Resolució núm.: 261/2024 (recurs N-2024-0258)
Xxxxxx xxx Xxx, 00 00000 Xxxxxxxxx
Tel. 000 000 000
Barcelona, 3 de juliol de 2024
Resolució núm.: 261/2024 (recurs N-2024-0258)
Vist el recurs especial en matèria de contractació interposat per E.B.M., en nom i representació de l’empresa RNM - PRODUCTOS QUÍMICOS, LDA. ESTABLECIMIENTO PERMANENTE,
contra la seva exclusió de la licitació del subministrament de clorur fèrric al 40% necessari per al tractament de dessalinització a la ITAM del Llobregat, tramitat per l’ENS D’ABASTAMENT D’AIGUA TER-LLOBREGAT (expedient EC24/000033), a data d’avui, aquest Tribunal ha adoptat la resolució següent:
ANTECEDENTS DE FET
PRIMER. En data 12 de març de 2024, es va publicar l’anunci de licitació de referència en el perfil de contractant de l’ENS D’ABASTAMENT D’AIGUA TER-LLOBREGAT (en endavant, l’ATLL o òrgan de contractació), inserit en la Plataforma de serveis de contractació pública de la Generalitat de Catalunya (PSCP), a través del qual es van posar a disposició dels interessats els plecs de clàusules administratives particulars (PCAP) i de prescripcions tècniques (PPT), entre altres documents contractuals.
L’objecte es troba dividit en dos lots:
- Lot 1: subministrament a la ITAM Llobregat
- Lot 2: subministrament a la ITAM Llobregat
SEGON. A la licitació d’aquest contracte van concórrer a tots dos lots les empreses següents:
- RNM PRODUCTOS QUÍMIDOS LDA. ESTABLECIMIENTO PERMANENTE (des
d’ara, RNM o la recurrent).
- KEMIRA IBÉRICA, SA (des d’ara, KEMIRA).
TERCER. Segons es desprèn de l’expedient, en data 18 d’abril de 2024, la mesa de contractació va procedir a l’obertura del sobre A (document núm. 7 de l’expedient), corresponent a la documentació administrativa general i, a la vista de la mateixa, va acordar efectuar el requeriment següent a les empreses licitadores:
QUART. En data 29 d’abril de 2024, reunida novament la mesa de contractació (document núm. 77), va procedir a examinar la documentació presentada per les empreses licitadores arran del requeriment efectuat i, tot seguit, va realitzar les valoracions següents:
A la vista d’aquestes apreciacions, la mesa va adoptar els acords següents:
En data 30 d’abril de 2024 es va posar a disposició de RNM la notificació de l’acord i, també en idèntica data, es va publicar el seu contingut al perfil de contractant.
Consta que la notificació de l’acord va ser rebutjada per RNM en data 11 de maig de 2024 (document núm. 79).
CINQUÈ. En data 30 d’abril de 2024, la mesa de contractació va reunir-se novament per tal de procedir a l’obertura (document núm. 92), examen i valoració dels sobres B de l’única empresa licitadora admesa. Addicionalment, en idèntica sessió, es va posar de manifest el que es transcriu:
SISÈ. En data 27 de maig de 2024, RNM va presentar, davant el Tribunal Català de Contractes el Sector Públic (en endavant Tribunal), recurs especial en matèria de contractació contra la seva exclusió del contracte enjudiciat.
En síntesi, el recurs es basa en la improcedència de la seva exclusió, ja que, segons exposa, RNM és fabricant del producte ofert, tal com afirma que es reflecteix en el registre de substàncies i mescles químiques (REACH) de l’European Chemical Agency (ECHA). Així, afirma estar en possessió dels certificats ISO 9001 i 14001 des del 5 de juliol de 2023 i vàlids fins el 18 de gener de 2027, acreditats per l’associació portuguesa de certificació (APCER).
Per tot això, sol·licita que s’anul·li la resolució d’adjudicació del lot 2 a favor de KEMIRA i que es proposi a RNM com a adjudicatària d’aquest lot.
SETÈ. En idèntica data, la Secretaria Tècnica del Tribunal va notificar a l’òrgan de contractació, amb remissió de còpia del recurs interposat, i va sol·licitar-li la tramesa de l’expedient de contractació i de l’informe corresponent, d’acord amb els articles 56.2 de la LCSP; 22, del Decret 221/2013, de 3 de setembre, pel qual es regula el Tribunal i s’aprova la seva organització i el seu funcionament (des d’ara, Decret 221/2013), i preceptes concordants del Reial decret 814/2015, d’11 de setembre, pel qual s’aprova el Reglament dels procediments especials de revisió de decisions en matèria contractual (en endavant RD 814/2015).
En data 3 de juny de 2024, l’òrgan de contractació va trametre al Tribunal l’expedient i l’informe de l’òrgan de contractació en què sol·licita la inadmissió del recurs especial presentat per RNM per extemporaneïtat, tenint en compte que l’acord de la mesa de contractació, de data 29 d’abril de 2024, que va concloure la seva exclusió, va ser publicat al perfil de contractant el 30 d’abril i, així mateix, la notificació de la decisió també es va posar a disposició de la recurrent en idèntica data 30 d’abril. Per tant, al seu parer, el termini d’inici del còmput del recurs hauria tingut lloc el 2 de maig de 2024, fixant-se el dia ad quem el 23 de maig. Per això, conclou que la presentació del recurs en data 27 de maig és del tot extemporània.
Addicionalment, sosté que l’acta de 30 d’abril de 2024 a què es refereix la recurrent no seria un acte susceptible de recurs especial, en tant que l’únic que acorda és la proposta d’adjudicació a KEMIRA i, a més, tampoc estaria legitimada en tant que no va recórrer en temps i forma la seva exclusió.
Per tot això, sol·licita la inadmissió del recurs, sense cap més consideració quant al seu fons.
VUITÈ. En data 20 de juny de 2024, a requeriment de la Secretaria Tècnica del Tribunal, l’ATLL va aportar un nou informe que es fonamenta en la correcció de la decisió de la mesa de contractació. Així, l’empresa RNM no hauria aportat, tot i haver estat requerida a l’efecte, el certificat ISO 9001 o altres mesures equivalents que s’exigien d’acord amb el previst a l’apartat G.3 del PCAP. Per tant, en tant que el certificat presentat per RNM només incloïa els coagulants fabricats amb sals d’alumini i no el clorur fèrric, la mesa va considerar que el certificat aportat no s’ajustava a allò previst al PCAP.
NOVÈ. En data 20 de juny de 2024, el Tribunal va acordar, mitjançant Resolució S-32/2024, la suspensió d’ofici del procediment de licitació.
DESÈ. Obert el període d’al·legacions a les parts interessades, d’acord amb les dades indicades per l’òrgan de contractació, va fer ús, en data 25 de juny de 2024, KEMIRA per tal de manifestar l’adequació a dret de l’exclusió de RNM pel fet de no haver acreditat la solvència exigida en els plecs, ni en el moment inicial, ni tampoc en el termini conferit per a la seva esmena, no podent admetre’s en aquest moment procedimental l’aportació de més documentació al respecte. Per això, sol·licita la desestimació del recurs.
FONAMENTS JURÍDICS
PRIMER. Aquest Tribunal resulta competent per pronunciar-se sobre el recurs especial en matèria de contractació presentat, de conformitat amb l’article 46.2 de la LCSP, la disposició addicional quarta de la Llei 7/2011, de 27 de juliol, de mesures fiscals i financeres de la Generalitat de Catalunya, i el Decret 221/2013.
SEGON. El contracte de referència el licita un poder adjudicador i és, atès el seu valor estimat (VEC) -307.200,00 euros-, susceptible del recurs especial en matèria de contractació, d’acord amb l’article 44.1.a) de la LCSP.
TERCER. El recurs es dirigeix contra l’acte mitjançant el qual s’exclou l’empresa recurrent del procediment de licitació, que és un acte expressament previst per l’article 44.2 b) de la LCSP com a objecte del recurs especial en matèria de contractació.
QUART. El Tribunal aprecia en la part recurrent drets i interessos afectats per l’acte que impugna, en tant que empresa que ha estat exclosa de la licitació i, per tant, la necessària legitimació activa per interposar el recurs, d’acord amb l’article 48 de la LCSP, així com també l’article 16.2 del Decret 221/2013.
La seva representació també ha quedat acreditada per actuar en aquest procediment de recurs, de conformitat amb l’article 51.1.a) de la LCSP.
CINQUÈ. Mereix una anàlisi més detallada la temporalitat del recurs, qüestió que, a més, ha estat controvertida per l’òrgan de contractació. Tal com s’ha exposat en els antecedents de fet, l’acte que s’impugna es correspon amb l’acord de la mesa de contractació, de data 29 d’abril de 2024, pel qual s’exclou a RNM pel fet de no haver acreditat la solvència tècnica o professional exigida en els plecs.
Respecte el termini de presentació del recurs especial, tractant-se de la impugnació d’un dels actes objecte de recurs recollits en l’apartat 2 b) de l’article 44 de la LCSP, cal partir del que disposa l’article 50.1 de la LCSP, segons el qual (el subratllat és nostre):
“1. El procedimiento de recurso se iniciará mediante escrito que deberá presentarse en el plazo de quince días hábiles. Dicho plazo se computará:
a) Cuando se interponga contra el anuncio de licitación, el plazo comenzará a contarse a partir del día siguiente al de su publicación en el perfil de contratante.
b) Cuando el recurso se interponga contra el contenido de los pliegos y demás documentos contractuales, el cómputo se iniciará a partir del día siguiente a aquel en que se haya publicado en el perfil de contratante el anuncio de licitación, siempre que en este se haya indicado la forma en que los interesados pueden acceder a ellos. Cuando no se hiciera esta indicación el plazo comenzará a contar a partir del día siguiente a aquel en que se le hayan entregado al interesado los mismos o este haya podido acceder a su contenido a través del perfil de contratante.
En el caso del procedimiento negociado sin publicidad el cómputo del plazo comenzará desde el día siguiente a la remisión de la invitación a los candidatos seleccionados.
En los supuestos en que, de conformidad con lo establecido en el artículo 138.2 de la presente Ley, los pliegos no pudieran ser puestos a disposición por medios electrónicos, el plazo se computará a partir del día siguiente en que se hubieran entregado al recurrente.
Con carácter general no se admitirá el recurso contra los pliegos y documentos contractuales que hayan de regir una contratación si el recurrente, con carácter previo a su interposición, hubiera presentado oferta o solicitud de participación en la licitación correspondiente, sin perjuicio de lo previsto para los supuestos de nulidad de pleno derecho.
c) Cuando se interponga contra actos de trámite adoptados en el procedimiento de adjudicación o contra un acto resultante de la aplicación del procedimiento negociado sin publicidad, el cómputo se iniciará a partir del día siguiente a aquel en que se haya tenido conocimiento de la posible infracción.
d) Cuando se interponga contra la adjudicación del contrato el cómputo se iniciará a partir del día siguiente a aquel en que se haya notificado esta de conformidad con lo dispuesto en la disposición adicional decimoquinta a los candidatos o licitadores que hubieran sido admitidos en el procedimiento.
e) Cuando el recurso se interponga en relación con alguna modificación basada en el incumplimiento de lo establecido en los artículos 204 y 205 de la presente Ley, por entender que la modificación debió ser objeto de una nueva adjudicación, desde el día siguiente a aquel en que se haya publicado en el perfil de contratante.
f) Cuando el recurso se interponga contra un encargo a medio propio por no cumplir los requisitos establecidos en el artículo 32 de la presente Ley, desde el día siguiente a aquel en que se haya publicado en el perfil de contratante.
g) En todos los demás casos, el plazo comenzará a contar desde el día siguiente al de la notificación realizada de conformidad con lo dispuesto en la Disposición adicional decimoquinta.”
Així mateix, la disposició addicional quinzena de la LCSP, disposa el següent:
“1. Las notificaciones a las que se refiere la presente Ley se podrán realizar mediante dirección electrónica habilitada o mediante comparecencia electrónica.
Los plazos a contar desde la notificación se computarán desde la fecha de envío de la misma o del aviso de notificación, si fuera mediante comparecencia electrónica, siempre que el acto objeto de notificación se haya publicado el mismo día en el Perfil de contratante del órgano de contratación. En caso contrario los plazos se computarán desde la recepción de la notificación por el interesado.
No obstante lo anterior, el requisito de publicidad en el perfil de contratante no resultará aplicable a las notificaciones practicadas con motivo del procedimiento de recurso especial por los órganos competentes para su resolución computando los plazos desde la fecha de envío de la misma o del aviso de notificación, si fuera mediante comparecencia electrónica.”
Per la seva banda, la clàusula vuitena del PCAP, en relació amb les comunicacions i notificacions electròniques, disposa el següent:
D’aquesta manera, i de conformitat amb la configuració prevista en els plecs d’aquesta licitació
-que recull el mateix règim, quant als terminis de les notificacions, que regula la disposició addicional quinzena de la LCSP-, l’inici del termini d’interposició del recurs cal situar-lo en el moment de la posada a disposició de la notificació a l’empresa interessada, sempre que coincideixi amb la data de la seva publicació en el perfil de contractant, quelcom que s’aprecia que concorre en aquest cas, doncs aquestes dues actuacions van produir-se el 30 d’abril de 2024, si bé finalment la notificació va ser rebutjada per la recurrent en data 11 de maig de 2024. Així mateix, s’ha pogut comprovar que el certificat de la decisió de la mesa de contractació notificat a l’empresa recurrent (document núm. 78) remet a la clàusula 47 del PCAP, relativa al règim d’impugnació dels actes d’admissió o d’exclusió, que explícitament conté el recurs especial en matèria de contractació.
Conformement amb tot l’anterior que, per se, ja suposaria tenir el 30 d’abril de 2024 com el dies a quo del termini d’interposició del recurs especial, es dona la circumstància que, en idèntica data 30 d’abril de 2024, la mesa de contractació, quan va procedir a l’obertura del sobre B de l’única empresa licitadora admesa, en sessió privada transcrita en l’acta (document núm. 92), va referir-se a un correu electrònic de la recurrent del mateix dia 30 d’abril, a les 11:53 hores, que contenia al·legacions respecte la seva exclusió, de manera que resulta palmari que RNM va poder assabentar-se del contingut de la decisió impugnada, a molt estirar, el dia 30 d’abril -contràriament al que manifesta en el seu recurs, que assenyala com a data de notificació el 8 de maig de 2024-, tenint en compte que d’aquesta comunicació traslladada a l’òrgan de contractació s’infereix la coneixença de la seva exclusió. En aquest sentit, es transcriu a continuació l’esmentat correu electrònic aportat per l’òrgan de contractació:
Ultra això, s’ha pogut corroborar per part d’aquest Tribunal que l’adreça electrònica des d’on es va enviar aquest correu electrònic és la mateixa que va ser facilitada per la recurrent en el respectiu DEUC i, per tant, la que havia de tenir-se en compte en seu de comunicacions i notificacions en el marc d’aquest procediment de contractació, d’acord amb la clàusula 8 del PCAP; adreça que, al seu torn, coincideix amb la corresponent al representant legal de RNM i signant del recurs.
Totes aquestes circumstàncies en el seu conjunt porten a aquest Tribunal a considerar el 30 d’abril de 2024 com el dies a quo, d’acord amb les previsions contingudes a la clàusula 8 del PCAP i tenint en compte que, en idèntica data, RNM va tenir coneixement de la decisió -com ho demostra el contingut del propi correu electrònic dirigit a l’òrgan de contractació abans transcrit-, situant-se, en conseqüència, el dies ad quem del termini d’interposició de quinze dies hàbils el 23 de maig de 2024, la qual cosa porta a concloure que la presentació del recurs en data 27 de maig de 2024 va ser extemporània.
En conseqüència, conformement amb l’article 55 d) de la LCSP, correspon inadmetre el recurs presentat per RNM, per raó d’extemporaneïtat, essent aquesta una qüestió d’ordre públic que fa innecessari entrar a examinar la resta dels requisits d’admissió del recurs i el fons de l’assumpte, que no queden prejutjats.
D’acord amb l’exposat i vistos els preceptes legals d’aplicació, reunit en sessió, aquest Tribunal
ACORDA
1.- Inadmetre, per extemporaneïtat, el recurs especial en matèria de contractació presentat per E.B.M., en nom i representació de l’empresa RNM PRODUCTOS QUÍMICOS, LDA ESTABLECIMIENTO PERMANENTE, contra la seva exclusió de la licitació del subministrament de clorur fèrric al 40% necessari per al tractament de dessalinització a la ITAM del Llobregat, tramitat per l’ENS D’ABASTAMENT D’AIGUA TER-LLOBREGAT (expedient EC24/000033).
2.- Aixecar la suspensió del procediment de contractació acordada pel Tribunal el 20 de juny de 2024, mitjançant la Resolució S-32/2024, a l’empara del que disposa l’article 57.3 de la LCSP.
3.- Declarar que no s’aprecia la concurrència de temeritat o mala fe en la interposició del recurs, per la qual cosa no escau la imposició de la sanció prevista en l’article 58.2 de la LCSP.
4.- Notificar aquesta resolució a totes les parts.
Aquesta resolució posa fi a la via administrativa i és directament executiva sense perjudici que es pugui interposar recurs contenciós administratiu davant la Sala Contenciosa Administrativa del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, en el termini de dos mesos, a comptar des de l’endemà de la recepció d’aquesta notificació, de conformitat amb el disposat en els articles
10.1 k) i 46.1 de la Llei 29/1998, de 13 de juliol, reguladora de la jurisdicció contenciosa administrativa, i en l’article 59 de la LCSP.
Aprovat per unanimitat dels membres del Tribunal Català de Acord marcs del Sector Públic en la sessió de 3 de juliol de 2024.
Vist i plau
M. Xxxxxx Xxxxxx Xxxxxxxxx Xxxxx Xxxxxx Xxxxxxx
Secretària Presidenta