Contract

Afslutning af sagen om markedsbestemtheden af Assens Fjernvarme A.M.B.A.s aftaler om rea- lisering af energibesparelser i 2013-2017

26. augsut 2021 19/15568

RESUMÉ

Forsyningstilsynet besluttede den 16. december 2019 at gennemføre en bagudrettet kontrol af aftalernes markedsbestemthed på området for energibesparelser.

Assens Fjernvarme A.M.B.A. (fjernvarmeselskabet) blev ved mail af 16. december 2019 udtaget til stikprøvekontrol vedrørende markedsbestemtheden af fjernvarmesel- skabets aftaler om energibesparelser i kontrolårene 2013-2017.

I kontrolårene 2013-2014 indgik fjernvarmeselskabet tre aftaler om køb af energibe- sparelser med uafhængige parter og en aftale med en interesseforbundet part. Aftalen med en interesseforbundet part er indgået i 2013 til realisering af i alt 61.295 kWh energibesparelser til en pris på i alt 25 øre/kWh. Forsyningstilsynet vurderer, at prisen i aftalen er identisk med prisen med aftaler indgået med uafhængige parter i den peri- ode. Forsyningstilsynet finder, at aftalen for 2013 er indgået til markedsbestemte priser og vilkår. Forsyningstilsynet afslutter dermed undersøgelsen af aftaler for kontrolårene 2013-2014.

For kontrolårene 2015-2016 dokumenterede fjernvarmeselskabet, at fjernvarmeselska- bet havde egne realiseringer, og ikke købte energibesparelser. Forsyningstilsynet af- slutter dermed undersøgelsen af kontrolårene 2015-2016.

I kontrolåret 2017 indgik fjernvarmeselskabet en aftale om realisering af energibespa- relser med Dansk Fjernvarmes Handelsselskab (herefter DFH). Fjernvarmeselskabet har siden 1. januar 2015 været medlem og andelshaver af DFH. Parterne er således interesseforbundne og aftalen er genstand for Forsyningstilsynets kontrol. Det er i sa- gen dokumenteret, at realisering af energibesparelser er sket til kostpris uden avance. Forsyningstilsynet finder, at aftalen for kontrolåret 2017 er indgået til markedsbestemte vilkår og priser.

Forsyningstilsynet afslutter hermed sagen.

FORSYNINGSTILSYNET

Xxxxxxxxx 00

3300 Frederiksværk

Tlf. 0000 0000

xxxx@xxxxxxxxxxxxxxxxxx.xx xxx.xxxxxxxxxxxxxxxxxx.xx

AFSLUTNING AF SAGEN

Forsyningstilsynet finder, at aftale mellem Assens Fjernvarme Fyn A.M.B.A. og den in- teresseforbundne part, Aut. El-installatør Xxxx Xxxxxxxx A/S om realisering af energi- besparelser i kontrolåret 2013, opfylder kravene om markedsbestemtheden efter § 28 b, stk. 4 og 5, i lov om varmeforsyning1.

Forsyningstilsynet finder, at aftale mellem Assens Fjernvarme Fyn A.M.B.A. og den in- teresseforbundne part, Dansk Fjernvarme Handelsselskab A.M.B.A., om realisering af energibesparelser i kontrolåret 2017, opfylder kravene om markedsbestemtheden efter

§ 28 b, stk. 4 og 5, i lov om varmeforsyning. Forsyningstilsynet afslutter hermed sagen.

Sagens baggrund for Forsyningstilsynets afslutning fremgår nedenfor.

SAGSFREMSTILLING

Den 16 december 2019 udtog Forsyningstilsynet Assens Fjernvarme A.M.B.A. til stik- prøvekontrol af markedsbestemtheden af koncerninterne aftaler om realisering af ener- gibesparelser i kontrolårene 2013-2017. Forsyningstilsynet anmodede samme dag om en række oplysninger til brug for sagen.

Ved mail af 5. februar 2020 fremsendte fjernvarmeselskabet de anmodede oplysnin- ger, herunder koncerndiagram, aftaler for kontrolårene 2013-2017, fakturaerne, funkti- ons- og risikoanalyse samt DFHs notat om markedsbestemtheden af aftalerne.

Fjernvarmeselskabet oplyste, at i kalenderåret 2013-2014 stammede energibesparel- serne fra aftaler indgået med tre uafhængige parter og en interesseforbunden part.

Fjernvarmeselskabet fremsendte aftalerne og fakturaerne, som dokumenterede hand- ler i kontrolårene 2013-2014. Enhedsprisen i alle aftaler var fastsat til 25 øre/kWh.

For kontrolårene 2015 og 2016 oplyste fjernvarmeselskabet, at der ikke blev købt energibesparelser i perioden 2015-2016, idet fjernvarmeselskabet havde egen realise- ringer. I kontrolåret 2015 indberettede fjernvarmeselskabet i alt 2.077.099 kWh energi- besparelser og i alt 40.535 kWh i kontrolåret 2016. Forsyningstilsynet bemærker, at fjernvarmeselskabets energisparemål udgjorde i alt 3.198.123 kWh i 2015 og 3.048.625 kWh i 2016. Forsyningstilsynet konstaterede således, at der var uoverens- stemmelse mellem energisparemål og indberetningen i perioden 2015-2016.

Ved mail af 2. februar 2021 anmodede Forsyningstilsynet DFH om afklaring af uover- ensstemmelsen.

Ved mail af 9. februar 2021 fremsendte DFH fjernvarmeselskabets indberetning for pe- rioden 2011-2017. På baggrund af indberetningen konstaterede Forsyningstilsynet, at i perioden 2011-2012 indberettede fjernvarmeselskabet mængder af energibesparelser, som var væsentlig højere end fjernvarmeselskabets energisparemål i 2011-2012.

Dette medførte således, at fjernvarmeselskabet overrealiserede sit mål i kalender- årene 2011-2012. DFH bekræftede over for Forsyningstilsynet, at fjernvarmeselskabet havde mulighed for at overrealisere eller underrealisere sit årlige energisparemål, så- fremt den samlede realiserede mængde ville være i overens med det samlede ener- gisparemål ved ordningen udløb.

1 Bekendtgørelse nr. 1215 af 14. august 2020 af lov om varmeforsyning.

I kontrolåret 2017 indgik fjernvarmeselskabet aftalen om indkøb, administration og kva- litetssikring af energibesparelser med DFH. Fjernvarmeselskabet fremsendte aftalen og fakturaerne, som dokumenterede handler i kalenderåret 2017. Enhedsprisen i afta- len var fastsat til 49 øre/kWh, men den pris blev aldrig opkrævet. Der blev opkrævet en aconto pris på i alt 47 øre/kWh, jf. faktura nr. 220 og faktura nr. 345. Den endelige fak- tura nr. 516 dokumenterer, at i kontrolåret 2017 købte fjernvarmeselskabet af DFH i alt 2.325.950 kWh til i alt 1.093.196,50 kr. til en enhedspris på i alt 47 øre/kWh. Faktura nr. 676 dokumenterer, at der blev tilbageført 4,918 øre/kWh for i alt 2.325.950 kWh.

Dette betyder, at den faktiske pris i aftalen var i alt 42,082 øre/kWh.

SAGENS PARTER

Assens Fjernvarme A.M.B.A. (CVR 61 87 72 15) er part i sagen.

RETSGRUNDLAG

Forsyningstilsynet fører tilsyn med, at varmedistributionsvirksomheders aftaler, herun- der koncerninterne aftaler, lever op til reglerne om markedsbestemthed i lov om var- meforsyning, jf. bekendtgørelse nr. 1215 af 14. august 2020 af lov om varmeforsyning

Den formulering af § 28 b, stk. 4 og 5, der gælder for aftaler indgået før den 1. juli 2018, blev indsat i lov om varmeforsyning ved lov nr. 520 af 7. juni 2006 (som stk. 5 og 6) og har følgende ordlyd:

"§ 28 b […]

Stk. 4. Aftaler, som varmedistributionsvirksomheder indgår med andre virksomheder, herunder koncernforbundne virksomheder, skal indgås på markedsbestemte

vilkår.

Stk. 5. De af stk. 4 omfattede aftaler skal foreligge i skriftlig form på aftaletidspunktet. Virksomhederne skal på begæring fra Energitilsynet forelægge tilstrækkelig dokumentation for, hvordan priser og vilkår for væsentlige aftaler er fastsat."

Hovedformålet med forsyningslovenes regler om markedsbestemtheden er at sikre, at værdierne i kollektive forsyningsvirksomheder alene anvendes i overensstemmelse med lovenes prisbestemmelser og at hindre omgåelse af isse bestemmelser. Herunder er formålet at hindre, at kollektive forsyningsvirksomheder ved at købe for dyrt eller sælge for billigt overfører midler mellem interesseforbundne virksomheder.2

Begrebet markedsbestemthed svarer til begrebet markedsmæssighed i lov om elforsy- ning og lov om naturgasforsyning, og det er identisk med armslængdeprincippet.

Armslængdeprincippet indebærer på området for varmeforsyning, at en varmedistribu- tionsvirksomhed ved indgåelse af aftaler med andre virksomheder, herunder koncern- og interesseforbundne virksomheder, skal anvende priser og vilkår i overensstem- melse med, hvad der kunne være opnået, hvis transaktionen var afsluttet mellem uaf- hængige aftaleparter.

Regler om markedsbestemthed i lov om varmeforsyning supplerer således regulering af varmedistributionsvirksomhedernes priser, idet lov om varmeforsyning giver hjem- mel til at regulere den pris, der indgår i den økonomiske regulering af varmedistributi- onsvirksomhederne. Det følger af § 21, stk. 4, i lov om varmeforsyning3, jf. lovens § 28 b.

2 Folketingstidende 1998-99, A, L 234 som fremsat.

3 Bekendtgørelse nr. 1215 af 14. august 2020 af lov om varmeforsyning.

Bestemmelserne i § 28 b, stk. 4 og 5, i lov om varmeforsyning indebærer endvidere, at varmedistributionsselskaberne har en pligt til at udarbejde dokumentation for at indgå- ede aftaler er markedsbestemte, og at denne dokumentation skal fremsendes til Ener- gitilsynet (nu Forsyningstilsynet) efter anmodning.

Forsyningstilsynets vurdering af spørgsmålet om markedsbestemthed sker inden for rammerne af OECD’s Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Administrations4 (herefter ”TPG”) og SKATs vejledning ”Transfer Pricing – Dokumenta- tionspligten.”5 Dette er præciseret i de bemærkninger til det lovforslag, L 165, der lå til grund for ændringen af lov om varmeforsyning6. Det præciseres og forudsættes heri, at Forsyningstilsynet ved vurderingen af aftalernes markedsbestemthed efter lov om var- meforsyning vil udøve sit skøn inden for rammerne af TPG.

Såvel TPG som SKATs Transfer Pricing-vejledning anviser fem anerkendte transfer pricing-metoder til dokumentation af en aftales markedsbestemthed. De fem metoder er den fri markedsprismetode (CUP – Comparable uncontrolled price method), videre- salgsmetoden (resale price method), kostplus-metoden (cost plus method), den trans- aktionsbaserede nettoavancemetode (TNMM – Transactional net margin method), og den transaktionsbaserede avancefordelingsmetode (Transactional profit split method).

FORSYNINGSTILSYNETS BEGRUNDELSE FOR AFSLUTNING AF SAGEN

Denne sag handler om markedsbestemtheden af Assens Fjernvarme A.M.B.A.s aftaler om realisering af energibesparelser i kontrolårene 2013-2017.

Afgørelsen træffes efter § 28 b, stk. 4 og 5, i lov om varmeforsyning.

DOKUMENTATION FOR AFTALENS SKRIFTLIGHED

Efter § 28 b, stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning skal aftaler, som varmedistributi- onsvirksomheder indgår med andre virksomheder, foreligge i skriftlig form på aftale- tidspunktet.

Den 11. september 2012 indgik Assens Fjernvarme A.M.B.A. aftale om realisering af energibesparelser med Autoriseret el-installatør Xxxx Xxxxxxxx A/S, som er ejet af be- styrelsesmedlem i Assens Fjernvarme A.m.b.a. Forsyningstilsynet anser en net- eller distributionsvirksomhed for at være forbundet med en foretagende, når bl.a. bestyrel- sesmedlemmer i net- eller distributionsfjernvarmeselskabet selv direkte eller indirekte deltager i ledelsen i dette foretagende. Virksomheder er dermed interesseforbundne.

Forsyningstilsynet finder, at aftalen af 11. september 2012 foreligger i dateret og un- derskrevet form, jf. § 28 b. stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning.

I kontrolåret 2014 indgik Assens Fjernvarme A.M.B.A. to aftaler med uafhængige par- ter.

4 Se OECD (2017), OECD Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and Tax Admin- istrations 2017, OECD Publishing, Paris.

55 Se SKAT’s juridiske vejledning 2020-2, afsnit C.D.11.13.1, Transfer pricing dokumentationspligten - regel og omfang. Den juridiske vejledning kan tilgås gennem xxxxx://xxxx.xx/xxxx.xxxx?xxxx0000000.

6 Folketingstidende 2017-2018, L 165, Xxxxxx A, s. 21.

I kontrolårene 2015-2016 indgik fjernvarmeselskabet ingen aftaler, men realiserede energibesparelser i eget net. Ved mail af 6. februar 2020 fremsendte fjernvarmeselska- bet sin dokumentation i sagen, herunder et skema (bilag 1 til den fremsendte mail), hvoraf fremgår et overblik over de købte mængder af energibesparelser.

Ved mail af 9. februar 2021 fremsendte DFH indberetningsskemaet, som dokumente- rede, at i 2015-2016 realiserede fjernvarmeselskabet energibesparelser i eget net. Se tabel 2 nedenfor.

Assens Fjernvarme A.M.B.A indgik en aftale af 16. januar 2017 med DFH. Fjernvarme- selskabet er andelshaver i DFH med ejerskab på i alt 1,2 pct. Virksomheder er dermed interesseforbundne. Forsyningstilsynet konstaterer, at aftalen af 16. januar 2017 fore- ligger i underskrevet og dateret form, jf. § 28 b, stk. 5, 1. pkt., i lov om varmeforsyning.

Bestemmelserne i § 28 b, stk. 4 og 5, i lov om varmeforsyning indebærer endvidere, at varmedistributionsselskaberne har en pligt til at udarbejde dokumentation for at indgå- ede aftaler er markedsbestemte, og at denne dokumentation skal fremsendes til Forsy- ningstilsynet efter anmodning.

At en aftale er indgået til markedsbestemte vilkår indebærer, at aftaler indgås ved at anvende priser og vilkår, der er i overensstemmelse med, hvad der kunne være op- nået, hvis transaktionen var afsluttet mellem uafhængige aftaleparter.

For at teste markedsbestemtheden af aftale om realisering af energibesparelser i kon- trolåret 2013 fremsendte fjernvarmeselskabet tre aftaler, som fjernvarmeselskabet ind- gik med uafhængige parter og fakturaerne, som dokumenterede handlerne.

For at teste markedsbestemtheden af aftalen om realisering af energibesparelser i kontrolåret 2017 fremsendte fjernvarmeselskabet DFHs notat om markedsbestemthed, funktions- og risikoanalyse og tre aftaler, som DFH indgik med uafhængige parter.

DFH oplyste, at princippet for prisfastsættelsen og tilbagebetalingen til alle andelsha- verne er det samme. Prisen og mængden er fastsat i en individuel aftale mellem DFH og andelshaverne, herunder Assens Fjernvarme A.M.B.A.

Forsyningstilsynets gennemgår aftalerne i det følgende.

DEN KONTROLLEREDE TRANSAKTION

Forsyningstilsynets vurdering af aftalens markedsbestemthed sker inden for rammerne af TPG. Vurderingen følger fremgangsmåden i TPG pkt. 3.4. Efter denne fremgangs- måde afgrænses først den kontrollerede transaktion, hvorefter der søges efter interne sammenlignelige transaktioner, som den testede virksomhed har haft med uafhængige parter. Kan ingen af de interne sammenligningsgrundlag anvendes i markedsbestemt- hedsvurderingen udvides søgningen til eksterne sammenligningsgrundlag.

Forsyningstilsynets stikprøveundersøgelse af Assens Fjernvarme A.M.B.A.s aftaler om realisering af energibesparelser omfatter kalenderårene 2013-2017. I denne periode indgik fjernvarmeselskabet aftaler både med interesseforbundne parter (kontrollerede transaktioner) og uafhængige parter. Forsyningstilsynets undersøger i det foreliggende tilfælde alene aftaler indgået med koncernforbundne eller interesseforbundne parter.

Der foreligger to kontrollerede transaktioner i denne periode.

De kontrollerede transaktioner er indgået mellem parterne på en række vilkår. Kontrolleret transaktion i 2013 – aftale med Aut. El-installatør Xxxx Xxxxxxxx A/S

Aftalen mellem Assens Fjernvarme A.M.B.A. og den interesseforbundne part Aut. El- installatør Xxxx Xxxxxxxx A/S er indgået den 11. september 2012. Aftalen blev opsagt

pr. 31/12 2014. Af aftalen fremgår ikke en forventet leveringsmængde, men ifølge den fremsendte økonomiske oversigt og fakturaen, udgjorde leverede energibesparelser i alt 61.295 kWh i 2013. Der blev ikke leveret energibesparelser i kontrolåret 2014. Pri- sen i aftalen er fastsat til 25 øre/kWh. Fjernvarmeselskabet fremsendte faktura, som dokumenterede køb på i alt 15.323,75 kr.

For at kunne dokumentere aftalens markedsbestemtheden fremsendte fjernvarmesel- skabet tre koncerneksterne aftaler (referencetransaktionerne), som fjernvarmeselska- bet indgik med tre uafhængige parter i kontrolårene 2013 og 2014.

Forsyningstilsynet bemærker, at der ikke er oplyst om, hvilken metode der anvendes til test af aftalens markedsbestemthed.

Forsyningstilsynet bemærker, at CUP-metoden er den mest direkte metode, som sam- menligner prisen i en kontrolleret aftale med prisen i en uafhængig aftale, jf. TPG, pkt.

2.14. CUP-metode har forrang for andre TPG metoder, hvis der findes præcist sam- menlignelige transaktioner, jf. TPG, pkt. 2.15. Ved sammenlignelighedstesten anses realydelserne, kontraktvilkårene og de økonomiske omstændigheder for at være de vigtigste faktorer, jf. TPG, pkt. 2.17.

Anvendelsen af CUP-metode kan være baseret på interne og eksterne referencetrans- aktioner. En intern referencetransaktion er en transaktion mellem den testede part og en uafhængig part. En ekstern referencetransaktion er en transaktion mellem to uaf- hængige parter, hvor ingen af parterne er en del af den kontrollerede transaktion. In- terne referencetransaktioner antages at medføre mere pålidelige resultater, idet sam- menligneligheden normalt vil være større og oplysningerne mere fyldestgørende, jf.

TPG, pkt. 3.27.

Forsyningstilsynet bemærker, at de tre fremsendte referencetransaktioner er indgået mellem Assens Fjernvarme A.M.B.A. og tre uafhængige parter. Der er således tale om interne referencetransaktioner (sammenligningsgrundlag).

De interne sammenligningsgrundlag er følgende:

1. Aftalen af 8. november 2013 med [FORTROLIGT]. Aftalen blev opsagt pr. 31. december 2014. Leveringsmængden i aftalen ikke er fastsat, men af den øko- nomiske oversigt fremgår, at der blev leveret i alt 240.401 kWh i 2013 til en pris på i alt 25 øre/kWh.

2. Aftalen af 7. maj 2012 med [FORTROLIGT]. Aftalen blev opsagt pr. 31. de- cember 2014. Leveringsmængden i aftalen ikke er fastsat, men af den økono- miske oversigt fremgår, at der blev leveret i alt 570.658 kWh i 2013 og

947.402 kWh i 2014 til en pris på i alt 25 øre/kWh.

3. Aftalen af 10. december 2012 med [FORTROLIGT]. Aftalen blev opsagt pr.

31. december 2014. Leveringsmængden i aftalen ikke er fastsat, men af den økonomiske oversigt fremgår, at der blev leveret i alt 698.779 kWh i 2013 og

487.548 kWh i 2014 til en pris på i alt 25 øre/kWh.

På baggrund af de fremsendte oplysninger kan Forsyningstilsynet konstatere, at den kontrollerede transaktion og referencetransaktionerne er indgået til en identisk pris på i alt 25 øre/kWh samt at andre kontraktvilkår er identiske. Aftalen og referencetransakti- onerne er indgået på forskellige tidspunkter, men referencetransaktion med [FORTRO- LIGT] og med [FORTROLIGT] er indgået i kontrolåret 2012 ligesom den kontrollerede aftale med Aut. El-installatør Xxxx Xxxxxxxx A/S. Aftalen og referencetransaktionerne blev opsagt pr. 31. december 2014.

Forsyningstilsynet bemærker, at mængderne i aftalerne er ikke sammenlignelige. For- syningstilsynet vurderer, at volumen i aftalen med [FORTROLIGT] er mest sammenlig- nelig med den kontrollerede aftale, idet i begge aftaler er købet gennemført alene i

kontrolåret 2013 og ikke i kontrolåret 2014. Leveringsmængderne i referencetransakti- onen med [FORTROLIGT] udgjorde i alt 240.401 kWh, og leveringsmængden i den kontrollerede aftale udgjorde i alt på 61.295 kWh.

Forsyningstilsynet vurderer, at selvom der er forskel i tidspunktet for aftaleindgåelse og leveringsmængderne, kan referencetransaktionen med [FORTROLIGT] lægges til grund for sammenligning ved anvendelsen af CUP-metode.

Ved sammenlignelighedstesten anses realydelserne, kontraktvilkårene og de økonomi- ske omstændigheder for at være de vigtigste faktorer, jf. TPG, pkt. 2.17. Findes der væsentlige forskelle mellem transaktionerne, som kan påvirke prisen, skal der justeres for at eliminere effekten heraf. Justeringer skal normalt foretages af referencetransakti- onen frem for den kontrollerede transaktion, jf. TPG, pkt. 3.47.

Forsyningstilsynet vurderer, at selvom der findes forskelle mellem aftalen og referen- cetransaktionerne, vurderes disse forskelle i mængden og aftaletidspunktet i den kon- krete aftale ikke at være væsentligt prisbestemmende, idet prisen er identisk i alle fire aftaler og at der findes to aftaler, som er indgået i 2012. I forhold til aftalen med Aut. El-installatør Xxxx Xxxxxxxx A/S bemærkes, at den indkøbte mængde er yderst be- skeden, idet der er købt i alt 61.295 kWh energibesparelser til i alt 15.323,75 kr., dvs. 25 øre/kWh.

På baggrund af sammenlignelighedstesten finder Forsyningstilsynet, at realydelsen, kontraktvilkårene og økonomiske omstændigheder i den kontrollerede aftale er sam- menlignelige med referencetransaktionerne.

Forsyningstilsynet finder, at fjernvarmeselskabet har fremsendt tilstrækkelig dokumen- tation for, hvordan priser og vilkår i aftalen er fastsat, jf. § 28 b, stk. 5, 2. pkt., i lov om varmeforsyning.

Forsyningstilsynet finder, at den kontrollerede aftale om realisering af energibesparel- ser i kontrolåret 2013 er indgået til markedsbestemte vilkår, jf. § 28 b, stk. 4, 1. pkt., i lov om varmeforsyning.

Kontrolleret transaktion i 2017 – aftale med DFH

Den kontrollerede transaktion er indgået mellem parterne på en række vilkår.

Aftalens løbeperiode

Aftalen mellem Assens Fjernvarme A.M.B.A. og DFH var indgået den 16. januar 2017 og var gældende for kontrolåret 2017.

Mængde og pris

Efter samarbejdsaftalen skulle DFH levere energibesparelser til fuldstændig opfyldelse af fjernvarmeselskabets energisparemål. Energisparemålet udmeldes årligt af samar- bejdsorganet, hvis opgaver varetages af interesseorganisationen Dansk Fjernvarme.

Det fremgår af aftalen, at varmedistributionsvirksomheden modtager ydelsen efter hvile-i-sig-selv princippet. Dette indebærer, at den budgetterede mængde fastsættes på baggrund af selskabets status den 1. april 2016. DFH er berettiget til at købe +/- 35 pct. i 2017 af selskabets energisparemål for kalenderåret 2017.

DFH fremsender to aconto regninger i løbet af et år, hvorved DFH opkræver andel af de forventede omkostninger hos DFH, dog korrigeret for eventuelle efterreguleringer for de forudgående år. Selskabets pris består af DFHs indkøbspris for selve energibe- sparelser og omkostninger for administration af de realiserede af DFH besparelser og egne realiseringer.

Der er aftalt, at eventuelle forskelle mellem den budgetterede pris og den faktiske pris eller mængden efterreguleres efter årsafslutningen og på baggrund af det årsregn- skab, som DFH udsender til selskabet. DFHs endelige pris afhænger af den konstate- rede markedspris samt de afholdte administrationsomkostninger.

Har medlemmerne af DFH egenrealiseringer, modregner DFH tidligere opkrævede acontobeløb i forbindelse med slutfakturering. Ifølge aftalens bilag 1 er aconto-pris i kalenderåret 2017 fastsat til 49 øre/kWh til indkøb af energibesparelser, herunder 4 øre/kWh til administration og rådgivning. Der er dog i sagen fremsendt faktura af 2. maj 2018 nr. 516 og faktura af 31. august 2018 nr. 676, som dokumenterede, at der blev opkrævet aconto på i alt 47 øre/kWh og tilbageført 4,9 øre/kWh. Det medfører, at prisen i aftalen blev reguleret ned til 42,1 øre/kWh. Den købte mængde udgjorde i alt 2.325.950 kWh.

Vilkår om egenrealiseringer

Egenrealiseringer skal indsendes til DFH senest den 20. januar for at kunne blive ind- berettet samme år. Meddeler ikke selskabet egenrealiseringer i løbet af året og senest den 15. december, er DFH ikke forpligtet at kvalitetssikre, indberette og auditere disse.

Misligholdelsesbeføjelser

Undlader selskabet rettidigt at betale fakturaer fremsendt af DFH eller i øvrigt væsent- ligt mislighole aftalen, og dette ikke berigtiges senest 10 arbejdsdage efter modtagel- sen af skriftlig varsel fra DFH, kan DFH ophæve aftalen uden yderligere varsel.

Opfylder DFH ikke sine forpligtelser efter aftalen og dette ikke berigtiges senest 10 ar- bejdsdage efter modtagelsen af skriftlig varsel fra selskabet, kan selskabet ophæve af- talen uden yderligere varsel. DFH skal opgøre selskabets status og en eventuel øko- nomisk mellemværende i henhold til aftalen.

Aftalens opsigelse

Af aftalens punkt 3.4 om ophør fremgår det, at aftalen kan opsiges én gang årligt se- nest den 15. november forud for det kalenderår, som opsigelsen vil få virkning for.

FUNKTIONS- OG RISIKOANALYSE

DFH har udarbejdet en funktions- og risikoanalyse af de funktioner, som DFH og an- delshaverne varetager. DFH har oplyst, at med risiko forstås først om fremmest en økonomisk risiko, der primært kan opstå ved underkendelse af energibesparelser til- delt andelshaverne af DFH, i de tilfælde hvor DFH er nødsaget til at afholde omkost- ninger til erstatningsbesparelser. DFH vurderer, at den økonomiske risiko vil dog i praksis tilfalde andelshaverne kollektivt, idet DFH agerer efter hvile-i-sig-selv princip- pet.

DFH råder ikke over fysisk materiel, derfor er aktiverne ikke angivet i funktions og risi- koanalyse. DFH har oplyst, at DFH har ikke egne ansatte, men udlejer personale af Dansk Fjernvarme. DFH har ikke forholdt sig til fordeling af funktioner sammenholdt med øvrige transaktioner imellem uafhængige parter, da DFH oppebærer ingen netto- avance ved at levere energibesparelser i de kontrollerede transaktioner med andels- havere. Forsyningstilsynet har opsummeret funktions- og risikoanalyse i tabel 1 neden- for.

TABEL 1 | FUNKTIONS- OG RISIKOANALYSE

FUNKTIONER DFH ANDELSHAVERE VURDERING

Erhvervelse af energibesparelser fra private Via DFHs hjemmeside xxxxxxxxxxxxxxxxx.xx i

sags-håndteringssystem Energisparepartner. DFH sagsbehandler og udbetaler tilsk

Henviser deres kunder til energispare-

xxxxxx.xx

Værdiskabende

Erhvervelse af energibesparelser fra aktører DFH indgår rammeaftaler med udvalgte aktører.

Priser og vilkår genforhandles løbende, typisk pr. kvartal. DFH foretager fuld kvalitetskontrol af energibesparelser via aktør. Der tjekkes automa- tisk for sammenfald med andre sager der er be-

handlet i Energisparepartner.

Værdiskabende

Erhvervelse af energibesparel-ser fra an-

DFH laver fuld kvalitetskontrol af energibespa- Indberetter egenrealiseringer via indivi-

Værdiskabende

delshavere

relser som andelshaverne selv leverer. Andels-

haverne tildeles altid deres egne besparelser

først.

duelt login i energisparepartner.

Erhvervelse af energibesparel-ser fra fjernvarmeselskaber (DFH medlemmer eller øvrige)

DFDHFiHndingdågr åkronkotrnatkrtaekrtemremdefdjerfjne-rnvarmDeesreiln-dgåsDseær irnsdkgiltåaskstæørrksoknilttrakt.ørkonVtræakrtdiskabende vsakrambeesredlsekraøbnesrkdeerraøt nssæklegreaet nergibesparel-

sæselrgferaeneet rkgoibnekrseptaprerolsjeekrt,frtaypeitsk store egen-

konkret projekt, typisk store egenre- aliseringer realiseringer.

Værdiskabende

Kvalitetssikring og audit

DFH udføreDrFfuHldukdvføarlieter tfsukldonktvroallitaeftasklleonstaro-l af alle sager, ger, ssaamtt ssttiikkpprrøverr og affrrapporrtterrer.

Værdiskabende

Værdiskabende

Indberetning af energibesparelser og omkostninger

DFH indberetter alle energibesparelser og omkostninger på vegne af andelshaverne.

Værdiskabende

Dokumentation af markedsbestemthed, m.v.

RISICI

DFH bistår selskaberne ifm. udtagelse til myndigheds-kontroller, samt sagsbehandlin- gen.

Værdiskabende

Erhvervelse af energibesparelser fra pri- Der er få besparelser, der erhverves fra pri- Lav

vate

vate. Underkendes en energibesparelse i in- tern eller ekstern kvalitetskontrol, erstatter DFH denne uden omkostning for den an- delshaver der var tildelt besparelsen. Disse indgår i den samlede omkostning for årets besparelser, som påhviler andelshaverne kollektivt.

Erhvervelse af energibesparelser via ak- Der indgår erstatningsansvar i DFHs kon-

Den tilladte underdækning pr. år, jf.

Middel

tør trakter med aktører i tilfælde af at energibe- Energispareaftalen, sikrer DFH råde-

sparelser underkendes. Lever aktøren ikke rum, såfremt der ikke kan tilvejebrin-

op til erstatningsansvaret, påhviler de ekstra ges erstatningsbesparelser på rime-

omkostninger andelshaverne i fællesskab.

Erhvervelse af energibesparelser fra an- Egenrealiseringer tildeles andelshaver selv.

lige vilkår.

Risiko ved underkendelse påhviler

Lav

delshavere

Erhvervelse af energibesparelser fra fjernvarmeselskaber (DFH medlemmer eller øvrige).

Kvalitetssikring Kvalitetskontrol Audit

Indberetning af energibesparelser og omkostninger

Personale Aktiver

DFH kvalitetskontrollerer disse.

Leverer en andelshaver flere energibespa- relser end de selv har behov for, indgås ak- tørkontrakt jf. funktionsbe-skrivelsen. De overskydende besparelser tildeles øvrige andelshavere.

DFH udfører fuld kvalitetskontrol af alle sa- ger, samt laver stikprøver. DFH gennemfø- rer altid ekstern kvalitetskontrol og audit, og afrapporterer.

DFH er ansvarlig for indberetning af alle be- sparelser. DFH vurderer de oplysninger til indberetningen som andelshaverne selv op- giver, men udfører ikke egentlig kontrol. Fejl påvirker andelshaverne.

DFH udlejer personale fra Dansk Fjern- varme. DFH råder ikke over fysiske eller im- materielle aktiver.

andelshavere. Underkendes egenre- aliseringer, tildeler DFH andelshave- ren de manglende besparelser på

alm vilkår.

Projekterne typisk er velkendte (pro- jekter indenfor ledningsoptimering, solvarme og varmepumper), og det tager kortere tid af kontrollere og ad-

ministrere.

Lav

Lav

Lav

Ikke relevant Ikke relevant

VALG AF TRANSFER PRICING METODE

Fjernvarmeselskabet valgte at anvende TNMM-metode til at teste aftalens markedsbe- stemthed. Der er i sagen oplyst, at DFH ikke optjente en form for avance ved levering af energibesparelser til sine medlemmer, men kun opkrævede for administration af re- aliserede energibesparelser og administration af egen realiseringer.

Til sammenligning oplyste DFH, at DFH leverede energibesparelser til andre fjernvar- meselskaber, som ikke var medlemmer af DFH. Disse aftaler var således indgået med uafhængige parter. DFH oplyste, at der ikke blev foretaget en efterfølgende tilbagebe- taling til uafhængige parter, idet prisen i disse aftaler var fast og ikke kunne justeres. På denne baggrund vurderede Forsyningstilsynet, at der var tale om ikke sammenlig- nelige aftaler, hvorfor CUP-metoden ikke kunne finde anvendelse.

Forsyningstilsynet vurderer imidlertid, at der ved den kontrollerede transaktion mellem DFH og Assens Fjernvarme A.M.B.A. er leveret energibesparelser til en kostpris,og markedsbestemtheden beror således bl.a. på kontrol af leverandørens faktiske adfærd og den endelige afregning, som skal dokumentere, at der er leveret til en kostpris uden en avance.

DOKUMENTATION AF KOSTPRIS OG INGEN AVANCE

Ved mail af 5. februar 2020 fremsendte fjernvarmeselskabet den anmodede dokumen- tation, herunder DFHs økonomioversigt (bilag E). Forsyningstilsynet konstaterer, at af oversigten fremgår, at DFHs indkøb af energibesparelser for andelshavere udgjorde i alt 31.729.966,98 kr. og DFHs salg af energibesparelser til medlemmer udgjorde i alt 35.828.080,40 kr. Der blev tilbageført i alt 4.098.13,42 kr. i 2017. Dette svarer til 4,918 øre/kWh per andelshaver.

Økonomioversigten fordeler økonomiske oplysninger på andelshavere og ikke-andels- havere. Forsyningstilsynet har i sagen om DFH modtaget DFHs skattemæssige opgø- relse og et revideret årsregnskab for kontrolåret 2017. Forsyningstilsynet bemærker, at af DFHs årsregnskab fremgår en samlet økonomisk opgørelse uden en fordeling på andelshavere og ikke-andelshavere.

Forsyningstilsynet finder, at dokumentation for, at der i den kontrollerede transaktion mellem DFH og Assens Fjernvarme A.M.B.A. er leveret til kostpris, kan tilvejebringes ved sammenligning af tilbagebetalinger til andre interesseforbundne parter (DFHs an- delshavere).

Forsyningstilsynet har udtrukket Dansk Fjernvarme Handelsselskab A.M.B.A. (DFH) til kontrol af markedsbestemthed af transaktioner om realisering af energibesparelser til DFHs andelshavere i perioden 2013-2017 (sagsnr. 20/10665). I den forbindelse har Forsyningstilsynet begrænset sin undersøgelse til tre andelshavere – nuværende sag om Assens Fjernvarme A.M.B.A., Vordingborg Fjernvarme A/S (sagsnr. 19/15567) og Halsnæs Varme A/S (19/15570).

I sagen om DFHs aftale med Halsnæs Varme A/S er der fremsendt et aftalegrundlag, der er identisk med aftalen mellem Assens Fjernvarme A.M.B.A. og DFH.

Forsyningstilsynet konstaterer, at prisen i aftalen er fastsat til 49 øre/kWh, men at denne pris efter aftalen kan justeres.

Fakturaer i sag om Halsnæs Varme A/S

Der er i sagen fremsendt to aconto fakturaer (nr. 324 og nr. 389) og to endelige faktu- raer, som bekræfter faktisk køb i 2017 (nr. 531 og nr. 720). På baggrund af de frem- sendte i sagen aconto fakturaer konstaterer Forsyningsstilsynet, at der ikke blev op- krævet 49 øre/kWh, men 47 øre/kWh. På baggrund af den fremsendte endelige faktura nr. 531 konstaterer Forsyningstilsynet, at der blev købt i alt 2.358.855 kWh til i alt 1.108.661,85 kr. Ifølge faktura nr. 720 blev der tilbagebetalt i alt 4,918 øre/kWh for 2.358.855 kWh på i alt -116.008,49 kr. Forsyningstilsynet konstaterer således, at der blev tilbagebetalt et identisk beløb på 4,918 øre/kWh ligesom i sag om Assens Fjern- varme A/S.

Fakturaer i sag om Vordingborg Fjernvarme A/S

Der er i sagen fremsendt en identisk aftale. Prisen i aftalen er fastsat til 49 øre/kWh, men prisen kan justeres. Der er i sagen fremsendt to acontofakturaer (nr. 322 og nr. 378) og en endelig faktura (nr. 548). På baggrund af de fremsendte aconto fakturaer konstaterer Forsyningstilsynet, at der blev købt i alt aconto 2.620.697 kWh til en acon- topris på 47 øre/kWh. På baggrund af den endelige faktura konstaterer Forsyningstil- synet, at der blev tilbagebetalt 47 øre/kWh for i alt 2.620.697 kWh. Det betyder, at i kontrolåret 2017 blev der ikke købt energibesparelser af DFH. Ved mail af 8. juni 2021 forklarede DFH på Forsyningstilsynets anmodning af samme dato, at dette skyldtes overrealisering af fjernvarmeselskabets energisparemål. DFH fremsendte en kopi af fjernvarmeselskabets status, som dokumenterede, at fjernvarmeselskabets energispa- remål i 2017 udgjorde i alt 2.620.700 kWh, og at fjernvarmeselskabet havde realiseret egen realiseringer på i alt 6.493.900 kWh.

Forsyningstilsynet konstaterede således, at DFHs fakturaer i sag om Vordingborg Fjernvarme A/S ikke kunne dokumentere en tilbagebetaling på 4,918 øre/kWh for kon- trolåret 2017.

Forsyningstilsynet bemærker, at i sag om egen drift undersøgelse af DFH besluttede Forsyningstilsynet at begrænse antal af stikprøvekontroller til tre fjernvarmeselskaber (Vordingborg FV A/S, Assens Varme A.M.B.A. og Halsnæs Varme A/S). Imidlertid kan Forsyningstilsynet kontrollere alle aftaler, som DFH indgik med sine andelshavere (in- teresseforbundne parter), idet DFH har over 100 medlemmer, som DFH leverede ener- gibesparelser til.

Forsyningstilsynet besluttede derfor at anvende fakturaer fra to andre medlemmer i DFH, som kunne dokumentere en tilbagebetaling på 4,918 øre/kWh i kontrolåret 2017.

Ved mail af 9. juni 2021 anmodede Forsyningstilsynet DFH om at fremsende fakturaer fra to andre andelshavere (medlemmer i DFH), som kunne dokumentere, at DFH tilba- gebetalte alle sine medlemmer et identisk beløb på i alt 4,918 øre/kWh.

Ved mail af 14. juni 2021 fremsendte DFH fakturaer for to medlemmer - Skjern Fjern- varme A.M.B.A. og Bedsted Fjernvarme A.M.B.A.

Fakturaer til Skjern Fjernvarme A.M.B.A.

På baggrund af de fremsendte fakturaer konstaterede Forsyningstilsynet, at DFH fak- turerede Skjern Fjernvarme A.M.B.A. ved to aconto fakturaer af 10. april 2017 (nr. 286) og 28. juni 2017 (nr. 373), og to endelige fakturaer af 2. maj 2018 (nr. 564) og 31. au-

gust 2018 (nr. 704).

- Aconto fakturaerne nr. 286 og nr. 373 dokumenterer et sammenlagt køb på i alt 1.849.906 kWh til en enhedspris på i alt 47 øre/kWh.

- Faktura nr. 564 af 2. maj 2018 dokumenterer, at der blev foretaget en tilbage- betaling af aconto købet af 1.849.906 kWh til 47 øre/kWh, og at der blev op- krævet et faktisk køb for en revideret mængde på i alt 1.620.749 kWh til 47 øre/kWh.

- Faktura nr. 704 af 31. august 2018 dokumenterer en tilbagebetaling af i alt 4,918 øre/kWh for det faktiske køb af 1.620.749 kWh.

Fakturaer til Bedsted Fjernvarme A.M.B.A.

På baggrund af de fremsendte fakturaer konstaterer Forsyningstilsynet, at DFH faktu- rerede Bedsted Fjernvarme A.M.B.A. ved to aconto fakturaer af 10. april 2017 (nr. 222) og 28. juni 2017 (nr. 382), og to endelige fakturaer af 2. maj 2018 (nr. 572) og 31. au-

gust 2018 (nr. 713).

- Aconto fakturaerne nr. 222 og nr. 382 dokumenterer et sammenlagt køb på i alt 245.246,02 kWh til en enhedspris på i alt 47 øre/kWh.

- Faktura nr. 572 af 2. maj 2018 dokumenterer, at der blev foretaget en tilbage- betaling af aconto købet af 245.246,02 kWh til 47 øre/kWh, og at der blev op- krævet for et faktisk køb af en revideret mængde på i alt 214.866,00 kWh til 47 øre/kWh.

- Faktura nr. 713 af 31. august 2018 dokumenterer en tilbagebetaling af i alt 4,918 øre/kWh for det faktiske køb af 214,866,00 kWh.

På baggrund af de fremsendte fakturaer konstaterer Forsyningstilsynet, at i 2017 solgte DFH retten til at indberette energibesparelser til to andre medlemmer til en iden- tisk aconto pris på i alt 47 øre/kWh, og i 2018 tilbageførte DFH et identisk beløb på i alt 4,918 øre/kWh. Dette medfører, at den faktiske pris, som DFH opkrævede hos de an- dre to medlemmer i kontrolåret 2017 udgjorde i alt 42,082 øre/kWh. Dette svarer til pri- sen og vilkårene i den kontrollerede aftale mellem DFH og Assens Fjernvarme A.M.B.A.

Den samme pris er dokumenteret ved DFHs fakturaer til Halsnæs Varme A/S.

Forsyningstilsynet konstaterer således, at tilbagebetaling til varmedistributionsvirksom- heden svarer til DFHs tilbagebetaling til alle andelshavere på 4,918 øre/kWh.

Forsyningstilsynet finder således, at DFH har dokumenteret denne tilbagebetaling og at den fremsendte dokumentation godtgør, at DFH har haft nettoavancer på 0 kr. på de rådgivnings- og serviceydelser til realisering af energibesparelser til Assens Fjern- varme A.M.B.A. i 2017.

Forsyningstilsynet bemærker, at i aftaler med uafhængige parter (selskaber, som ikke er medlemmer i DFH) foretog DFH ingen tilbagebetaling, idet i disse aftaler blev der af- talt en fastpris på 47 øre/kWh uden mulighed for efterregulering af prisen. Forsynings- tilsynet vurderer således, at i aftaler med uafhængige parter oppebar DFH en avance.

Forsyningstilsynet finder, at DFH dokumenterede, at DFH leverede energibesparelser til en interesseforbundet part Assens Fjernvarme A.M.B.A. til kostprisen. DFH oplyste, at omkostninger i forbindelse med administrationen udgjorde i alt 4 øre/kWh. Forsy- ningstilsynet bemærker, at 4 øre/kWh udgør 8,4 pct. af købsprisen på i alt 42 øre/kWh. Forsyningstilsynet databaseundersøgelse af nettoavancer viser, at en markedsmæssig avance for lignende ydelser udgør 15 pct. Forsyningstilsynet vurderer derfor, at admi- nistrative omkostninger på 8,4 pct. ligger under dette niveau.

Konklusion

Forsyningstilsynet finder, at der er dokumenteret, at Assens Fjernvarme A.M.B.A.s af- tale med det interesseforbundne DFH opfyldte kravene til markedsbestemthed, jf. § 28 b, stk. 4, 1. pkt., i lov om varmeforsyning.

Forsyningstilsynet afslutter hermed sagen.

OFFENTLIGGØRELSE

Denne afgørelse vil blive offentliggjort på Forsyningstilsynets hjemmeside www.forsy- xxxxxxxxxxxxx.xx, idet Forsyningstilsynet finder, at der ikke er hensyn, der er til hinder herfor.

Med venlig hilsen

Xxxxxx Xxxxxxxxx Xxxxxxxx Xxxxxxxxxx jurist