La negoziazione del contratto di franchising: inquadramento giuridico e clausole contrattuali Prof. Avv. Fabio Bortolotti Avv. Enrico Maggiora
La negoziazione del contra to di
Franchising
AGAT Associazione Giovani Avvocati Torino 15 maggio 2014
La negoziazione del contratto di franchising: inquadramento giuridico e clausole contrattuali
Prof. Avv. Xxxxx Xxxxxxxxxx Avv. Xxxxxx Xxxxxxxx
• Regolamento Comunitario 4087/88
• Regolamento Comunitario 2790/99
• Regolamento Assofranchising
• Legge 129/04
• Art. 9, Legge 192/98 (Subfornitura)
• Nozione di contratto di franchising
• Ambito di applicazione
• Tipologie di contratto
• Forma e contenuto (art. 3)
• Durata (art. 3)
• Obblighi precontrattuali
- Affiliato (artt. 4 e 6 I e II)
-Affiliante (art. 6 III)
• Obblighi affiliato - sede e riservatezza, art. 5
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• Autonomia giuridica ed economica dei soggetti
• Complessità dell’oggetto
• Apparenza (uniformità)
• Le parti: dichiarazione d’indipendenza
• La causa: beni immateriali + corrispettivo
- Marchi
- Denominazioni commerciali
- Insegne
- Modelli di utilità /Disegni
- Diritti di autore
- Know-how [segreto sostanziale individuato]
- Brevetti
- Assistenza tecnica/commerciale
• La rete e lo scopo
Il franchising è un metodo:
• Se vi è un corrispettivo per far parte del sistema, l’affiliato ha diritto a una garanzia di “buon funzionamento”!
• Se non vi è alcun corrispettivo, l’affiliato assume un rischio d’impresa?
• Il diritto di ingresso
• L’ambito di applicazione
• La forma del contratto
• Il contenuto del contratto
• Gli obblighi dell’affiliante, dell’affiliato e quelli reciproci
• La risoluzione delle controversie
• L’annullamento del contratto
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• Il problema del cd “test” (periodo di prova)
• Le informazioni pre-contrattuali
• La caratterizzazione del know-how
• Le condizioni di fornitura
• Le garanzie di pagamento
• La manutenzione del punto vendita
• L’organizzazione del franchisor
• Obblighi preliminari di informazione
• Obblighi informativi durante la vigenza
• Patto di esclusiva: rapporti fra Affiliante e Affiliato e tra Affiliati
• Tutela dell’Affiliato e investimenti
• Magazzino
• Promozione e tutela del sistema
• Il male più diffuso: mancato pagamento
•
•
La tutela del know-how
Problemi di efficacia
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• La tutela del marchio
Trib. Bari 6 maggio 2002
Trib. Bari 22 ottobre 2004
Trib. Isernia 12 aprile 2006
Trib. Roma 5 febbraio 2008
/vs/
- Trib. Taranto 22 dicembre 2003
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- Trib Torino 8 novembre 2006
• Premesse
• Oggetto
• Obblighi preliminari
• Durata e Rinnovo
• Obblighi dell’Affiliato /dell’Affiliante
• Corrispettivo
• Esclusiva /Intuitus personæ
• Risoluzione del contratto ed effetti
• Foro competente
Premesse
Franchisor | Franchisee |
a) Premesse non costituisco fonte di affidamento /risultati b) Obbligo di disclosure c) Capacità imprenditoriali d) Iscrizione al Ruolo degli Agenti di Affari in Mediazione: (Legge n. 39/89); | a) Presentazione dell’attività caratterizzante b) Obbligo di disclosure c) Quale mercato e risultati d) Rete di franchisee e) Cause f) Rendimento /investimento g) Informazioni redditività |
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Know-how
Franchisor | Franchisee |
a) Presa di conoscenza del materiale fornito/assistenza professionale | a) Diffusione marchio b) Rappresentazione grafica del logo da allegare c) Che cosa è il metodo, dov’è descritto d) Allegare manuale e) In che cosa consiste l’assistenza |
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Franchisor | Franchisee |
a) Controllo dell’allestimento durante i lavori e in fase di apertura b) In caso di locazione: durata, cessione del contratto, divieto di trasferimento c) Ampliamenti e modifiche subordinati all’approvazione d) Essenzialità del termine e dell’adempimento degli obblighi | a) Oneri luogo e durata del corso b) Approvazione dei locali, zona e costi del progetto/assistenza c) Tempi di approvazione d) Finanziamento per acquisizione e) Eventuale proroga dei termini. |
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Franchisor | Franchisee |
a) Diritto di recesso in relazione ai risultati / impegno di pagare un corrispettivo per il recesso | a) Diritto al rinnovo, durata e parità di condizioni b) Ammortamento dell’investimento e garanzie del risultato economico c) Facoltà di recesso d) Diritto di prelazione |
Obblighi dell’Affiliato
Franchisor | Franchisee |
a) Spese pubblicitarie b) Non spendibilità della ditta c) Collaborare per la formazione di altri franchisee d) Diritto di modificare il sistema e correlativo obbligo dell’affiliato di adeguarvisi sostenendo i relativi oneri | a) Limite di spesa per la pubblicità, con deducibilità della spesa locale b) Spendita del nome a vantaggio della conoscibilità dell’imprenditore c) Contributo per la formazione d) Diritto di recesso se le spese di adeguamento sono eccessive |
Franchisor | Franchisee |
a) Valutazione dell’economicità del fornitore b) Certezza di prezzi c) Obbligo di spesa minima da parte del franchisor per pubblicità |
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Franchisor | Franchisee |
a) Diritto di controllo b) Invio fattura c) Nessuna garanzia circa il fatturato d) Solve et repete | a) Corrispettivi commisurati alle sole provvigioni incassate b)Modalità di pagamento |
Franchisor | Franchisee |
a) Diritto di svolgimento dell’attività diretta nella zona b) Impossibilità di effettuare compensazioni | a) Divieto di esercizio diretto dell’attività b) In alternativa obbligo di comunicare e diritto al pagamento di una percentuale della provvigione incassata dal franchisor. c) Tale obbligo si riferisce anche alle segnalazioni ricevute dal franchisor provenienti dalla zona |
Franchisor | Franchisee |
a) Controllo sulla compagine societaria / gradimento in caso di modifica / recesso b) Condizione risolutiva in caso di cessione del contratto per effetto di cessione d’azienda c) Prelazione in caso di cessione di azienda | a) Familiari partecipanti all’impresa b) Divieto di cessione / trasformazione del contratto da parte del franchisor |
Franchisor | Franchisee |
a) Non concorrenza b) Fidejussione per manleva | a) Avviamento b) Riacquisto giacenze c) Tempi d) Remunerazione eventuale patto di non concorrenza |
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Controversie
Franchisor | Franchisee |
a) Clausola arbitrale | a) Foro della sede dell’affiliato |
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