Contract
Hi3G Danmark ApS Fadet 4 1799 København V |
Afgørelse om små erhvervskunders udtrykkeligt afkald på slutbrugerrettighe- der (maksimale bindingsperioder, aftaleresumé m.v.) |
Indledning
I aftaler om levering af mobiltjenester til små erhvervskunder benytter Hi3G en ge- nerel vilkårstekst, hvor det anføres, at hvis erhvervskunden er en mikrovirksomhed, lille virksomhed eller nonprofitorganisation, som defineret i § 2, nr. 12-14, i bekendt- gørelse nr. 566 af 24. maj 2023 om slutbrugerrettigheder på teleområdet (slutbru- gerbekendtgørelsen), så accepterer erhvervskunden med sin underskrift af aftalen at give afkald på de slutbrugerrettigheder, der følger af § 4, stk. 1 og 2 (retten til op- lysninger om aftalevilkår og aftaleresumé), § 7, stk. 4 (retten til maksimal bindings- periode på 24 måneder), og § 10, stk. 1 (retten til aftaleresumé og maksimale bin- dingsperioder ved pakkesalg).
Afgørelse
Styrelsen for Dataforsyning og Infrastruktur (SDFI) træffer i medfør af § 20, stk. 1, i lov om elektroniske kommunikationsnet og -tjenester, jf. lovbekendtgørelse nr. 955 af 17. juni 2022 (teleloven), følgende afgørelse:
En generel vilkårstekst om afkald på slutbrugerrettigheder kombineret med er- hvervskundens underskrift på aftalen udgør ikke et udtrykkeligt afkald.
Hi3G har overtrådt § 7, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen ved at indgå aftaler om mobilabonnement med 36 måneders binding med små erhvervskunder uden at ind- hente erhvervskundens udtrykkelige afkald på retten til 24 måneders binding.
Hi3G har overtrådt § 4, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen ved at undlade at stille aftaleresumé til rådighed for små erhvervskunder uden at indhente erhvervskun- dens udtrykkelige afkald på retten til aftaleresumé.
SDFI påbyder Hi3G at sikre, at slutbrugere, som er små erhvervskunder, mak- simalt bindes i 24 måneder, jf. slutbrugerbekendtgørelsens § 7, stk. 4, og modtager aftaleresumé og oplysninger om aftalevilkår, jf. slutbrugerbekendt- gørelsens § 4, stk. 1-2 og 4, medmindre slutbrugeren har givet udtrykkeligt af- kald på alle eller dele af disse slutbrugerrettigheder. For at der er tale om et
Kontor
Bredbånd
Dato
9. november 2023
J nr. 1603-4133
/ MAHOL
Styrelsen for Dataforsyning og Infrastruktur
Xxxxxxxxxxxxxx 0
2400 København NV
T: 72 54 55 00
udtrykkeligt afkald, skal afkaldet afgives aktivt og individuelt, og der skal gi- ves slutbrugeren tydelig oplysning om indholdet af det udtrykkelige afkald i umiddelbar tilknytning til afgivelsen af afkaldet.
Hi3G skal straks efterleve denne afgørelse, som har retsvirkning for alle aftaler, som er indgået siden 21. december 2020, hvor slutbrugerbekendtgørelsen trådte i kraft. Med hensyn til aftaleresumé til små erhvervskunder skal Hi3G dog snarest muligt og senest den 1. maj 2024 efterleve denne afgørelse. Hi3G skal desuden pr.
1. februar 2024 give SDFI en status og redegørelse for selskabets efterlevelse af afgørelsen.
Baggrund
SDFI blev efter en henvendelse fra en slutbruger opmærksom på, at Hi3G benytter bindingsperioder på 36 måneder ved levering af 3business abonnement, og at Hi3G benytter generelle vilkår om små erhvervskunders afkald på slutbrugerret- tigheder.
Følgende fremgår af pkt. 1.4 i Hi3G’s abonnementsvilkår med fed skrift:
”1.4 I det tilfælde, at Virksomheden er af en størrelse der medfører, at den klassificeres som en mikrovirksomhed, lille (små) virksomhed eller en nonprofitorganisation som disse er defineret i § 2, nr. 12-14 i Bekendtgørelse nr. 1887 af 8. december 2020 om slutbrugerrettighe- der på teleområdet (herefter Bekendtgørelse om slutbrugerrettighe- der), accepterer Virksomheden med sin underskrift af aftalen, at Virksomheden giver afkald på de rettigheder, der følger af følgende bestemmelser heri:
a) § 4, stk. 1 – Virksomheden modtager ikke alle oplysninger nævnt i bekendtgørelsens Bilag 1 og 2 samt i Lov nr. 1457 af 17. december 2013 om forbrugeraftaler.
b) § 4, stk. 2 – Virksomheden forsynes ikke med et aftaleresumé.
c) § 7, stk. 4 – Virksomhedens bindingsperiode kan være længere end 24 måneder.
d) § 10, stk. 1 – Ovennævnte bestemmelser gælder heller ikke i til- fælde, hvor Virksomhedens aftale vedrører en pakke med tjene- ster eller en pakke med tjenester og terminaludstyr.”
På baggrund af henvendelsen bad SDFI ved brev af 31. marts 2023 Hi3G om at re- degøre nærmere for, hvordan selskabet overholder reglerne i slutbrugerbekendtgø- relsen om indhentelse af små erhvervskunders udtrykkelige afkald på slutbrugerret- tigheder om maksimale bindingsperioder og aftaleresumé m.v.
Hi3G vendte ved brev af 21. april 2023 tilbage med en redegørelse for, hvordan selskabet mener at overholde reglerne om indhentelse af små erhvervskunders ud- trykkelige afkald på slutbrugerrettigheder.
Hi3G anfører i selskabets redegørelse, at selskabet for så vidt angår aftaleresumé og binding har valgt at fravige slutbrugerbekendtgørelsens krav herom i selskabets erhvervsvilkår. Hi3G mener, at denne praksis falder ind under reglerne om, at små erhvervskunder kan give udtrykkeligt afkald på aftaleresumé samt accept af læn- gere bindingsperiode på 24 måneder.
Hi3G henviser til, at oplysningen om fravigelsen af slutbrugerbekendtgørelsens krav er indskrevet i Hi3G’s erhvervsvilkårs på side 1 og er fremhævet med fed skrift, således at teksten stikker ud fra den øvrige vilkårstekst.
Hi3G henviser desuden til, at en lille erhvervskunde trods sin størrelse er en er- hvervsdrivende, og at Hi3G, eftersom der er tale om en aftale mellem to erhvervs- drivende, forudsætter, at selve aftalen og de tilhørende bilag, herunder vilkår, tiltræ- des af erhvervskunden med den nødvendige viden og ressourcer til at træffe en be- slutning på grundlag af det fremlagte.
Hi3G diskuterer i redegørelsen, hvorvidt kundens underskrift af aftalen kan udgøre et udtrykkeligt afkald på kundens ret til et aftaleresumé samt accept af fravigelse af slutburgerbekendtgørelsens regler om maksimal binding i 24 måneder. Hi3G anfø- rer til støtte herfor:
- at hvis en erhvervskunde tiltræder en aftale og tilhørende bilag, tilkendegiver kunden med sin underskrift, at kunden giver sin formelle accept af vilkårene i aftalen, herunder binding og afkald på aftaleresumé,
- at kunden med sin underskrift tilkendegiver, at indholdet af aftalen er forstået, herunder gældende vilkår,
- at betingelserne for, at en underskrift kan udgøre et udtrykkeligt afkald, er, at kunden skal have tilstrækkelig information om de faktiske og juridiske forhold, der vedrører det, kunden giver afkald på, og
- at kunden skal have haft tilstrækkelig tid og mulighed for at overveje konse- kvenserne af sin underskrift, før kunden tiltræder aftalen.
Hi3G gør herefter gældende, at det fremhævede i vilkårene under pkt. 1.4 giver kunden tilstrækkelig information om de rettigheder, som kunden accepterer at give afkald på, idet der heri specifikt angives, hvad kunden accepterer.
Hi3G bemærker desuden, at såfremt en kunde ikke ønsker at give afkald på bl.a. retten til aftaleresumé eller ikke ønsker at acceptere en binding, der er længere end den i bekendtgørelsen bestemte periode på maksimum 24 måneder, har kunden mulighed for at afvise aftalen eller gå i dialog med Hi3G om ændring af vilkårene.
Hi3G oplyser hertil, at det ikke er usædvanligt, at erhvervskunder forhandler en af- tale med Hi3G, således at der kan aftales særlige vilkår mellem parterne. Hi3G op- lyser endvidere, at det er Hi3G’s erfaring, at der hidtil ikke har været nogen indsi- gelser, men at Hi3G til enhver tid vil tage indsigelser fra kunder, herunder indsigel- ser vedrørende bindingsperiode og fravigelsen omkring aftaleresumé, alvorligt og
give kunden yderligere oplysninger, såfremt kunden måtte udtrykke ønske herom, således at kunden kan tiltræde en aftale på oplyst grundlag.
For så vidt angår den konkrete sag oplyser Hi3G:
- at aftalen består af en ganske kortfattet aftale sammen med gældende vilkår,
- at bindingsperioden på 36 måneder fremgår af aftalens første side, og at kun- den derfor i forbindelse med aftaleindgåelsen har haft mulighed for at stille yderligere spørgsmål, såfremt kunden ikke ønskede en binding på 36 måneder,
- at kunden ikke gjorde indsigelse eller stillede spørgsmål til Hi3G’s fravigelse af slutbrugerrettigheder som nævnt i vilkårene eller bindingen på de 36 måneder, som fremgik af aftalens første side,
- at hvis kunden havde ytret ønske om ændrede vilkår eller ikke ønskede at give afkald på rettigheder i henhold til slutbrugerbekendtgørelsen, havde Hi3G stået til rådighed og besvaret kundens uddybende spørgsmål til Hi3G’s fravigelse og imødekommet kundens ønsker til en kortere bindingsperiode,
- at aftalen blev fremsendt til kunden, og at kunden havde betænkningstid og mulighed for at orientere sig i aftalen og tilhørende bilag, og
- at kundens underskrift af aftalen derfor må være udtryk for, som en underskrift generelt er udtryk for, at kunden forstår indholdet af aftalen, herunder at kun- den giver afkald på bl.a. aftaleresumé samt accepterer en længere bindingspe- riode.
Den 13. juni 2023 sendte SDFI udkast til afgørelse i partshøring hos Hi3G, som Hi3G besvarede ved brev af 16. august 2023, hvori selskabet oplyser, at Hi3G ta- ger SDFI’s afgørelse til efterretning og vil implementere de nødvendige processer for at sikre efterlevelse af slutbrugerbekendtgørelsen, herunder indføre aftalere- sumé for alle små erhvervskunder.
Regelgrundlag
SDFI fører tilsyn med overholdelse af reglerne i bekendtgørelse nr. 566 af 24. maj 2023 om slutbrugerrettigheder på teleområdet (slutbrugerbekendtgørelsen), jf. § 20, stk. 1, i lov om elektroniske kommunikationsnet og -tjenester (teleloven).
I denne afgørelse bruges begrebet ”små erhvervskunder” om slutbrugere, der er mikrovirksomheder, små virksomheder eller nonprofitorganisationer, som nævnt i § 4, stk. 4, § 7, stk. 4, og § 10, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen, og som er define- ret i § 2, nr. 12-14, i slutbrugerbekendtgørelsen på følgende måde:
”12) Mikrovirksomheder: Virksomheder, som beskæftiger under 10 personer, og som har en årlig omsætning eller en samlet årlig ba- lance på ikke over 2 mio. EUR, jf. Kommissionens henstilling 2003/361/EF af 6. maj 2003.
13) Små virksomheder: Virksomheder, som beskæftiger under 50 personer, og som har en årlig omsætning eller en samlet årlig
balance på ikke over 10 mio. EUR, jf. Kommissionens henstilling 2003/361/EF af 6. maj 2003.
14) Nonprofitorganisationer: Juridiske enheder, som ikke er oprettet eller drevet med henblik på indtjening af overskud til deres ejere, medlemmer eller lignende.”
Reglerne om maksimale bindingsperioder for slutbrugere, som er små erhvervs- kunder, findes i § 7, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen, hvor følgende fremgår:
”Stk. 4. Bindingsperioden, jf. § 2, nr. 3, kan maksimalt udgøre 24 måneder for slutbrugere, der er mikrovirksomheder, små virksomhe- der eller nonprofitorganisationer, medmindre de udtrykkeligt har ind- villiget i at give afkald herpå.”
Ifølge denne bestemmelse kan en udbyder binde en lille erhvervskunde til et abon- nement i op til 24 måneder. Hvis erhvervskunden overfor udbyderen udtrykkeligt gi- ver afkald på reglen om maksimale bindingsperioder i 24 måneder, kan der dog be- nyttes længere bindingsperioder.
Tilsvarende fremgår følgende af § 4, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen om oplys- ningskrav vedr. kontraktvilkår (§ 4, stk. 1) og krav om aftaleresumé (§ 4, stk. 2):
”Stk. 4. De oplysninger, der er omhandlet i stk. 1 og 2, skal også stil- les til rådighed for slutbrugere, der er mikrovirksomheder, små virk- somheder eller nonprofitorganisationer, medmindre de udtrykkeligt har indvilliget i at give afkald på alle eller dele af disse bestemmel- ser.”
Ifølge denne bestemmelse skal en udbyder, inden der indgås aftale med en lille er- hvervskunde om levering af en tjeneste, stille en række oplysninger (kontraktvilkår) til rådighed for erhvervskunden, jf. § 4, stk. 1, i slutbrugerbekendtgørelsen, og des- uden tydeligt og i fremhævet form umiddelbart før erhvervskundens bestilling stille et kortfattet og letlæseligt aftaleresumé til rådighed for erhvervskunden, jf. § 4, stk. 2, i slutbrugerbekendtgørelsen, medmindre erhvervskunden overfor udbyderen ud- trykkeligt indvilliger i at give afkald på bestemmelserne i § 4, stk. 1 og 2.
Endelig fremgår tilsvarende af § 10, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen om pakke- salg:
”Stk. 4. Stk. 1 og 3 finder også anvendelse på slutbrugere, der er mikrovirksomheder, små virksomheder eller nonprofitorganisationer, medmindre de udtrykkeligt har indvilliget i at give afkald på denne el- ler dele heraf.”
Ifølge denne bestemmelse gælder en række regler i slutbrugerbekendtgørelsen også ved pakkesalg til små erhvervskunder, herunder reglerne om aftaleresumé og maksimale bindingsperioder, medmindre erhvervskunden overfor udbyderen ud- trykkeligt indvilliger i at give afkald på bestemmelserne.
Reglerne om udtrykkeligt afkald på slutbrugerrettigheder hviler på artikel 102, stk. 2, artikel 105, stk. 2, og artikel 107, stk. 4, i direktiv 2018/1972/EU (teledirektivet), og følgende fremgår af præamblen til teledirektivet (SDFI’s fremhævelse):
” (259) Nogle af disse bestemmelser om slutbrugerbeskyttelse, der som udgangspunkt kun gælder for forbrugere, nemlig bestemmel- serne om aftaleoplysninger, maksimal varighed af aftaler og pakker, bør ikke alene være til gavn for forbrugere, men også for mikrovirk- somheder og små virksomheder og nonprofitorganisationer som de- fineret i medlemsstaternes nationale ret. Forhandlingspositionen for disse kategorier af virksomheder og organisationer er sammenligne- lig med forbrugernes, og de bør derfor nyde godt af samme beskyt- telsesniveau, medmindre de udtrykkeligt giver afkald på disse ret- tigheder. Forpligtelserne vedrørende aftaleoplysninger i dette direk- tiv, herunder de forpligtelser i direktiv 2011/83/EU, som der henvises til i dette direktiv, bør finde anvendelse, uanset om der foretages be- taling og størrelsen af den betaling, som kunden skal betale. Forplig- telserne vedrørende aftaleoplysninger, herunder de forpligtelser, der findes i direktiv 2011/83/EU, bør finde automatisk anvendelse på mikrovirksomheder, små virksomheder og nonprofitorganisationer, medmindre de foretrækker at forhandle individuelle aftalevilkår med udbydere af elektroniske kommunikationstjenester. I modsætning til mikrovirksomheder, små virksomheder samt nonprofitorganisationer har større virksomheder som regel en bedre forhandlingsposition og er derfor ikke afhængige af de samme aftalemæssige oplysnings- krav som forbrugerne. (…).”
SDFI’s vurdering og begrundelse
Hi3G anfører, at selskabet har valgt at fravige slutbrugerbekendtgørelsens krav om aftaleoplysninger, aftaleresumé og maksimale bindingsperioder på 24 måneder for små erhvervskunder via tekst herom i selskabets abonnementsvilkår for erhvervs- kunder, og at oplysningen om fravigelsen er fremhævet på første side i vilkårene.
SDFI bemærker hertil, at reglerne i § 4, stk. 4, § 7, stk. 4, og § 10, stk. 4, i slutbru- gerbekendtgørelsen ikke giver adgang til, at slutbrugerbeskyttelsen kan fraviges på simpel vis ved, at udbyderen indfører vilkår om fravigelse i udbyderens standardvil- kår. Det forhold, at den generelle fravigelse er fremhævet med fed skrift i vilkårene, kan ikke tillægges betydning. Det kræver således den lille erhvervskundes udtryk- kelige afkald, jf. nedenfor, hvis beskyttelsen ikke skal gælde for den pågældende erhvervskunde.
Hi3G henviser til, at der ved aftaleindgåelse mellem to erhvervsdrivende kan stilles højere forventninger til aftalepartens ressourcer til at sætte sig ind i de fremlagte af- taledokumenter og træffe beslutning på grundlag heraf, og Hi3G oplyser, at små er- hvervskunder har mulighed for at gå i dialog med selskabet om andre vilkår og gøre indsigelse vedrørende bindingsperiode og fravigelsen omkring aftaleresumé.
SDFI bemærker hertil, at det fremgår klart af præambelbetragtning nr. 259 i teledi- rektivet, at små erhvervskunder skal sidestilles med forbrugere i forhold til forhand- lingsstyrke, og at dette er baggrunden for, at reglerne om slutbrugerrettighederne om aftaleoplysninger, aftaleresumé og maksimale bindingsperioder på 24 måneder også gælder for små erhvervskunder – medmindre kunden udtrykkeligt indvilliger i at give afkald på sine rettigheder.
SDFI har noteret sig Hi3G’s bemærkning om, at Hi3G er åben for dialog med kun- derne om andre vilkår end Hi3G’s standardvilkår. En sådan dialog eller forhandling kan dog ikke tage afsæt i, at en lille erhvervskunde skal starte med at bede om, at Hi3G opfylder reglerne om slutbrugerrettigheder. En dialog med en lille erhvervs- kunde kan derimod tage afsæt i, at erhvervskunden selv vælger at give afkald på sine slutbrugerrettigheder mod fx at få en bedre pris, eller at Hi3G tilbyder er- hvervskunden fx en bedre pris under forudsætning af, at erhvervskunden giver af- kald på reglerne om slutbrugerrettigheder, herunder afkald på reglerne om maksi- mal binding på 24 måneder eller afkald på reglerne om aftaleoplysninger eller afta- leresumé.
Hi3G argumenterer for, at en erhvervskundes underskrift af aftalen udgør en accept af vilkårene og dermed et udtrykkeligt afkald på kundens ret til et aftaleresumé samt afkald på slutbrugerbekendtgørelsens regler om maksimal binding i 24 måne- der. Hi3G gør således gældende, at det fremhævede i vilkårene under pkt. 1.4, gi- ver kunden tilstrækkelig information om de rettigheder, som kunden accepterer at give afkald på, fordi det angives specifikt i pkt. 1.4, hvad kunden tiltræder med sin underskrift af aftalen.
SDFI finder ikke, at en generel vilkårstekst om afkald på slutbrugerrettigheder kom- bineret kundens underskrift på aftalen udgør et udtrykkeligt afkald. Et udtrykkeligt afkald skal således indhentes på en måde, som sikrer, at kunden er fuldt ud klar over, hvad kunden indvilliger i. Det kan fx ske efter principperne for indhentelse af samtykke, jf. bl.a. definitionen i artikel 4, nr. 11, i GDPR-forordningen1 – dvs. en fri- villig, specifik, informeret og utvetydig viljestilkendegivelse, hvor erhvervskunden ved erklæring eller klar bekræftelse aktivt indvilliger i at give afkald på rettigheder.
1 Følgende fremgår af forordning 2016/679 (databeskyttelsesforordningen, GDPR):
”11) »samtykke« fra den registrerede: enhver frivillig, specifik, informeret og utvetydig viljestilkendegi- velse fra den registrerede, hvorved den registrerede ved erklæring eller klar bekræftelse indvilliger i, at personoplysninger, der vedrører den pågældende, gøres til genstand for behandling”.
SDFI vurderer, at et udtrykkeligt afkald som udgangspunkt kræver en specifik aktiv handling fra slutbrugeren, fx ved brug af et afkrydsningsfelt, som ikke er forud af- krydset, og at der skal gives slutbrugeren tydelig oplysning om indholdet af det ud- trykkelige afkald i umiddelbar tilknytning til afgivelsen af afkaldet.
Samlet set er det på denne baggrund SDFI’s vurdering, at Hi3G’s praksis med at benytte generelle vilkår om fravigelse af slutbrugerbrugerrettigheder, som kræver udtrykkeligt afkald fra små erhvervskunder, er i strid med § 4, stk. 4, § 7, stk. 4, og
§ 10, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen. Hi3G’s indhentelse af små erhvervskun- ders afkald på slutbrugerrettigheder via en generel vilkårstekst udgør ikke et udtryk- keligt afkald, og metoden opfylder dermed ikke reglerne i § 4, stk. 4, (afkald på ret- ten til oplysninger om aftalevilkår og aftaleresumé), § 7, stk. 4, (afkald på retten til maksimal bindingsperiode på 24 måneder) hhv. § 10, stk. 4, i slutbrugerbekendtgø- relsen (afkald på retten til aftaleresumé og maksimale bindingsperioder ved pakke- salg).
Hvis slutbrugere, som er små erhvervskunder, ikke har afgivet udtrykkeligt afkald på slutbrugerrettigheder, som anført i denne afgørelse, er Hi3G forpligtet til at sikre, at slutbrugeren modtager oplysninger om aftalevilkår og aftaleresumé, jf. § 4, stk.
1-2 og 4, i slutbrugerbekendtgørelsen, og maksimalt bindes i 24 måneder, jf. § 7, stk. 4, i slutbrugerbekendtgørelsen.
Klagevejledning
SDFI’s afgørelse kan påklages til Teleklagenævnet, Nævnenes Hus, Toldboden 2,
8800 Viborg, e-mail: xxx@xxxxxxxxxxxx.xx.
En klage skal være modtaget i Teleklagenævnet senest fire uger efter, at SDFI har truffet denne afgørelse, jf. § 2, stk. 1, i bekendtgørelse om Teleklagenævnets virk- somhed.
SDFI gør opmærksom på, at der skal betales et gebyr på 4.000 kr. for behandling af klager af denne type i Teleklagenævnet, jf. § 3, stk. 1, i bekendtgørelse om Tele- klagenævnets virksomhed. Beløbet vil blive opkrævet af Teleklagenævnets sekre- tariat.
Med venlig hilsen
Xxxxxxxx Xxxxxx Xxxx Specialkonsulent
x00 00 00 00 00