, at delstrækninger, som udgår fra teknikhuse, skaber problemer for de fulde strækninger, der udgår fra lokalcentralerne, når de to typer fremføres i samme kabel fra teknikhuset og videre ud mod slutkunderne, uanset om disse strækninger benyttes af TDC eller andre operatører, og at de støjpro-

27. maj 2005

IT- og Telestyrelsen

Xxxxxxxxxxxxx 00

2100 København Ø

Telefon 0000 0000

Telefax 3545 0010 E- post xxxx@xxxx.xx Netsted xxx.xxxx.xx CVR- nr. 2676 9388

Sagsbehandler Xxxxx Xxxxxx

Telefon 00 00 00 00

Telefax 35 45 00 10 E- post xxx@xxxx.xx

Sagsnr. 2226- 40 Deres ref. X.xx.: nkp/602

1 Jf. Bekendtgørelse nr. 679 af 23. juni 2004 af lov om konkurrence- og forbrugerforhold på telemarkedet.

blemer, der opstår herved skal anskues som i princippet uundgåelig konsekvens af en hensigtsmæssig udnyttelse af delstrækninger til at skabe mest muligt bred- bånd til flest mulige kunder.

Endelig har TDC anført, at TDC er indstillet på at indlede en drøftelse med bl.a. Cybercity om forretningsgange, der har til formål at afgøre om en given rå kob- ber forbindelse passerer et teknikhus med fordel vil kunne omlægges enten til en rå kobber delstrækning ved, at Cybercity selv opsætter DSLAM i tilknytning til teknikhuset eller omlægges til et Bitstream access produkt ved anvendelse af TDC’s DSLAM i teknikhuset.

Lovgrundlag:

Adgang til rå kobber, herunder delt rå kobber, reguleres indtil der er truffet ende- lig administrativ afgørelse i henhold til telelovens §§ 51 og 84 d af ULL- forordningen2. Endelig administrativ afgørelse er endnu ikke truffet på det i den- ne sammenhæng relevante marked.

Ifølge ULL-forordningens artikel 4.5 bilægges tvister, mellem selskaber i spørgs- mål, der er omfattet af denne forordning, efter de nationale tvistbilæggelsespro- cedure, (…). Da der i denne sag er tale om et spørgsmål om rimelig anmodning, fremgår den relevante nationale tvistbilæggelsesprocedure af telelovens § 65.

Ifølge telelovens § 65, stk. 1, 1. pkt., træffer IT- og Telestyrelsen afgørelse om, hvorvidt der i konkrete tilfælde foreligger en rimelig anmodning om indgåelse el- ler ændring af en aftale om samtrafik, eller hvorvidt der er tale om en anmodning, som en part omfattet af §§ 42 eller 44 vil være berettiget til at afvise.

Selve det materielle indhold i vurderingen af, hvorvidt en SMP-udbyder er for- pligtet til at give adgang til samtrafikproduktet rå kobber, herunder delt rå kob- ber, reguleres af ULL- forordningens artikel 3.2. Det fremgår heraf, at

”notificerede operatører (…) skal imødekomme rimelige anmodninger fra ad- gangsberettigede om adgang til deres abonnentledninger og tilhørende faciliteter på gennemsigtige, rimelige og ikke-diskriminerende vilkår. Anmodninger kan kun afslås på grundlag af objektive kriterier, der vedrører teknisk gennemførlighed eller behov for at bevare nettets integritet.”

I forordningens præambel pkt. 9 er om den notificerede operatørs forpligtelse til at give adgang til rå kobber anført, at

”(...) Forpligtelsen til at levere ubundtet adgang til abonnentledningerne inde- bærer ikke, at notificerede operatører skal installere ny infrastruktur i abonnent- nettet specielt for at kunne opfylde adgangsberettigedes ønsker.”

IT- og Telestyrelsens vurdering:

Cybercity har anmodet IT- og Telestyrelsen om, at følgende af TDC indførte be- stemmelser om krydstale i parternes eksisterende aftale om delt rå kobber udgår:

IT- og Telestyrelsen

Side 2

2 Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EF) Nr. 2887/2000 af 18. december 2000 om ubundtet adgang til abonnentledninger.

I bilag 1B pkt. 5.2.:

”Overalt i accessnettets kobberkabler optræder der krydstalekobling mellem de enkelte par. Krydstalekoblingen vokser ved stigende frekvens og varierer stærkt afhængig af kabeltype og de enkelte trådpars placering i kabeltværsnittet. Dette støjfænomen vil uundgåeligt påvirke de enkelte bredbåndsforbindelser i kablet med degradering af rækkevidde og datahastighed til følge. Det må ligeledes for- ventes at problemet forværres i takt med stigende belægningsgrad i kablerne og med forøget datahastighed.”

Samt i bilag 1B pkt. 8:

”Da der, som nævnt i kap. 5.2, uundgåeligt vil optræde støj (krydstale) i kabel- nettet skal man være opmærksom på følgende tekniske forhold:

Indkobles bredbåndsforbindelser forskellige steder på en kabelstrækning er der forøget risiko for at den længste forbindelse vil blive degraderet mere end hvis indkobling sker i samme punkt. Problemstillingen kan f.eks. optræde, hvor en bredbåndsforbindelse indkobles på en DSL-central og længere ude i nettet (kab- let) får følgeskab med bredbåndsforbindelser fra et fremskudt DSL-abonnenttrin.

Degradation af bredbåndsforbindelser, der skyldes det omtalte forhold, er teknisk uundgåeligt, og betragtes ikke som forstyrrelser eller fejl, som kan forventes af- hjulpet.”

IT- og Telestyrelsen skal indledningsvis bemærke, at styrelsen senest ved indbe- retning af 1. februar 2001 til EU-kommissionen har udpeget TDC som havende en stærk markedsposition på markedet for rå kobber, herunder delt rå kobber.3

TDC skal derfor som notificeret operatør (SMP-udbyder) imødekomme rimelige anmodninger fra adgangsberettigede om adgang til deres abonnentledninger med tilhørende faciliteter, jf. ULL-forordningens artikel 3.2 og 2.a.

Det er IT- og Telestyrelsens vurdering, at Cybercity, som er udbyder af offentlige telenet eller teletjenester, er adgangsberettiget efter ULL-forordningens artikel

3.1 og 2.b, jf. § 2 i bekendtgørelse nr. 930 af 19. november 2002. Anmodningen er således fremsat af en part, der har adgang til at påberåbe sig forordningen.

Hvorvidt der foreligger en rimelig anmodning fra en adgangsberettiget reguleres for så vidt angår delt rå kobber af ULL-forordningen. Det fremgår bl.a. heraf, at anmodninger om samtrafik kun kan afslås på grundlag af objektive kriterier, der vedrører teknisk gennemførlighed eller behov for at bevare nettets integritet.

IT- og Telestyrelsen har tidligere vurderet, at det som udgangspunkt ikke er i strid med den gældende teleregulering, at TDC opretter fremskudte abonnenttrin eller teknikhuse.4

IT- og Telestyrelsen

Side 3

3 Indberetning af 1. februar 2001 til EU-Kommissionen i henhold til artiklerne 14(3) og 18 i EUROPA-PARLAMENTETS OG RÅDETS DIREKTIV 97/33/EF af 30. juni 1997

om samtrafik på teleområdet med henblik på at sikre forsyningspligtydelser og interopera- bilitet ved anvendelse af ONP-principperne.

Det er IT- og Telestyrelsens opfattelse, at i det tilfælde, hvor parterne har indgået aftale om leje af en konkret delt rå kobber forbindelse, og der efterfølgende op- står krydstale på forbindelsen – affødt af TDC’s fremskydning af abonnenttrin el- ler oprettelse af teknikhus og efterfølgende indkobling af udstyr heri – opstår der en de facto afbrydelse af den mellem parterne allerede iværksatte samtrafik, så- fremt forbindelsen ikke længere kan anvendes til bredbåndsforbindelser (ADSL), der udgør kerneydelsen af samtrafikproduktet delt rå kobber, og såfremt situatio- nen ikke afhjælpes af TDC.

At forbindelsen efter opstået krydstale ikke længere kan benyttes til sit egentlige formål understøttes bl.a. af TDC’s bemærkninger i brevet af 22. februar 2005 om, at krydstale – affødt af fremskydning af abonnenttrin eller oprettelse af teknikhus

– kun kan afhjælpes ved, at den etablerede forbindelse omlægges til en rå kobber delstrækning, at Cybercity selv opsætter en DSLAM i tilknytning af teknikhuset eller at forbindelsen omlægges til et Bitstream access produkt ved anvendelse af TDC’s DSLAM i teknikhuset.

I de tilfælde, hvor krydstale alene medfører, at den eksisterende forbindelse de- graderes, således at den eksisterende datahastighed nok reduceres, men hvor for- bindelse fortsat kan anvendes til bredbåndsforbindelser (ADSL), finder IT- og Telestyrelsen ikke, at der foreligger en egentligt afbrydelse af den eksisterende forbindelse.

IT- og Telestyrelsen skal i den forbindelse bemærke, at hverken teleloven eller ULL-forordningen stiller krav til, hvilke kvaliteter eller standarder der skal over- holdes af SMP-udbyderen i forbindelse med dennes forpligtelse til at give ubund- tet adgang til abonnentledninger.

Det er derfor IT- og Telestyrelsens vurdering, at et spørgsmål om, hvorvidt den af TDC til en hver tid leverede kvalitet lever op til det mellem parterne aftalte i de tilfælde, hvor der ikke er tale om en de facto afbrydelse, er et rent aftaleretligt spørgsmål, der må afklares gennem fortolkning af de relevante bestemmelser herom i parternes aftale. IT- og Telestyrelsen har ikke med den gældende tele- lovgivning hjemmel til at foretage en sådan fortolkning af parternes aftale. Løs- ningen af en evt. konkret tvist mellem parterne må således ske gennem anvendel- se af de mellem parterne aftalte tvistbilæggelsesmekanismer.

Spørgsmålet i denne sag er herefter alene, om TDC i selskabets aftaler kan tage et generelt forbehold for afbrydelse af individuelle delt rå kobber forbindelser be- grundet i opstået krydstale forårsaget af TDC’s efterfølgende fremskydning af abonnenttrin eller etablering af teknikhus og indkobling heri af bredbåndsforbin- delser.

IT- og Telestyrelsen har den 22. november 2001 truffet afgørelse i en lignende sag, hvor spørgsmålet var, hvorvidt TDC som notificeret operatør kan tage forbe-

IT- og Telestyrelsen

Side 4

4 IT- og Telestyrelsens forhåndsbesked af 27. juli 2004 ”vedr. Cybercitys henvendelse vedr. krydstale – fremskydning af abonnenttrin”, jf. telelovens § 77.

hold for opsigelse af en aftale om samtrafik begrundet i fremtidig levering af eg- ne ydelser.5

I den nævnte afgørelse konkluderede IT- og Telestyrelsen følgende:

”På baggrund af forordningens bestemmelser kan der efter Telestyrelsens opfat- telse alene på tidspunktet for anmodning om aftale herom ske en vurdering af, i hvilket omfang den notificerede operatør skal afgive rå kobber.

Denne vurdering skal bero på, dels hvorvidt der er ledig kobber til rådighed til at imødekomme anmodningen, og dels hvorvidt der måtte foreligge objektive tekni- ske eller integritetsmæssige hindringer for at gennemføre aftalen. Det forudsæt- tes i det følgende, at den anmodende part i øvrigt opfylder betingelserne for at opnå en samtrafikaftale om rå kobber.

Er der ikke på tidspunktet for anmodningen ledigt kobber til rådighed, kan den notificerede operatør ikke forpligtes til at etablere ny infrastruktur med henblik på at imødekomme anmodningen. Anmodningen kan således afvises.

Er der på tidspunktet for anmodningen ledigt kobber og ingen forhindringer for aftalens gennemførlighed i form af objektive kriterier, der vedrører teknisk gen- nemførlighed eller behov for at bevare nettets integritet, skal anmodningen om leje af rå kobber imødekommes.

Forordningens artikel 3.2 suppleret af præambelens pkt. 9 gør efter Telestyrel- sens opfattelse udtømmende op med adgangen til afvisning af samtrafikanmod- ninger eller opsigelse af ikraftværende aftaler om leje af individuelle rå kobber trådpar med angivelse af eget brug som begrundelse herfor. Udover de to anførte tilfælde kan der ikke i standardtilbudene opstilles regler, der på tidspunktet for anmodningen og dermed på tidspunktet for indgåelse af en aftale om leje af indi- viduelle rå kobbertrådpar afviser adgang til leje af individuelle rå kobbertråd- par. Ligeledes kan der ikke opstilles regler, som fastsætter aftalebaserede ind- skrænkninger i den anmodende parts råden over kobberet i form af adgang for den notificerede operatør til opsigelse af aftalen med henblik på eget brug.

Dette udelukker dog ikke, at TDC kan indgå en tidsbegrænset lejeaftale, såfremt TDC på tidspunktet for anmodningen kan dokumentere, at TDC selv konkret vil få behov for den pågældende linje inden for den nærmeste fremtid, f.eks. i det til- fælde, hvor selskabet har indgået en abonnementsaftale, som den pågældende forbindelse vil skulle anvendes til. En sådan tidsbegrænset aftale kan ikke opsi- ges, men vil uden anden aftale ophøre ved tidsbegrænsningens udløb.”

Det er IT- og Telestyrelsens vurdering, at TDC’s adgang til afbrydelse af indivi- duelle rå kobber eller delt rå kobber forbindelser reguleres af det samme regelsæt som i den ovenfor citerede afgørelse af 22. november 2001 vedr. opsigelse af så- danne individuelle forbindelser.

IT- og Telestyrelsen

Side 5

5 IT- og Telestyrelsens afgørelse af 22. november 2001 ”vedr. afgørelse i forbindelse med vilkår for opsigelse i TDC’s standardtilbud om leje af rå kobber”, jf. telelovens § 65.

Dette betyder, at en afbrydelse af allerede udlejede individuelle rå kobber eller delt rå kobber forbindelser ifølge ULL-forordningens art. 3.2. kun kan begrundes i ” …objektive kriterier, der vedrører teknisk gennemførlighed eller behov for at bevare nettets integritet”.

Det er IT- og Telestyrelsens opfattelse, at manglende ”teknisk gennemførlighed” i forbindelse med krydstale kun kan påberåbes af den forpligtede udbyder på tidspunktet for anmodning om adgang til en konkret forbindelse. Når først der er givet adgang til en konkret delt rå kobber forbindelse, vil senere opstået krydstale i sagens natur ikke kunne betegnes som hindrende for gennemførelsen af samtrafikadgangen.

Ved afbrydelse af samtrafik under henvisning til at ”bevare nettets integritet”, er det IT- og Telestyrelsens opfattelse, at formuleringen ”bevare” relaterer sig til eksi- sterende forhold og sigter således ikke til potentielle fremtidige situationer, som det reelt ikke på tidspunktet for udbyderens fremsættelse af anmodning om samtrafik er muligt at tage stilling til. Hensynet kan således ikke påberåbes med henvisning til forhold opstået hos den udlejende udbyder efter anmodningstidspunktet. Ved fremskydning af abonnenttrin og brugen heraf er der ikke tale om at ”bevare” inte- griteten af nettet.

Afbrydelse af samtrafik som følge af krydstale opstået efter anmodningstidspunktet kan efter IT- og Telestyrelsens opfattelse kun begrundes under henvisning til at ”bevare nettets integritet”, såfremt afbrydelsen begrundes i forhold opstået hos den udbyder, der lejer forbindelsen, eksempelvis støj fra Cybercitys udstyr, jf. i øvrigt pkt. 7.2 i parternes aftale6.

I nærværende sag udspringer den opståede krydstale ikke af Cybercitys brug af den lejede forbindelse, men af handlinger udført af TDC med virkning for den af Cy- bercity lejede forbindelse. IT- og Telestyrelsen finder således ikke, at det vil være i overensstemmelse med forordningen at overvælte risikoen for forhold forårsaget af TDC’s udstyr efter anmodningstidspunktet på Cybercity.

Det er herefter IT- og Telestyrelsens vurdering, at en de facto afbrydelse af en iværksat samtrafik i form af krydstale opstået ved fremskydning af abonnenttrin el- ler etablering af teknikhus og efterfølgende indkobling af udstyr heri efter udlejen af konkrete individuelle delt rå kobber forbindelser, hverken kan begrundes i tek- nisk gennemførlighed eller behov for at bevare nettets integritet.

TDC kan ikke med henblik på at imødekomme en konkret anmodning om adgang til en delt rå kobber forbindelse forpligtes til at foretage investeringer i accessnet- tet . Dette følger af ULL-forordningens præambel, pkt. 9.

IT- og Telestyrelsen

Side 6

6 Heraf fremgår det således, at ” TDC er altid berettiget til at afbryde en delt rå kobber forbindelse umiddelbart og uden forudgående inddragelse af Telestyrelsen, hvis TDC kan dokumentere, at trafikken på den delte rå kobber har forårsaget nedbrud af net eller tjene- ster eller lignende, eller hvis der er overhængende risiko herfor. Afbrydelsen kan kun vedvare så længe den situation eller risiko, der har nødvendiggjort afbrydelsen, fortsat er tilstede.”

På ovennævnte baggrund vurderer IT- og Telestyrelsen, at Cybercitys anmodning om, at bestemmelserne om krydstale for så vidt angår sætningen

”Degradation af bredbåndsforbindelser, der skyldes det omtalte forhold, er tek- nisk uundgåeligt, og betragtes ikke som forstyrrelser eller fejl, som kan forventes afhjulpet.”

udgår af parternes eksisterende aftale om delt rå kobber, udgør en rimelig anmod- ning for så vidt angår de tilfælde, hvor opstået krydstale fører til en de facto afbry- delse af en eksisterende forbindelse.

For så vidt angår de resterende dele af Cybercity indklagede afsnit om krydstale i parternes aftale, er det IT- og Telestyrelsens vurdering, at disse bestemmelser alene beskriver, hvornår og hvorfor krydstale kan opstå. Disse bestemmelser vur- deres derfor af IT- og Telestyrelsen ikke at have nogen egentlig materiel betyd- ning for aftaleforholdet mellem Cybercity og TDC.

Såfremt de resterende dele af Cybercity indbragte bestemmelser om krydstale i parternes aftale mod IT- og Telestyrelsens forventninger får materiel betydning i aftaleforholdet mellem Cybercity og TDC, vil Cybercity kunne anmode styrelsen om at tage stilling til, hvorvidt det udgør en rimelig anmodning, at disse bestem- melser udgår af parternes aftale, jf. ULL-forordningens art. 3.2., jf. art. 4.5.

ooo0ooo

På baggrund af ovenstående træffer IT- og Telestyrelsen hermed i medfør af ULL- forordningens artikel 4.5, jf. § 65, stk. 1, i lov nr. 418 af 31. maj 2000 om konkur- rence- og forbrugerforhold på telemarkedet (teleloven) følgende

AFGØRELSE:

Følgende afsnit udgår af bilag 1B, pkt. 8, til parternes aftale om delt rå kob- ber:

”Degradation af bredbåndsforbindelser, der skyldes det omtalte forhold, er tek- nisk uundgåeligt, og betragtes ikke som forstyrrelser eller fejl, som kan forven- tes afhjulpet.”

for så vidt angår de tilfælde, hvor opstået krydstale fører til en de facto afbry- delse af en eksisterende forbindelse.

IT- og Telestyrelsen finder ikke, at det udgør en rimelig anmodning, at de resterende dele af Cybercity indbragte bestemmelser om krydstale i parter- nes aftale udgår, idet det er styrelsens opfattelse, at disse bestemmelser alene beskriver, hvornår og hvorfor krydstale kan opstå.

ooo0ooo

IT- og Telestyrelsen

Side 7

Klagevejledning:

Denne afgørelse kan påklages til Teleklagenævnet, sekretariatet for Telebruger- nævnet og Teleklagenævnet, Xxxxxxxx 00, 0000 Xxxxxxxxx X. Klagen skal i givet fald indgives skriftligt inden 4 uger efter, at denne afgørelse er meddelt selskabet.

Opmærksomheden henledes på, at der i medfør af bekendtgørelse nr. 569 af 18. ju- ni 2004 om Teleklagenævnets virksomhed skal betales et gebyr på 4.000 kr. for behandling af klager af denne type i Teleklagenævnet. Beløbet vil blive opkrævet af Teleklagenævnets sekretariat.

ooo0ooo Enslydende brev er sendt til Cybercity.

Med venlig hilsen

Xxxxx Xxxxxx

IT- og Telestyrelsen

Side 8