ÍNDICE GENERAL

ÍNDICE GENERAL

Introducción. 15

1. Elementos para la distinción entre nominación y tipicidad contractual y de ubicación del contrato de franquicia (internacional) como objeto de es-

tudio 25

1.1. “Tipo” y “tipicidad” como “nomen” y “no- minación”: en búsqueda del eslabón perdido (cronología accidental del surgimiento de la

teoría general del contrato) 25

1.1.1. Rastreo del tipo y la tipicidad contractual en el sistema jurídico romano a la luz del

nomen y la nominación 27

1.1.2. Sumario del desarrollo (involución) del sistema de nominalismo contractual: de

la caída xxx Xxxxxxx Xxxxxx x Xxxxxxx 35

1.1.3. El Code Civile francés de 1804 como an- cestro de la “Teoría del tipo contrac- tual”: comprensión desde el siglo XIX de los motes “nominado/ innominado” y

“típico/atípico” 41

1.1.3.1. Inspección a los textos codificados respecto de las categorías “nomina-

do/innominado” (y “típico/atípico”) 43

1.1.3.2. Statu quo de las categorías “nomina- do/innominado” (y “típico/atípico”) en

la doctrina 45

1.1.3.3. Consolidación de la “Teoría del tipo

contractual” 49

1.2. Rastreo contextual de la franquicia (interna- cional): devenir histórico, ventajas y modali-

dades que ofrece. 52

1.2.1. Necesidad de una referencia histórica de

la franquicia 53

1.2.1.1. Antecedentes mediatos: de la franquicia como “privilegio en el sistema feudal” a la franquicia como “garantía territorial y

de exclusiva” 53

1.2.1.2. Antecedentes inmediatos: de la xxxxxxx- cia como “herramienta de expansión co- mercial” a la franquicia como “vehículo

de inversión extranjera” 55

1.2.2. Caracterización contemporánea de la

franquicia (internacional) 60

1.2.2.1. Generaciones de la franquicia

(internacional) 60

1.2.2.2. Ventajas del sistema de franquicia 62

1.2.2.3. Modalidades de franquicia 63

1.3. El Contrato de Franquicia Internacional: comprensiones y tensiones con otros contratos 67

1.3.1. Aproximación conceptual 67

1.3.1.1. Comprensión de los ordenamientos positivos respecto de la Franquicia

(Internacional) 68

1.3.1.2. Entendimiento del Tribunal de Justicia de la Comunidad Económica Europea respecto de la Franquicia

(internacional) 79

1.3.1.3. Doctrina académica sobre Franquicia (internacional) 84

1.3.1.4. Doctrina oficial en Colombia 86

1.3.1.5. El soft law alrededor de la Franquicia (Internacional) 89

1.3.2. Tensiones entre el contrato de Franquicia (internacional) y otros contratos: sondeo de la naturaleza jurídica del contrato de

Franquicia Internacional 94

1.3.2.1. Respecto del contrato de distribución. 95

1.3.2.2. Respecto del contrato de agencia

mercantil 97

1.3.2.3. Respecto del contrato de concesión 98

1.3.2.4. Respecto del contrato de licencia

(de marca, de producto, de patente) 99

1.3.2.5. Respecto del contrato de know-how 101

2. La “teoría del tipo contractual” como herramienta metodológica para la revisión del sistema xx xxxxxxx

del contrato (nacional e internacional) 102

2.1. La “teoría del tipo contractual”, una entre múltiples tendencias de la comprensión

contemporánea del contrato 102

2.1.1. Las herramientas metodológicas de “tipo”

y “tipicidad” de cara a la ciencia jurídica 105

2.1.2. El “tipo contractual” en la teoría general

del contrato 107

2.1.2.1. Los índices de tipo 114

2.1.3. La “tipicidad contractual” en la teoría

general del contrato 116

2.1.3.1. Tipicidad de primer orden y de

segundo orden 117

2.1.3.2. Tipicidad legal y social 118

2.1.3.3. ¿Y la atipicidad dónde queda? 121

2.1.4. Utilidad y funciones del “tipo” y la

“tipicidad” contractual 122

2.1.4.1. Utilidad del “tipo contractual”: liber- tad de creación de “tipos contractua- les” como manifestación de la liber-

tad contractual 122

2.1.4.2. Funciones del tipo y la tipicidad

contractual 125

2.2. Fundamentos para la defensa de la (in)existencia de los contratos atípicos y

su régimen jurídico -sistema xx xxxxxxx- 135

2.2.1. Sistema xx xxxxxxx en contratos atípicos 135

2.2.1.1. Tendencia que favorece la analogía 136

2.2.1.2. Tendencia que revela prelación por

la costumbre 137

2.2.1.3. Tendencia que privilegia la aplica- ción de las “normas generales de los

contratos y las obligaciones” 138

2.2.2. Modelos de interpretación e integración

de los contratos 140

2.2.2.1. Modelo de la extensión analógica o

analogía 140

2.2.2.2. Modelo de la absorción 141

2.2.2.3. Teoría de la combinación 142

2.2.2.4. Teoría del interés o fin dominante 143

2.2.2.5. La posición de la Corte Suprema de Justicia 143

2.2.3. Un asunto clásico que recobra pertinencia: uniones contractuales, contratos mixtos y contratos coligados desde la perspectiva del “tipo contractual” y la “tipicidad

contractual” 145

2.3. El problema de los contratos internacionales 150

2.3.1. Definición del contrato internacional 151

2.3.2. La “internacionalidad” del contrato 153

2.3.2.1. El componente internacional del

contrato en la visión doctrinaria 153

2.3.2.2. Criterios de internacionalidad desde

el DIP 155

2.3.3. Ley aplicable al contrato internacional 162

2.3.3.1. La “autonomía conflictual” en el DIP

contemporáneo 163

2.3.3.2. Marco jurídico aplicable ante la no escogencia de los contratantes 169

3. El Contrato de Franquicia Internacional. Entre la atipicidad pura y la tipicidad social: un reto a la aplicación del sistema xx xxxxxxx (propuesta

desde Colombia) 174

3.1. Determinación de la naturaleza jurídica del contrato de franquicia a la luz de las

referencias teóricas revisadas 174

3.1.1. Resultado de la evolución histórica: la franquicia internacional como vehículo

de transferencia de tecnología 174

3.1.2. En cuanto a la función económica de la franquicia internacional: mecanismo de

inversión extranjera 177

3.2. (In) definición de la situación ¿Atípico?

¿Típico socialmente? 179

3.2.1. Crítica al tratamiento indistinto de la Franquicia (internacional) respecto

de otras figuras 181

3.2.2. El Contrato de Franquicia Internacional a la luz de sus modalidades y los “criterios de

internacionalidad” 186

3.2.2.1. Modalidades del Contrato de Franquicia Internacional: énfasis en la Franquicia Máster (Master

Franchise Agreement) 186

3.2.2.2. Los “criterios de internacionalidad” del Contrato de Franquicia Interna-

cional 193

3.3. Integración del sistema xx xxxxxxx para un Contrato de Franquicia Internacional

(propuesta) 200

3.3.1. Modelo seleccionado: “Teoría del interés o fin dominante” al ser un vehículo de in- versión extranjera (transferencia de tecno-

logía) 200

3.3.1.1. La franquicia internacional como

operación 202

3.3.2. Sistema xx xxxxxxx del Contrato de

Franquicia Internacional 204

3.3.2.1. Integración del CFI en presencia del

pactum de lege utenda 205

3.3.2.2. Integración del CFI en ausencia del

pactum de lege utenda 212

3.3.2.3. Elementos tipificantes (o índices

de tipo) del CFI 215

4. Conclusiones y puntos de fuga 222

4.1. Conclusiones 222

4.2. Puntos de fuga 230

Bibliografía 231

Lista de figuras e imágenes

Figuras

Figura 1. Diferenciación de los contratos de distri-

bución. De acuerdo con Xxxx Xxxxxxx Xxxx Xxxxx 96

Figura 2. Individualización del «tipo contractual» frente a otros «negocios jurídicos», a la luz de la

conducta base. Inspirado en Xxxx-Xxxxxx. 110

Figura 3. Rol de los índices generales y especiales en el proceso de «tipificación» de cada contrato.

Inspirado en Gete-Xxxxxx 116

Figura 4. Proceso de tipificación. Inspirado en Gete- Xxxxxx 118

Figura 5. Clasificación de los contratos. Aparecen las categorías señaladas en el Código Civil co- lombiano (der.) y las de formulación del autor

(izq.). Inspirado en Peña Nossa 133

Figura 6. Pirámide normativa reconstruida a partir de la sentencia de 31 xx xxxx de 1938 de la Sala

de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia 136

Figura 7. Pirámide normativa reconstruida con base en la exposición de Xxxxxx Xxxxxxxxx y Xxxxxx

Xxxxxx 138

Figura 8. Pirámide normativa reconstruida con base en el Artículo 970 del Código Civil y Comercial de la Nación -Argentina- de 2014 (sin tipicidad

social) 139

Figura 9. Clasificación de los contratos. Siguiendo

el plan de exposición de Valencia Zea 148

Figura 10. Clasificación de los contratos. Siguiendo

la propuesta xx Xxxxxxxx y Xxxxx Xxxxxx 149

Figura 11. Sistema xx xxxxxxx del CFI. Propuesta

desde Colombia 204

Imágenes

Imagen 1. Cantidades de franquicias (modelos de

negocio). A junio de 2014 20

Imagen 2. Participación de franquicias nacionales y extranjeras. A junio de 2014 21

Imagen 3. Rol de los franchisees, según el tipo de

Franquicia Internacional 187

Lista de tablas

Tabla 1. Clasificación de los contratos, en parangón con el sistema jurídico romano. Inspirado en la

exposición xx Xxxxx 39

Tabla 2. Elementos comunes y diferenciadores entre

la franquicia y el contrato de distribución 97

Tabla 3. Elementos comunes y diferenciadores entre

la franquicia y el contrato de agencia mercantil 98

Tabla 4. Elementos comunes y diferenciadores entre

la franquicia y el contrato de concesión 98

Tabla 5. Elementos comunes y diferenciadores entre

la franquicia y el contrato de licencia 100

Tabla 6. Elementos comunes y diferenciadores entre

la franquicia y el contrato de know-how 101

Tabla 7. Relación de índices de tipo generales, de- tectados en la exposición xx Xxxx-Xxxxxx e inspi-

rado por Xxxx-Xxxxxx. 115

Tabla 8. Tratamiento del legislador respecto a los negocios (para revestirlos de sanción). Inspirado

en Betti 127

Tabla 9. Funciones que cubre la tipicidad. Elaborada

con la información tomada xx Xxxx-Xxxxxx 129

Tabla 10. Características del know-how 217