EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS.
EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS.
DATOS A TENER EN CUENTA EN LA PREPARACIÓN DEL CONTRATO
Diferencia entre plazo de duración y plazo de ejecución de la prestación.
Nuevos plazos de duración:
Contrato de suministros y de servicios de prestación sucesiva: 5 años incluida prórroga.
Novedad en la configuración de las prórrogas:
● Obligatoria para el contratista. Preaviso: 2 meses antes de finalización.
● Excepciones al plazo máximo de 5 años: compra + mantenimiento, amortización inversiones en contratos de servicios, contratos de servicios a las personas.
● Para no interrumpir la prestación: prórroga forzosa no prevista por 9 meses (si anuncio de licitación nuevo contrato publicado 3 meses antes vencimiento).
El plazo
Contratos de concesión de obras y de concesión de servicios Plazo general: plazo limitado.
Si sobrepasa 5 años por ser necesario recuperar inversiones, no podrá exceder:
● 40 años concesión con ejecución de obras o con explotación de servicios.
● 25 años servicios no sanitarios.
● 10 años servicios sanitarios.
● Ejecución de la prestación. Posible ampliación del plazo de ejecución.
Informe JCCA Canarias 4/2016. Análisis de los tipos de prórrogas (de duración y ejecución), las prórrogas tácitas y prórroga forzosa por tácita reconducción.
La LCSP introduce tres novedades para el control de la ejecución.
● Prevé la existencia de una «unidad encargada del seguimiento y ejecución ordinaria del contrato» (art. 62.1 LCSP)
● Obligatoria la designación de un «responsable del contrato» (director facultativo en los contratos de obras) (art. 62.1 LCSP);
● Reconoce expresamente la potestad de la Administración de disponer de «facultades de inspección» de las instalaciones, oficinas y emplazamientos del contratista, cuando sea motivadamente necesario, para verificar el cumplimiento del contrato (art. 190, párrafo segundo).”
Art. 62 LCSP y 27 de la Ley 3/2011
● Funciones:
✔ Supervisar ejecución y adoptar decisiones e instrucciones para asegurar la correcta ejecución. Prpoponer la imposición de penalidades (=TR).
✔ Nuevas funciones: programación de anualidades en contrato de servicios e informe sobre retraso de ejecución con propuesta ampliación de plazo.
● Obligatorio su nombramiento.
En contrato de obras = director técnico (LCSP).
Ley 3/2011 ” las facultades del responsable del contrato se entenderán sin perjuicio de las que le corresponden al director facultativo” .
Contratos de Servicios: ¿contradicción? (311.1): “El contrato se ejecutará con sujeción a lo establecido en su clausulado y en los pliegos, y de acuerdo con las instrucciones que para su interpretación diere al contratista el responsable del contrato, en los casos en que se hubiere designado. En otro caso, esta función le corresponderá a los servicios dependientes del órgano de contratación.”
● Designación
La designación del responsable del contrato, deberá realizarla el órgano de contratación, y podrá recaer sobre una persona física o jurídica, vinculada a la entidad contratante o ajena a él.
Ley 3/2011. Excepción: contrato menor y procedimiento negociado.
● Penalidades para el caso de incumplimiento parcial, cumplimiento defectuoso de la prestación o para el supuesto de incumplimiento de los compromisos o condiciones especiales de ejecución. (Art.192)
Se deberán prever en los PCAP (al igual que el TRLCSP).
Cada penalidad puede ser hasta el 10% del precio del contrato. Novedad: En total: 50% precio. Incumplimiento parcial de la prestación: Penalidades / Resolución del contrato.
Resto de casos: penalidades /obligación esencial del contrato con las consecuencias del art.211
● Penalidades por demora en la ejecución. Plazo total o plazo parcial (Art.193). General (Reguladas en la ley): 0,60 € por cada 1.000 del precio.
PCAP: Posibilidad de incluir penalidades distintas.
Ante la demora: cabe resolver cada vez que las penalidades alcancen 5% del precio del contrato. No se fija % máximo de penalidad.
Los PCAP podrán establecer penalidades (art.122.3) en especial:
a) Incumplimiento de los criterios de adjudicación.
b) Que se haya señalado el carácter de obligación contractual esencial (art.211. f).
c) Casos de incumplimiento de la subrogación de personal (art.130)
d) Casos de incumplimiento de obligaciones en materia medioambiental, social o laboral (art.201)
Propuesta del responsable del contrato, si se hubiese designado.
¿Audiencia al contratista? El art. 191.1 dispone que: "En los procedimientos que se instruyan para la adopción de acuerdos relativos a las prerrogativas establecidas en el artículo anterior, deberá darse audiencia al contratista".
Acuerdo del órgano de contratación, que será inmediatamente ejecutivo y que podrá incluir:
Ampliación del plazo en los supuestos de imposición de penalidades, según dispone el art. 98 del RGLCAP "cuando el órgano de contratación, en el supuesto de incumplimiento de los plazos por causas imputables al contratista y conforme al artículo 95.3 de la Ley, opte por la imposición de penalidades y no por la resolución, concederá la ampliación del plazo que estime resulte necesaria para la terminación del contrato".
Indemnización de daños y perjuicios, según el art. 99.2 del RGLCAP, "la aplicación y el pago de estas penalidades no excluye la indemnización a que la Administración pueda tener derecho por daños y perjuicios ocasionados con motivo del retraso imputable al contratista".
Procedimiento para la imposición de penalidades. Art.194 LCSP
¿Qué son y cual es su finalidad?
Se imponen durante la fase de ejecución del contrato cuando el contratista incurre en un incumplimiento defectuoso de la prestación objeto del mismo o en demora en el cumplimiento de la prestación, y su finalidad es la de estimular el cumplimiento.
● TRLCSP: NATURALEZA COERCITIVA DE LAS PENALIDADES
La aplicación y el pago de las penalidades no excluye la indemnización a que la Administración pueda tener derecho por daños y perjuicios ocasionados con motivo del retraso o el incumplimiento del contrato imputable al contratista.
● Art.194 LCSP: ¿NATURALEZA INDEMNIZATORIA?
“En los supuestos de incumplimiento parcial o cumplimiento defectuoso o de demora en la ejecución en que no esté prevista penalidad o en que estándolo la misma no cubriera los daños causados a la Administración, esta exigirá al contratista la indemnización por daños y perjuicios.”
Penalidades /Daños y perjuicios
● Obligación de los órganos de contratación de tomar medidas para garantizar que los contratistas cumplen las normas aplicables en estas materias (Dº de la UE, dº nacional, convenios colectivos,..).
Incumplimiento por parte de los contratistas (en especial retraso pago de salarios o aplicación de condiciones salariales inferiores al CC)
Penalidades art.192
● Potestad: comprobación durante el procedimiento de licitación.
Las cláusulas sociales y medioambientales
están presentes en toda la ley
Para orientar adecuadamente el contenido de cada contrato, corresponderá a la entidad local establecer (mediante el correspondiente programa de gobierno, declaración política o instrucción de contratación) los objetivos que se quieren cumplir con cada proceso de contratación.
Podrán introducirse las cláusulas en los siguientes apartados del PCAP:
● Determinación del objeto del contrato.
● Selección de empresas licitadoras mediante reserva social del contrato.
● Cláusulas sociales o medioambientales como criterios de adjudicación de las ofertas.
● Cumplimiento de cláusulas sociales como criterio de desempate.
● Cláusulas sociales, laborales o medioambientales como condiciones especiales de ejecución del contrato (El art.202 LCSP amplía sustancialmente el contenido del 118 TRLCSP).
Los órganos de contratación podrán establecer condiciones especiales en relación con la ejecución del contrato:
● Siempre que estén vinculadas al objeto del contrato, en el sentido del artículo 145.
● No sean directa o indirectamente discriminatorias.
● Sean compatibles con el derecho comunitario.
● Se indiquen en el anuncio de licitación y en los pliegos.
En TODO CASO, será obligatorio el establecimiento en el PCAP de al menos UNA de las recogidas en el art.202.2 LCSP.
Incumplimiento: PENALIDADES o RESOLUCIÓN CONTRATO (si está señalado como obligación esencial).
Serán exigibles igualmente a los subcontratistas.
Consideraciones de tipo medioambiental que persigan, entre otras:
✔ La reducción de las emisiones de gases de efecto invernadero;
✔ Mantenimiento o mejora de los valores medioambientales que puedan verse afectados por la ejecución del contrato;
✔ Una gestión más sostenible del agua;
✔ El fomento del uso de las energías renovables;
✔ La promoción del reciclado de productos y el uso de envases reutilizables;
✔ El impulso de la entrega de productos a granel y la producción ecológica.
Las consideraciones de tipo social o relativas al empleo, podrán introducirse, entre otras, con alguna de las siguientes finalidades:
✔ Hacer efectivos derechos derechos de las personas con discapacidad;
✔ Contratar un número de personas con discapacidad superior al que exige la legislación nacional;
✔ Promover el empleo de personas con especiales dificultades de inserción en el mercado laboral,
✔ Eliminar las desigualdades entre el hombre y la mujer en dicho mercado;
✔ Favorecer la mayor participación de la mujer en el mercado laboral y la conciliación del trabajo y la vida familiar;
✔ Combatir el paro, en particular el juvenil, el que afecta a las mujeres y el de larga duración;
✔ Favorecer la formación en el lugar de trabajo;
✔ Garantizar la seguridad y la protección de la salud en el lugar de trabajo y el cumplimiento de los convenios colectivos sectoriales y territoriales aplicables;
✔ Medidas para prevenir la siniestralidad laboral y otros.
Requisitos a cumplir en todo caso por la cláusula de modificación:
● Deberá estar formulada de forma clara, precisa e inequívoca.
● Deberá precisar con el detalle suficiente: su alcance, límites y naturaleza; las condiciones en que podrá hacerse uso de la misma por referencia a circunstancias cuya concurrencia pueda verificarse de forma objetiva; y el procedimiento que haya de seguirse para realizar la modificación.
En todo caso:
● Máximo 20% del precio inicial.
● No nuevos precios unitarios.
● No alterar naturaleza global del contrato inicial (Es posible sustituir alguna unidad de obra, servicio o suministro puntual).
Requisitos a cumplir en todo caso:
a) Que encuentre su justificación en alguno de los supuestos que se relacionan en el apartado segundo de este artículo.
b) Que se limite a introducir las variaciones estrictamente indispensables para responder a la causa objetiva que la haga necesaria.
a) Cuando deviniera necesario añadir obras, suministros o servicios adicionales a los inicialmente contratados.
b) Cuando la necesidad de modificar un contrato vigente se derive de circunstancias sobrevenidas y que fueran imprevisibles en el momento en que tuvo lugar la licitación del contrato.
c) Cuando las modificaciones no sean sustanciales. En este caso se tendrá que justificar especialmente la necesidad de las mismas, indicando las razones por las que esas prestaciones no se incluyeron en el contrato inicial.
Supuestos que eventualmente podrían justificar una modificación no prevista
1.º Que el cambio de contratista no fuera posible por razones de tipo económico o técnico.
El cambio de contratista debe generar inconvenientes significativos o un aumento sustancial de costes para el órgano de contratación.
No es inconveniente significativo la necesidad de celebrar una nueva licitación para permitir el cambio de contratista.
2.º Que la modificación del contrato implique una alteración en su cuantía que no exceda, aislada o conjuntamente con otras modificaciones acordadas conforme a este artículo, del 50 por ciento de su precio inicial, IVA excluido.
Prestaciones adicionales
1.º Que la necesidad de la modificación se derive de circunstancias que una Administración diligente no hubiera podido prever.
2.º Que la modificación no altere la naturaleza global del contrato.
3.º Que la modificación del contrato implique una alteración en su cuantía que no exceda, aislada o conjuntamente con otras modificaciones acordadas conforme a este artículo, del 50 por ciento de su precio inicial, IVA excluido.
Circunstancias sobrevenidas e imprevisibles
● Que la modificación introduzca condiciones que, de haber figurado en el procedimiento de contratación inicial, habrían permitido la selección de candidatos distintos de los seleccionados inicialmente (clasificación diferente, por ej.)
● Que la modificación altere el equilibrio económico del contrato en beneficio del contratista de una manera que no estaba prevista en el contrato inicial (unidades de obra nuevas en más del 50
% del presupuesto inicial del contrato).
● Que la modificación amplíe de forma importante el ámbito del contrato:
-Alteración de la cuantía en 10 % /15%
-Las obras, servicios o suministros objeto de modificación se hallen dentro del ámbito de otro contrato, actual o futuro, siempre que se haya iniciado la tramitación del expediente de contratación.
Cuando las modificaciones no sean sustanciales
● No tienen la consideración de modificaciones:
1) Exceso de mediciones hasta el 10% del precio del contrato inicial (todo en certificación final).
2) Inclusión de nuevos precios si no incrementan precio global y no afectan a más del 3% del presupuesto primitivo del contrato
¿Se podrán acumular al restos de modificaciones tanto previstas como no previstas?
● Se mantiene la tramitación urgente cuando la modificación exija suspensión temporal (art.242.5 LCSP).
Especialidades para los contratos de obras
● Modificaciones previstas (siempre obligatorias para el contratista). Procedimiento: según PCAP.
● Modificaciones no previstas (obligatorias para el contratista hasta el 20% del presupuesto inicial).
Procedimiento:
-Audiencia redactor proyecto mínimo 3 días.
-Xxxx: anuncio DOUE.
-Todos contratos: anuncio perfil de contratante 5 días desde la aprobación. Añadir en ambos casos (art.191 LCSP):
-Audiencia al contratista.
-Informe del Consejo de estado u órgano equivalente.
Procedimiento de modificación del contrato
La modificación subjetiva de los contratos solamente podrá se posible por cesión contractual cuando obedezca a una opción de los pliegos.
Límites:
-Que la cualidades técnicas no hayan sido razón para la adjudicación.
-No suponga una alteración sustancial de las características del contratista. Otros requisitos (solicitud de autorización, 20% de contrato ejecutado,..)
● Por porcentaje: sin límite general aunque la ley dice ”el contratista podrá concertar con terceros la realización parcial de la prestación”…
● Por la prestación: Limitación:
-Tareas críticas (art.215.2.e) a ejecutar por el contratista principal. Relación con la solvencia (art.75.4 referido a la integración de solvencia con medios externos). Se debe justificar en el expediente.
La STJUE 14 de julio de 2016
-Contratos secretos (autorización expresa).
Otras novedades
● Posibilidad de acción directa. Si se contempla en el PCAP (DA 51ª).
● Factura electrónica obligatoria cuando supere los 5.000 €. Se presentará al contratista principal a través de un Registro Electrónico Único (DA 32ª).
● Pagos a subcontratistas:
Plazos de pago: derecho irrenunciable.
opcional
● Las AA.PP. y demás Entes Públicos podrán comprobar el estricto cumplimiento de los pagos que los contratistas han de hacer a todos los subcontratistas y suministradores.
Previa solicitud, los contratistas remitirán al ente contratante, relación de subcontratistas o suministradores que participen en el contrato así como justificante de cumplimiento de los pagos en plazo.
Estas obligaciones se incluirán en los anuncios de licitación y en el pliego como condiciones especiales de ejecución.
Incumplimiento
Penalidades respondiendo la garantía.
Comprobaciones obligatorias
● Las comprobaciones realizadas e imposición de penalidades serán obligatorias en contratos de obras y servicios:
-V.E.+5 mill €
-El importe de la subcontratación 30% del precio del contrato.
Subcontratación. Comprobación de pagos por la entidad contratante