Parte Primera

Índice

Tabla de abreviaturas 7

Prólogo del Ministro Xxxxxxx Xxxxx Xxxxxxx 9

Introducción 13

Parte Primera

EL ESTADO ACTUAL DE LA RESPONSABILIDAD MÉDICA 15

Parte Segunda

RESPONSABILIDAD CIVIL 29

Capítulo I

De la responsabilidad contractual

I . Elementos de la responsabilidad médica contractual 34

II . Existencia de un contrato Nuevos escenarios de la

actividad sanitaria 34

III El contrato de prestaciones médicas celebrado

con un profesional liberal 36

1 . Es un contrato bilateral 37

2 . Es un contrato consensual 38

3 . Es un contrato principal 38

4 . Puede ser gratuito u oneroso 39

5 . Es un contrato intuito personae 42

6 . Es un contrato innominado 44

7 . Es un contrato de tracto sucesivo 44

IV . Naturaleza jurídica del contrato de prestaciones médicas 45

1 Caso en que el paciente elige libremente a un médico

y concurre a solicitar sus servicios 45

2. Normas supletorias aplicables al contrato de prestaciones médicas . Libre contratación médico-paciente 48

3. Cuando el médico atiende a un paciente a requerimiento

de un tercero . Estipulación a favor de otro 48

3 .a) Sujetos intervinientes 49

a) Estipulante 49

b) Promitente 50

c) Beneficiario 50

d) Naturaleza jurídica 51

e) Efectos 52

3 .b) Naturaleza de la responsabilidad que emana

de la estipulación en favor de otro (contractual o extracontractual) 53

a) Entre el estipulante y el promitente 53

b) Entre el beneficiario y el promitente 54

c) Entre el beneficiario y el estipulante 55

3 .c) Responsabilidad del estipulante frente a herederos del beneficiario (por ejemplo, si el

paciente muere por culpa del médico promitente 55

V Doctrina de la aplicación de la estipulación a favor

de otro en la responsabilidad médica 55

VI . Jurisprudencia 57

VII La estipulación en favor de otro y la contractualización

de la responsabilidad civil de hospitales y clínicas 58

VIII La estipulación a favor de otro solo tiene lugar en las

relaciones entre particulares 65

IX . Caso en que la atención es prestada por el facultativo en virtud del régimen de prestaciones de salud de la

Ley 18 .469 66

X Atención médica prestada dentro del sistema de

“libre elección” 68

XI . Incumplimiento del contrato 69

XII . Efectos del contrato médico 70

XIII . Obligaciones del paciente 70

1 . Debe proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del mandato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .		71
2 . Obligación de informar al médico acerca de lo que corresponda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .		71
3 . Obligación de obedecer las instrucciones del facultativo . .		72
4 . Obligación de pagar la remuneración estipulada o usual . . .		72
XIV . Obligaciones del médico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .		73
1 .	Obligación de llevar a cabo la actividad tendiente a obtener un diagnóstico certero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	75
	1 .a) Error de diagnóstico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	77
	1 .b) Complejidad del cuadro clínico . . . . . . . . . . . . . . .	78
	1 .c) Insuficiencia de conocimientos . . . . . . . . . . . . . . .	80
	1 .d) Perspectivas con relación al diagnóstico . . . . . . . . .	80
	1 .e) El diagnóstico y la delegación . . . . . . . . . . . . . . . .	81
2 .	Intervenir o tratar diligentemente al paciente . . . . . . . . .	83
3 .	El consejo médico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	88
4 .	La obligación de cuidados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 .a) El deber de cuidados en la contractualización de la responsabilidad civil médica . . . . . . . . . . . . .	89 92
	4 .b) La obligación en su segundo aspecto . . . . . . . . . . . 4 .c) Deber de cuidados y término de la atención del paciente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	94 95
5 .	Obligación de guardar secreto profesional . . . . . . . . . . .	97
6 .	Especial importancia en estas materias de las obligaciones de medios y de resultados . . . . . . . . . . . . . .	99
	6 .a) Conceptos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	99

6 .b) Planteamiento del tema en la responsabilidad

médica 101

6 .c) Doctrina extranjera 106

6 .d) Doctrina nacional 113

6 .e) Jurisprudencia nacional 119

6 .f ) Nuestras conclusiones 119

XV . El incumplimiento del contrato debe ser culpable 121

1. La culpabilidad contractual 121

1 .a) La culpa contractual 121

1 .b) Características de la culpa en materia contractual 122

a) Es susceptible de graduación 122

b) La culpa contractual se presume 123

XVI . El error en relación con el incumplimiento culpable 127

1 . Error o fallo técnico 127

2 . Error de diagnóstico 129

3 . Error que exime de responsabilidad 129

XVII . Que del incumplimiento se genere perjuicio 129

XVIII . Que el deudor esté en xxxx 131

Capítulo II

De la responsabilidad civil en los nuevos escenarios de la actividad sanitaria

I .	Responsabilidad civil de los establecimientos
	hospitalarios privados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	133
II .	Otras consecuencias jurídicas de la actividad
	de la salud privada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	134
III .	Responsabilidad civil del establecimiento privado
	de salud por mala praxis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	136
	1 . Responsabilidad contractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	137
	2 . Responsabilidad extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . .	140
	3 . El problema de la pluralidad de supuestos fácticos .
	Jurisprudencia extranjera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	149
IV .	Responsabilidad civil en la actividad médica colectiva . . . . .	153

V . Responsabilidad dentro del equipo médico 154

VI . El jefe del equipo médico 157

VII Responsabilidad del jefe del equipo por las actuaciones

de sus auxiliares 159

VIII La responsabilidad del jefe del equipo, por sus auxiliares

frente al paciente puede ser contractual o extracontractual 162

1 . Responsabilidad contractual 162

1 .a) Teoría del vínculo contractual directo

paciente-auxiliar 163

1 .b) Teoría de la responsabilidad del médico por

un hecho ajeno: el de su dependiente 163

2 . Responsabilidad extracontractual 167

IX Responsabilidad profesional por el hecho de

dependientes y auxiliares en el derecho comparado 170

X Rol profesional del médico en la atención de salud

(funciones delegables e indelegables) 176

Capítulo III

De la responsabilidad médica extracontractual

I .	Casos en que se genera la responsabilidad
	médica extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	181
II .	Elementos de la responsabilidad médica civil
	extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	183
	1 . Del daño . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	184
	1 .a) Clasificaciones del daño . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	185
	a) Daño emergente y lucro cesante . . . . . . . . . . . .	186
	b) Material y moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	186
	c) Daño directo e indirecto . . . . . . . . . . . . . . . . . .	187
	d) Cierto e incierto o eventual: . . . . . . . . . . . . . . .	187
	e) Otras categorías del daño . . . . . . . . . . . . . . . . .	188

1 .b) Daños indemnizables en la responsabilidad médica, en especial los mencionados

precedentemente 194

		a) Del daño indemnizable en general . . . . . . . . . . b) El daño indemnizable en la responsabilidad	194
		médica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	197
		c) Del daño emergente y lucro cesante . . . . . . . . .	198
		d) Del material y moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	199
		e) Del daño directo e indirecto . . . . . . . . . . . . . . .	200
		f ) Del cierto e incierto o eventual . . . . . . . . . . . . .	201
		g) De los daños corporales . . . . . . . . . . . . . . . . . .	203
		h) Del daño estético . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	206
		i) Si se trata de un interés distinto a la
		integridad corporal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	212
	1 .c)	De la determinación del monto de la
		indemnización pecuniaria en el daño corporal . . . .	216
		a) Sobre el daño corporal . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	217
2 .	De la	culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	221
	2 .a)	Sobre la terminología empleada . . . . . . . . . . . . . . .	222
	2 .b)	Culpa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	223
	2 .c)	Especie de culpa de la que se responde en
		materia extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	223
	2 .d)	Especie de culpa de que responde el médico
		en materia extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . .	223
	2 .e)	Apreciación de la culpa . Al contrario de lo
		visto en el daño, la apreciación de la culpa
		debe hacerse en abstracto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	224
	2 .f )	Formas de manifestación de la culpa en la
		responsabilidad médica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	225
		a) Impericia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	225
		b) De la negligencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	225
		c) De la imprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	227
	2 .g)	La culpa por infracción xx xxx o reglamento
		(culpa contra la legalidad) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	231
	2 .h)	Culpa basada en el incumplimiento de las reglas
		técnicas o científicas, propias de la medicina,
		xxx xxxxx (mala praxis o impericia) . . . . . . . . . . . . . .	237
	2 .i)	Dolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	242

3 . De la relación de causalidad 242

3 .a) Doctrinas tendientes a solucionar el problema

de la pluralidad de causas 245

Parte Tercera

ALGUNOS ASPECTOS PROBATORIOS

EN EL JUICIO CIVIL INDEMNIZATORIO POR RESPONSABILIDAD MÉDICA 249

I . Medios de prueba 252

1 . Los instrumentos 252

2 . La historia clínica 252

2 .a) Derecho comparado 253

2 .b) Doctrina nacional 254

2 .c) Derecho positivo chileno 255

2 .d) Jurisprudencia 257

2 .e) Algunos aspectos específicos 258

a) Ilegibilidad de la historia clínica 258

b) La prueba pericial 259

c) La prueba de testigos 263

Parte Cuarta

DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO 269

Capítulo I

Responsabilidad del Estado por la mala gestión sanitaria de sus órganos

I ¿Es el Estado responsable por los daños que sus órganos

causan en el ejercicio de sus funciones? 273

II .	Si el Estado es responsable de los actos de la administración, ¿cuál es la naturaleza de su responsabilidad? ¿Responde en cuanto persona jurídica de derecho público? ¿Cuáles son las características de su responsabilidad? . . . . . .	275
	1 . Naturaleza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	275
	2 . Características . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	277
III .	¿Es posible aplicar al Estado el estatuto jurídico de la
	responsabilidad extracontractual? ¿Puede ser el Estado
	sujeto pasivo de la responsabilidad indirecta contenida
	en los arts . 2320 y sgtes . del Código Civil? ¿Puede ser
	demandado solidariamente con el médico funcionario,
	en virtud del art . 2317? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	279
IV .	Soluciones posibles para explicar la naturaleza y normas
	aplicables a la responsabilidad del Estado en materia
	sanitaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	283
V .	Aplicación al Estado de normas sobre responsabilidad
	solidaria extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	292
VI .	Sobre la responsabilidad estatal por falta de servicio . . . . . .	293
	1 . Jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	293

Capítulo II

Los servicios de salud en la responsabilidad médica estatal

I .	Funciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	299
II .	Dirección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	300
III .	Fuentes legales de la responsabilidad de los
	Servicios de Salud . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	301
IV .	Al demandar al Servicio de Salud: ¿se convierte el
	litigio en un juicio de hacienda? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	302
V .	Los Servicios de Salud gozan de privilegio de pobreza
	en los juicios en que sean parte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	303
VI .	Requisitos que deben cumplirse para responsabilizar
	a los Servicios de Salud . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	304

1 . El daño, perjuicio o lesión antijurídica en los

derechos de la víctima 304

2 Relación de causalidad entre el daño y la actividad

o inactividad de los Servicios de Salud 305

3 Que los funcionarios causantes del daño hayan

estado en el ejercicio de sus funciones 305

VII . Jurisprudencia 306

Capítulo III

Clases de responsabilidad que afectan al médico en la actividad médica hospitalaria

I . Responsabilidad penal 311

II . Requisitos 312

1 El autor del daño debe ser médico cirujano,

farmacéutico, dentista o matrona 312

2 El agente debe encontrarse en un acto de ejercicio

profesional en relación a una persona específica 313

3 . La conducta debe causar daño a las personas 313

4 . El médico debe haber actuado culpablemente 314

III .	Responsabilidad penal en el marco de la reforma
	procesal penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	316
	1 . Acuerdos reparatorios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	316
	2 . Procedimiento simplificado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	317
	3 . Procedimiento abreviado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	318
IV .	Crítica de la responsabilidad penal por negligencia médica . .	319
V .	Responsabilidad por falta de servicio de los Servicios
	de Salud . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	322
	1 . Respecto de la falta de servicio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	322
	1 .a) De la graduación de la falta de servicio . . . . . . . . .	323
	2 . En cuanto al daño . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	326
VI .	La trasgresión de los derechos de los pacientes como
	forma de falta de servicio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	326
	1 . Derechos de los usuarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .	327

1 .a) El derecho de la atención en salud 327

1 .b) Derecho a una atención digna y humanitaria 327

1 .c) Derecho a la individualización del agente público 328

1 .d) Derecho a participar en el proceso de salud 328

1 .e) Derecho al consentimiento informado 328

1 .f ) Necesidad de consentimiento 330

1 .g) Derecho a la confidencialidad 332

2 . Deberes de los usuarios 333

VII . Reformas de la Ley 19 966 en materia de

responsabilidad sanitaria 334

1 Reformas en materia de responsabilidad

por falta de servicio 334

2 . Regulación de la acción . Prescripción 335

3 Consideraciones para fijar la indemnización

por daño moral 336

4 . De la mediación 336

5 . Procedimiento 337

6 . Conclusión del proceso 340

Bibliografía 341