Afgørelse om markedsmæssighed af aftaler indgået af Aalborg Varme A/S for kontrolåret 2015
Afgørelse om markedsmæssighed af aftaler indgået af Aalborg Varme A/S for kontrolåret 2015
1. september 2020 18/08364
JCDA
RESUMÉ
Energitilsynet (nu Forsyningstilsynet) besluttede den 19. december 2017 at gennem- føre en bagudrettet kontrol af aftalers markedsmæssighed på området for energibe- sparelser. Aalborg Varme A/S blev ved mail af 9. februar 2018 udtaget til stikprøvekon- trol vedrørende markedsmæssigheden af aftaler om energibesparelser i kontrolåret 2015.
Aalborg Varme A/S har på anmodning oplyst, at virksomheden i 2015 indgik transakti- oner om køb af energibesparelser med koncernforbundne virksomheder. Aalborg Varme A/S købte energibesparelser fra Energicenter Aalborg Entreprise A/S (det nu- værende Aalborg Energicenter A/S) samt af den kommunale virksomhed Energicenter Aalborg, der med virkning fra 1. januar 2016 blev lagt sammen med Aalborg Energi- center A/S.
Den fremsendte dokumentation godtgør, at Aalborg Varme A/S købte energibesparel- ser for i alt 25.005.315,00 kr. fordelt på to transaktioner i 2015. Aalborg Varme A/S købte 24.813.629 kWh fra Energicenter Aalborg for i alt 4.896.866,00 kr., hvilket svarer til en enhedspris på 20 øre pr. kWh, og 42.929.532 kWh fra Aalborg Energicenter A/S for i alt 20.108.449,00 kr., svarende til en enhedspris på 47 øre pr. kWh.
Priserne var fastlagt til den eksterne kostpris tillagt et administrationsgebyr på 4 øre pr. kWh for transaktionen med Energicenter Aalborg, og på 1 øre pr. kWh for transaktio- nen med Aalborg Energicenter A/S. Aalborg Varme A/S har dokumenteret, at geby- rerne dækkede de administrative omkostninger i de to virksomheder uden at der deri lå en nettoavance hos Energicenter Aalborg eller Aalborg Energicenter A/S.
Aalborg Varme A/S har som led i sagens oplysning fremsendt en tilstrækkelig funkti- ons- og risikoanalyse.
Aalborg Varme A/S tilsidesatte kravet om, at varmedistributionsvirksomheders aftaler med andre virksomheder skal foreligge i skriftlig form på aftaletidspunktet. Forsynings- tilsynet påtaler dette forhold.
Den fremsendte dokumentation godtgør, at aftalerne var markedsmæssige.
FORSYNINGSTILSYNET
Xxxxxxxxx 00
3300 Frederiksværk
Tlf. 0000 0000
xxxx@xxxxxxxxxxxxxxxxxx.xx xxx.xxxxxxxxxxxxxxxxxx.xx
I den konkrete vurdering har Forsyningstilsynet lagt vægt på, at dokumentationen har kunnet godtgøre, at den koncerninterne pris var fastsat efter omkostningerne i Energi- center Aalborg og Aalborg Energicenter A/S uden noget avancetillæg. Forsyningstilsy- net har af den grund fundet, at priserne var markedsmæssige.
Forsyningstilsynet offentliggør denne afgørelse på tilsynets hjemmeside.
AFGØRELSE
Forsyningstilsynet påtaler, at Aalborg Varme A/S i forhold til transaktionerne med Energicenter Aalborg tilsidesatte det lovbestemte krav om, at aftaler skal foreligge skriftligt på aftaletidspunktet, jf. § 28 b, stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning.
Kravene i § 28 b, stk. 4 og 5, i lov om varmeforsyning findes i øvrigt at være opfyldt. Aalborg Varme A/S har således dokumenteret, at de købte energibesparelser i 2015 til markedsmæssige priser og vilkår, jf. § 28 b, stk. 4, 1. pkt., og stk. 5, 2. pkt., i lov om varmeforsyning.
Sagens baggrund og begrundelsen for Forsyningstilsynets afgørelse fremgår neden- for.
SAGSFREMSTILLING
Den 9. februar 2018 udtog Forsyningstilsynet Aalborg Varme A/S til stikprøvekontrol for markedsmæssigheden af koncerninterne aftaler om energibesparelser for 2015. Forsyningstilsynet fremsendte ved samme lejlighed en anmodning om en række oplys- ninger.
Aalborg Varme A/S besvarede den 26. februar 2018 henvendelsen og anførte, at Aal- borg Varme A/S´ virksomhedsstruktur var væsentlig anderledes i 2015, eftersom virk- somheden dengang var en kommunal forsyningsvirksomhed.
Den 9. marts 2018 svarede Forsyningstilsynet, at reglerne i lov om varmeforsyning også gjaldt for kommuner, der driver varmeforsyningsvirksomhed, jf. § 2 b, stk. 1, nr. 1, jf. § 2, stk. 1, og § 28 a, stk. 2, i lov om varmeforsyning, hvorfor Aalborg Varme A/S desuagtet var forpligtet til at fremsende dokumentation i henhold til anmodningen.
Den 12. maj 2018 svarede Aalborg Varme A/S, at koncernstrukturerne ændrede sig pr.
1. december 2015, hvor Aalborg Varme A/S blev overdraget fra Aalborg Kommune til Aalborg Energi Holding A/S, og den eksisterende praksis omkring indkøb og admini- stration af energibesparelser dermed også forandrede sig. Denne praksis blev uddybet af Aalborg Varme A/S i brevet. Af brevet fremgår bl.a. følgende:
”I 2015 har vi haft to forskellige ’koncernstrukturer’ – vi har været en fællesejet kommunal forvaltning, og blev i december koncernforbundne i Aalborg Energi Holding.
I Aalborg har vi historisk set hentet energibesparelser gennem Energicenter Aalborg, der blev etableret i 1993. Dengang der kom mere økonomi ind om- kring energibesparelserne – og de dermed fik værdi, blev Energicenter Aal- borg Entreprise A/S etableret til at handle med indkøb af energibesparelser. Det vil sige, at i de tilfælde, hvor der blev handlet med timer og energibespa- relser, blev disse håndteret gennem Entreprise A/S. Entreprise A/S købte den- gang rådgivningstimer af Energicenter Aalborg. Entreprise A/S regnskab er al- tid gået i nul – til administration af energibesparelserne blev der opkrævet 1 øre/kWh, når de blev solgt fra Entreprise A/S til Aalborg Varme. Det vil sige, at blev en energibesparelse købt til 25 øre/kWh, blev den solgt videre til 26 øre/kWh til Aalborg Varme.
De resterende energibesparelser, der blev hentet af Energicenter Aalborg, hvor besparelserne blev købt med rådgivningstimer – blev disse solgt til Aal- borg Varme efter de omkostninger, den pågældende aktivitet har medført. I Energicenter Aalborg er der altid ført timeregnskab af medarbejderne i Navi- sion, hvor udgifterne dermed er fordelt efter hvad der er brugt til energispare- aktiviteter – og hvilke udgifter der hidrører alt andet, som eksempelvis messer, udstillinger og meget andet. Dermed er kun de udgifter der har med energi- spareaktiviteter at gøre, der er bogført her.
Energicenter Aalborg og Aalborg Varme var begge en del af Miljø- og Energi- forvaltningen – og som underafdeling i ’Energi og renovation’.
Efter 1/12-2015 blev Energicenter Aalborgs medarbejdere og aktiviteter over- ført til først Aalborg Energicenter A/S – det tidligere Energicenter Aalborg En- treprise A/S. Dermed Aalborg Energicenter A/S dermed koncernforbundet til Aalborg Varme A/S – som først datterselskab af Aalborg Varme A/S og nu sø- sterselskab til Aalborg Varme A/S i Aalborg Energi Holding A/S.”
Ved samme brev fremsendte Aalborg Varme A/S organisations- og koncerndiagram- mer før og efter strukturændringen i 2015 og spurgte Forsyningstilsynet, hvilke oplys- ninger der var nødvendige i lyset af strukturændringen i 2015.
Den 4. juni 2018 gjorde Forsyningstilsynet opmærksom på, at anmodningen om doku- mentation allerede var fremsendt den 9. februar 2018, og at der fortsat henvistes hertil.
Den 19. juni 2018 fremsendte Aalborg Varme A/S et notat, hvori der blev redegjort for Aalborg Varme A/S´ forretningsstruktur før og efter omstruktureringen i 2015 samt de aftaler, der lå til grund for transaktioner om energibesparelser i 2015. Aalborg Varme A/S oplyste, at serviceselskaberne Energicenter Aalborg Entreprise A/S (før struktur- ændring) og Aalborg Energicenter A/S (efter strukturændring) pålagde en bruttoavance på 1 øre pr. kWh for administration og håndtering af energibesparelser for Aalborg Varme A/S.
Aalborg Varme A/S fremsendte ikke en dokumentation for markedsmæssigheden af denne bruttoavance, der blev tillagt prisen som et tillæg. Aalborg Varme A/S oplyste, at
pristillægget svarede til kostprisen for administrationsomkostninger, samt at der ved lø- bende undersøgelser ikke blev fundet mulighed for at erhverve energibesparelser til en lavere pris.
Den 26. juni 2018 anmodede Forsyningstilsynet om yderligere dokumentation i form af de aftaler, der henvistes til i notatet af 19. juni 2018, samt en oversigt over de nævnte aftaler.
Den 11. juli 2018 fremsendte Aalborg Varme A/S aftaler med interesseforbundne par- ter samt en formalisering af aftalen mellem Aalborg Varme og Aalborg Energicenter gældende for 2015, men underskrevet i juli 2018.
Den 17. august 2018 inviterede Forsyningstilsynet Aalborg Varme A/S til møde angå- ende dokumentation for markedsmæssighed til afholdelse den 14. september 2018.
Den 27. august 2018 rykkede Forsyningstilsynet Aalborg Varme A/S for en bekræf- telse af mødedatoen og fastholdt datoen.
Den 9. september 2018 fremsendte Forsyningstilsynet en dagsorden for mødet.
Den 14. september 2018 afholdt Forsyningstilsynet et møde med Aalborg Varme A/S, hvor Aalborg Varme A/S’ dokumentationsforpligtelse og konkrete muligheder for at op- fylde forpligtelsen blev drøftet.
Den 24. september 2018 videresendte Forsyningstilsynet spørgsmålet om overhol- delse af kravet om en ubrudt aftalekæde, jf. energisparebekendtgørelsens §§ 7-9, til Energistyrelsen under henvisning til, at Aalborg Varme A/S ikke havde udarbejdet skriftlige aftaler om energispareprojekter på tidspunktet for indberetningen. Samme dag fremsendte Forsyningstilsynet en anmodning om yderligere dokumentation som opfølgning på mødet af 14. september 2018.
Den 25. september 2018 efterspurgte Aalborg Varme A/S et notat fra mødet indehol- dende oplysninger om den dokumentation, Forsyningstilsynet anmodede om. Forsy- ningstilsynet genfremsendte samme dag skrivelsen af 24. september 2018.
Den 6. oktober 2018 modtog Forsyningstilsynet en redegørelse fra Aalborg Varme A/S om de koncerninterne transaktioner for 2015, herunder uddybende information om den rammeaftale, der siden 1. januar 2007 har ligget til grund for de koncerninterne trans- aktioner, stikprøvetransaktioner på aktørniveau samt en samlet regnskabsopgørelse for Aalborg Varme A/S og Aalborg Energicenter før og efter omstruktureringen af kon- cernen. I dokumentationen specificeredes det også, at overdragelsen af Aalborg Varme A/S fra Aalborg Kommune til Aalborg Energi Holding A/S regnskabsmæssigt blev effektueret med virkning fra 1. januar 2015.
Af dokumentationen fremgik, at Aalborg Varme A/S i 2015 købte energibesparelser for i alt 25.005.315,00 kr. fordelt på to transaktioner i 2015.
Aalborg Varme A/S købte 24.813.629 kWh fra det kommunale selskab Energicenter Aalborg for i alt 4.896.866,00 kr., hvilket svarer til en enhedspris på 20 øre pr. kWh, og
42.929.532 kWh fra Aalborg Energicenter A/S for i alt 20.108.449,00 kr., svarende til en enhedspris på 47 øre pr. kWh. I disse priser var indregnet et administrationsgebyr. Aalborg Varme A/S har oplyst, at gebyret var til dækning af de administrative omkost- ninger, såsom ydelsesaftale, forsikringer, revision, direktions- og bestyrelseshonorar m.v.
Tabel 1 nedenfor gengiver transaktionerne mellem Aalborg Varme A/S og Energicen- ter Aalborg henholdsvis Aalborg Energicenter A/S.
TABEL 1 | AALBORG VARME A/S, INDKØBTE ENERGIBESPARELSER I 2015
Sælger | Volumen | Indkøbspris | Adm. Gebyr | Samlet pris | Enheds- pris |
Energicenter Aal- borg | 24.813.629 kWh | 3.784.102,00 kr. | 1.112.764,00 kr. | 4.896.866,00 kr. | 20 øre/kWh |
Aalborg Energicen- ter A/S | 42.929.532 kWh | 19.679.154,00 kr. | 429.295,00 kr. | 20.108.449,00 kr. | 47 øre/kWh |
I alt | 67.743.161 kWh | 23.463.256,00 kr. | 1.542.059,00 kr. | 25.005.315,00 kr. | 37 øre/kWh |
Kilde: Aalborg Varme A/S
Om det aftaleretlige grundlag for disse økonomiske og handelsmæssige dispositioner vedrørende energibesparelser i forhold til Aalborg Energicenter A/S henviste Aalborg Varme A/S til den fremsendte dokumentation af 6. oktober 2018, bilag D, herunder et referat fra et bestyrelsesmøde den 7. december 2011, pkt. 6. Det fremgår heraf, at der blev truffet beslutning om administrationsgebyr til dækning af administrative omkost- ninger i Aalborg Energicenter A/S, herunder udgifter til forsikringer, revisor, direktions- og bestyrelseshonorar m.v. Der er endvidere henvist til en rammeaftale mellem Aal- borg Kommune og AKE Entreprise A/S af 1. januar 2007, som Aalborg Varme A/S suc- cederede i for Aalborg Kommune i 2015.
Om det aftaleretlige grundlag vedrørende energibesparelser i forhold til Energicenter Aalborg henviste Aalborg Varme A/S til et regnskab for 2015 for Miljø og Energiforvalt- ningen, jf. bilag E i den fremsendte dokumentation. For så vidt angår administrations- gebyret henviste Aalborg Varme A/S til indstilling og godkendelse på et byrådsmøde den 8. juni 2015, som omfatter ydelser fra den 1. januar 2015, samt et notat, s. 2, af
11. maj 2015 fra Miljø og Energiforvaltningen benævnt ”Miljø- og Energiforvaltningen – Finansieringsprincipper pr. 1. januar 2015”, jf. den fremsendte dokumentations bilag F og G. I dette notat henvises i forhold til finansiering af Energicenter Aalborg vil denne fortsat ske i henhold til en godkendelse af byrådet den 12. december 2012.
Den 16. januar 2019 anmodede Forsyningstilsynet om oplysninger om Aalborg Energi- center A/S´ nettoomsætning fra 2012 til 2017.
Den 29. januar 2019 modtog Forsyningstilsynet oplysninger om Aalborg Energicenter A/S´ nettoomsætning fra 2012 til 2017.
Den 27. august 2019 fremsendte Forsyningstilsynet en anmodning om yderligere do- kumentation i form af aftaler om energibesparelser, som Aalborg Energibesparelser eventuelt havde indgået med koncerneksterne parter mellem 2012 og 2017. Forsy- ningstilsynet anmodede om skriftligt aftalegrundlag samt dokumentation for faktiske betalinger. Derudover anmodede Forsyningstilsynet om funktions- og risikoanalyser for den koncerninterne såvel som eventuelle koncerneksterne transaktioner. Afslutnings- vist anmodede Forsyningstilsynet om en specifikation af Aalborg Energicenter A/S´ nettoavance for salg af energibesparelser segmenteret efter aktiviteter til brug for en sammenligning med uafhængige parters nettoavancer. Frist for fremsendelse blev fastsat til den 17. september 2019.
Den 19. september 2019 havde Forsyningstilsynet ikke modtaget dokumentationen og fremsendte derfor en rykker. Samme dag aftalte Forsyningstilsynet med Aalborg Varme A/S, at fristen blev udskudt til den 27. september 2019.
Den 25. september 2019 anmodede Aalborg Varme A/S om yderligere udsættelse af fristen til den 30. september 2019. Forsyningstilsynet accepterede udsættelsen samme dag.
Den 30. september 2019 fremsendte Aalborg Varme A/S´ dokumentation i henhold til anmodningen af 27. august 2019, herunder en skriftlig aftale og dokumentation for fak- tiske betalinger mellem Aalborg Varme A/S og Eniig Energi A/S om salg af energibe- sparelser på i alt 10.066.045 kWh til 35,50 øre pr. kWh og en samlet pris på 3.573.445,98 kr. Aalborg Varme A/S fremsendte derudover en funktions- og risikoana- lyse, der illustrerede Aalborg Varme A/S´, Aalborg Energicenter A/S´ og eksterne par- ters håndtering af funktioner, risici og aktiver i forbindelse med transaktionerne. Aal- borg Varme A/S fremsendte afslutningsvist en specifikation af den nettoavance, som Aalborg Energicenter A/S og Energicenter Aalborg Entreprise A/S skabte ved salg af energibesparelser til Aalborg Varme A/S i 2015.
SAGENS PARTER
Sagens part er Aalborg Varme A/S, cvr. 37271616.
HØRING
Et afgørelsesudkast har været sendt i partshøring hos Aalborg Varme A/S fra den 29. juni 2020 til den 6. august 2020.
RETSGRUNDLAG
Forsyningstilsynet fører tilsyn med, at varmedistributionsvirksomheders aftaler, herun- der koncerninterne aftaler, lever op til reglerne om markedsbestemthed i lov om var- meforsyning, jf. bekendtgørelse nr. 64 af 21. januar 2019 af lov om varmeforsyning.
Den formulering af § 28 b, stk. 4 og 5, der gælder for aftaler indgået før den 1. juli 2018, blev indsat i lov om varmeforsyning ved lov nr. 520 af 7. juni 2006 (som stk. 5 og 6) og har følgende ordlyd:
Ӥ 28 b...
Stk. 4. Aftaler, som varmedistributionsvirksomheder indgår med andre virk- somheder, herunder koncernforbundne virksomheder, skal indgås på mar- kedsbestemte vilkår.
Stk. 5. De af stk. 4 omfattede aftaler skal foreligge i skriftlig form på aftaletids- punktet. Virksomhederne skal på begæring fra Energitilsynet forelægge til- strækkelig dokumentation for, hvordan priser og vilkår for væsentlige aftaler er fastsat."
Hovedformålet med forsyningslovenes regler om markedsbestemtheden er at sikre, at værdierne i kollektive forsyningsvirksomheder alene anvendes i overensstemmelse med lovenes prisbestemmelser og at hindre omgåelse af disse bestemmelser. Herun- der er formålet at hindre, at kollektive forsyningsvirksomheder ved at købe for dyrt eller sælge for billigt overfører midler mellem interesseforbundne virksomheder.1
Begrebet markedsbestemthed svarer til begrebet markedsbestemthed i lov om elforsy- ning og lov om naturgasforsyning, og det er identisk med armslængdeprincippet.
Armslængdeprincippet indebærer på området for varmeforsyning, at en varmedistribu- tionsvirksomhed ved indgåelse af aftaler med andre virksomheder, herunder koncern- og interesseforbundne virksomheder, skal anvende priser og vilkår i overensstem- melse med, hvad der kunne være opnået, hvis transaktionen var afsluttet mellem uaf- hængige aftaleparter.
Regler om markedsbestemthed i lov om varmeforsyning supplerer således regulering af varmedistributionsvirksomhedernes priser, idet lov om varmeforsyning giver hjem- mel til at regulere den pris, der indgår i den økonomiske regulering af varmedistributi- onsvirksomhederne. Det følger af § 21, stk. 4, i lov om varmeforsyning2, jf. lovens § 28 b.
Bestemmelserne i § 28 b, stk. 4 og 5, i lov om varmeforsyning indebærer endvidere, at varmedistributionsselskaberne har en pligt til at udarbejde dokumentation for at indgå- ede aftaler er markedsbestemte, og at denne dokumentation skal fremsendes til Ener- gitilsynet (nu Forsyningstilsynet) efter anmodning.
§ 28 b, stk. 4, 2. pkt., blev indsat i lov om varmeforsyning ved lov nr. 704 af 8. juni 2018, hvorved der også blev indsat to nye bemyndigelser i § 28 b, stk. 10 og 11, som er udnyttet ved udstedelsen af bekendtgørelse nr. 215 af 6. marts 2019 om markeds- mæssighed af aftaler om realisering af energibesparelser. Denne bekendtgørelse trådte i kraft den 15. marts 2019 og har betydning for aftaler indgået efter denne dato.
Forsyningstilsynets vurdering af spørgsmålet om markedsbestemthed sker inden for rammerne af OECD’s Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax
1 Folketingstidende 1998-99, A, L 234 som fremsat.
2 Bekendtgørelse nr. 64 af 21. januar 2019 af lov om varmeforsyning
Administrations3 (herefter ”TPG”) og SKATs vejledning ”Transfer Pricing – Dokumenta- tionspligten.”4 Dette er præciseret i de bemærkninger til det lovforslag, L 165, der lå til grund for ændringen af lov om varmeforsyning5. Det præciseres og forudsættes heri, at Forsyningstilsynet ved vurderingen af aftalernes markedsbestemthed efter lov om var- meforsyning vil udøve sit skøn inden for rammerne af TPG.
Såvel TPG som SKATs Transfer Pricing-vejledning anviser fem anerkendte transfer pricing-metoder til dokumentation af en aftales markedsbestemthed. De fem metoder er den fri markedsprismetode (CUP – Comparable uncontrolled price method), videre- salgsmetoden (resale price method), kostplus-metoden (cost plus method), den trans- aktionsbaserede nettoavancemetode (TNMM – Transactional net margin method), og den transaktionsbaserede avancefordelingsmetode (Transactional profit split method).
§ 28 b, stk. 4, 2. pkt., blev indsat i lov om varmeforsyning ved lov nr. 704 af 8. juni 2018, hvorved der også blev indsat to nye bemyndigelser i § 28 b, stk. 10 og 11, som er udnyttet ved udstedelsen af bekendtgørelse nr. 215 af 6. marts 2019 om markeds- mæssighed af aftaler om realisering af energibesparelser. Denne bekendtgørelse trådte i kraft den 15. marts 2019 og har betydning for aftaler indgået efter denne dato.
FORSYNINGSTILSYNETS BEGRUNDELSE FOR AFGØRELSEN
Denne sag handler om, hvorvidt den koncerninterne transaktion i kontrolåret 2015 mel- lem Aalborg Varme A/S og Aalborg Energicenter A/S var på markedsmæssige vilkår.
Afgørelsen er truffet i medfør af § 28 b i lov om varmeforsyning.
§ 28 b, stk. 4, 1. pkt., i lov om varmeforsyning indebærer, at den koncerninterne aftale skal indgås på markedsbestemte vilkår.
Efter § 28 b, stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning skal aftaler, som varmedistributi- onsvirksomheder indgår med andre virksomheder, foreligge i skriftlig form på aftale- tidspunktet.
Efter § 28 b, stk. 5, 2. pkt., i lov om varmeforsyning skal dokumentation herfor frem- sendes til Energitilsynet (nu Forsyningstilsynet) ved anmodning herom.
Aalborg Varme A/S har i 2015 købt energibesparelser for i alt 25.005.315,00 kr. fordelt på to transaktioner i 2015. Aalborg Varme A/S købte 24.813.629 kWh fra det kommu- nale selskab Energicenter Aalborg for i alt 4.896.866,00 kr., hvilket svarer til en en- hedspris på 20 øre pr. kWh, og 42.929.532 kWh fra Aalborg Energicenter A/S for i alt 20.108.449,00 kr., svarende til en enhedspris på 47 øre pr. kWh.
3 Se OECD (2017), OECD Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Admin- istrations 2017, OECD Publishing, Paris.
4 Se SKAT’s juridiske vejledning 2019-1, afsnit C.D.11.13.1, Transfer pricing dokumentationspligten - regel og omfang. Den juridiske vejledning kan tilgås gennem xxxxx://xxxx.xx/xxxx.xxxx?xxxx0000000.
5 Folketingstidende 2017-2018, L 165, Xxxxxx A, s. 21.
I det følgende gennemgås de to dokumenterede transaktioner om energibesparelser for sig.
KØB AF ENERGIBESPARELSER FRA ENERGICENTER AALBORG
Aalborg Varme A/S har oplyst, at Energicenter Aalborg, som var etableret som kom- munal virksomhed, leverede energibesparelser til Aalborg Gas A/S og Aalborg Varme A/S inden virksomhedens aktiviteter med virkning fra 1. januar 2016 blev overdraget til Aalborg Energicenter A/S.
Energicenter Aalborg blev etableret i 1993 som energirådgivningscenter for Kommu- nens Gas-, El-, Fjernvarme- og Vandforsyningsvirksomheder. I det budgetdokument, der lå til grund for etableringen af det kommunale Energicenter Aalborg, fremgår de fordelingsnøgler og ydelsesvilkår, der fortsat blev anvendt i 2015.
Forsyningstilsynet lægger til grund, at det i 2011 blev aftalt, at Energicenter Aalborg skulle videresælge energibesparelser til indkøbspris tillagt et administrationsgebyr på 4 øre pr. kWh. Dokumentationen for denne aftale fremgår som bilag D til Aalborg Varme A/S’ redegørelse af 6. oktober 2018. Bilag D er et referat af et bestyrelsesmøde den 7. december 2011.
Forsyningstilsynet bemærker, at det aftaleretlige grundlag for Aalborg Varme A/S’ øko- nomiske dispositioner vedrørende realisering af energibesparelser ikke forelå skriftligt på aftaletidspunktet. Det forhold, at der bliver truffet en række politisk-administrative beslutninger på byrådsmøder og at dette fremgår af dokumenter i den offentlige for- valtning, opfylder ikke kravet om, at varmedistributionsvirksomheders aftaler om reali- sering af energibesparelser skal foreligge i skriftlig form på aftaletidspunktet.
Forsyningstilsynet finder på den baggrund, at kravet i § 28 b, stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning, der udtrykkeligt fastsætter et skriftlighedskrav om, at aftaler om reali- sering af energibesparelser skal foreliggeskriftligt på aftaletidspunktet, er tilsidesat.
Forsyningstilsynet kan konstatere, at Aalborg Varme A/S efterfølgende har igangsat tiltag, der skal sikre skriftlighedskravets overholdelse. Forsyningstilsynet påtaler derfor dette forhold efter § 28 b, stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning.
Aalborg Varme A/S har desuden fremsendt udtræk fra Energicenter Aalborgs økono- mistyringssystemer.
Aalborg Varme A/S har derigennem dokumenteret, at der blev købt 24.813.629 kWh fra Energicenter Aalborg for i alt 4.896.866,57 kr., hvilket svarer til en enhedspris på 20 øre pr. kWh. Aalborg Varme A/S har fremsendt oplysninger om Energicenter Aalborgs resultat af salget af energibesparelser. Eftersom Energicenter Aalborgs aktiviteter var finansieret af administrationsbidrag fra blandt andet Aalborg Varme A/S, og eftersom afregningen for energibesparelser alene har dækket de direkte omkostninger tillagt dette administrationsbidrag, har Aalborg Varme A/S dokumenteret, at transaktionen ikke har skabt nogen avance hos Energicenter Aalborg ved salget af energibesparel- ser til Aalborg Varme A/S.
Energicenter Aalborg har desuden fremsendt en opgørelse af de driftsomkostninger, som administrationsbidraget dækker, og redegjort for, at fordelingen af de indtægts- dækkede administrationsomkostninger til koncernvirksomhederne er objektiv og velbe- grundet. Det er på denne måde dokumenteret, at prisen i aftalen dækker over de di- rekte og indirekte omkostninger, der er medgået til levering af energibesparelserne, uden at der er tillagt avance i Energicenter Aalborgs drift.
Oversigten over Energicenter Aalborgs finansiering af energispareaktiviteter er opgjort i tabellen nedenfor.
TABEL 2 | FINANSIERING AF ENERGISPAREAKTIVITETER ENERGICENTER AAL- BORG, 2015
Opgørelse af administrationsomkostninger, Energicenter Aalborg | ||
Samlet | Fordelt til Aalborg Varme A/S | |
Ledelse og fast ejendom | 1.088.675,00 kr. | 783.581,00 kr. |
Indtægtsdækkede aktiviteter, netto | -133.775,00 kr. | -96.286,00 kr. |
Andre fællesaktiviteter, netto | 578.934,00 kr. | 425.469,00 kr. |
I alt | 1.553.834,00 kr. | 1.112.764,00 kr. |
Omskrevet resultat for salg af energibesparelser, Energicenter Aalborg | ||
Forklaring | ||
Omsætning | 4.896.866,00 kr. | Betalt fra Aalborg Varme A/S |
Direkte omkostninger | 3.784.102,00 kr. | Udgifter til energibesparelser |
Bruttoavance | 1.112.764,00 kr. | |
Administrationsomkostninger | 1.112.764,00 kr. | Fordelt til Aalborg Varme A/S |
Nettoavance | 0,00 kr. | |
Kilde: Aalborg Varme A/S | ||
Energicenter Aalborg i 2015 solgte ikke energibesparelser med avance, men fastsatte afregningsprisen på energibesparelserne efter en fordeling af de samlede faktiske om- kostninger forbundet med Energicenter Aalborgs aktiviteter, jf. tabel 2.
KØB AF ENERGIBESPARELSER FRA AALBORG ENERGICENTER A/S
I redegørelsen fremsendt den 6. oktober 2018 henviste Aalborg Varme A/S til, at de koncerninterne transaktioner mellem Aalborg Varme A/S og Aalborg Energicenter A/S havde hjemmel i en rammeaftale indgået den 1. januar 2007 mellem Aalborg Kom- mune og AKE Entreprise A/S (det nuværende Aalborg Energicenter A/S). Aalborg Varme A/S har anført, at rammeaftalen fra 2007 var gældende for Aalborg Energicen- ter A/S som successor for AKE Entreprise A/S, ligesom de dengang kommunale forsy- ningsvirksomheder succederede for Aalborg Kommune, Forsyningsvirksomhederne.
Forsyningstilsynet bemærker, at der ikke i rammeaftalen er angivelser eller redegø- relse for priser og afregningsprincipper for levering af energibesparelser. Ved hørings-
svar af 5. august 2020 har Aalborg Varme A/S redegjort nærmere for forholdene om- kring rammeaftalen. Forsyningstilsynet lægger til grund, at rammeaftalen var gæl- dende for aftaleforholdet vedrørende Aalborg Varme A/S’ køb af energibesparelser af Aalborg Energicenter A/S i 2015, og at aftalen dermed forelå skriftligt på aftaletids- punktet.
Aalborg Varme A/S har som led i sagens oplysning fremsendt en formalisering af afta- len om levering af energibesparelser fra Aalborg Energicenter A/S til Aalborg Varme A/S. Kravet om aftalens skriftlighed kan ikke opfyldes med bagudvirkende kraft, idet kravet netop har til hensigt at sikre, at aftalerne indgås på markedsmæssige vilkår på aftaletidspunktet.
Det er derfor Forsyningstilsynets vurdering, at Aalborg Varme A/S har tilsidesat kravet om, at aftaler skal være skriftlige på aftaletidspunktet, jf. § 28 b, stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning. Forsyningstilsynet påtaler dette forhold.
Den fremsendte dokumentation har kunnet danne grundlag for at foretage en mar- kedsmæssighedsvurdering. Af den formaliserede aftale såvel som af den fremsendte regnskabsmæssige dokumentation fremgår det, at Aalborg Energicenter A/S opkræ- vede kostprisen på indkøbet af energibesparelser tillagt et administrationsgebyr på 1,00 øre pr. kWh.
Aalborg Varme A/S har i den forbindelse dokumenteret, at Aalborg Energicenter A/S har finansieret energispareindsatsen på følgende måde:
TABEL 3 | FINANSIERING AF ENERGISPAREAKTIVITETER AALBORG ENERGICEN- TER A/S, 2015
Salg af energibesparelser i kWh 42.929.532 kWh
Direkte omkostninger, energibesparelser 19.679.901,00 kr.
Administrationsgebyr, 1,00 øre pr. kWh 428.998,00 kr. Samlet pris til Aalborg Varme A/S 20.108.449,00 kr.
Aalborg Energicenter A/S har fremsendt en opgørelse af administrative omkostninger, der kan afstemmes til virksomhedens årsrapport. De tilgængelige regnskabstal kan omskrives til følgende resultatopgørelse.
Omsætning 20.108.449,00 kr.
Direkte omkostninger 19.679.901,00 kr.
Bruttoavance 428.998,00 kr.
Administrationsomkostninger 445.211,00 kr.
Nettotab -16.213,00 kr.
Kilde: Aalborg Varme A/S
Aalborg Energicenter A/S havde et mindre nettotab på salg af energibesparelser til Aalborg Varme A/S i 2015, jf. tabel 3.
MARKEDSMÆSSIGHED
Aalborg Varme A/S har således dokumenteret, at Aalborg Energicenter A/S og Energi- center Aalborg ikke har opnået avancer ved salg af energibesparelser til Aalborg Varme A/S. På den baggrund vurderer Forsyningstilsynet, at energibesparelserne er handlet koncerninternt på markedsmæssige priser og vilkår, da det må antages at uafhængige parter ville købe energibesparelserne til kostpris. Desuden bemærker For- syningstilsynet, at en sådan prissætning indebærer, at transaktionerne ikke er anvendt til at føre midler fra Aalborg Varme A/S og til koncernforbundne virksomheder.
KONKLUSION
Den fremsendte dokumentation godtgør, at Aalborg Varme A/S købte energibesparel- ser for i alt 25.005.315,00 kr. fordelt på to transaktioner i 2015. Aalborg Varme A/S købte 24.813.629 kWh fra Energicenter Aalborg for i alt 4.896.866,00 kr., hvilket svarer til en enhedspris på 20 øre pr. kWh, og 42.929.532 kWh fra Aalborg Energicenter A/S for i alt 20.108.449,00 kr., svarende til en enhedspris på 47 øre pr. kWh.
Priserne var fastlagt til den eksterne kostpris tillagt et administrationsgebyr på hen- holdsvis 4 øre pr. kWh fastsat efter en fordeling af de samlede administrationsomkost- ninger i Energicenter Aalborg, og 1 øre pr. kWh for transaktionen med Aalborg Energi- center A/S. Aalborg Varme A/S har dokumenteret, at gebyrerne dækkede de admini- strative omkostninger i de to virksomheder, uden at der deri lå en nettoavance hos Energicenter Aalborg eller Aalborg Energicenter A/S. Aalborg Varme A/S har som led i sagens oplysning fremsendt en tilstrækkelig funktions- og risikoanalyse.
Aalborg Varme A/S har således kunnet danne grundlag for vurdering af markedsmæs- sighed, jf. § 28 b, stk. 5, 2. pkt., i lov om varmeforsyning.
På den baggrund vurderer Forsyningstilsynet, at aftalerne var markedsmæssige, jf. § 28, stk. 4, 1. pkt., i lov om varmeforsyning.
OFFENTLIGGØRELSE
Denne afgørelse vil blive offentliggjort på Forsyningstilsynets hjemmeside www.forsy- xxxxxxxxxxxxx.xx, idet Forsyningstilsynet finder, at der ikke er hensyn, der er til hinder herfor.
KLAGEVEJLEDNING
Eventuel klage over denne afgørelse kan indbringes for Energiklagenævnet, jf. § 26 i lov om varmeforsyning. Klage skal være skriftlig og være indgivet inden 4 uger efter, at Forsyningstilsynets afgørelse er meddelt.
Klagen indgives til:
Energiklagenævnet Nævnenes Hus Toldboden 2
8800 Viborg
Tlf.: 00 00 00 00
Energiklagenævnets kontortid kan have betydning for, om klagen er indgivet i rette tid. Nærmere information om klagefristen, hvem der kan klage (klageberettiget) og næv- nets klagebehandling fremgår af Energiklagenævnes hjemmeside xxx.xxx.xx.
Med venlig hilsen
Xxxx Xxxxxxxxx Xxxxxxxxx (FSTS) Fuldmægtig
Tlf. x00 00 00 00 00