BOLOGNA - CAGLIARI - CATANIA - MANTOVA - PALERMO ROMA - TORINO - UDINE - VERONA

DECRETO LEGISLATIVO 23 APRILE 2004, N. 124

Art. 13

ACCESSO ISPETTIVO, POTERE DI DIFFIDA E VERBALIZZAZIONE UNICA

1. Il personale ispettivo accede presso i luoghi di lavoro nei modi e nei tempi consentiti dalla legge. Alla conclusione delle attività di verifica compiute nel corso del primo accesso ispettivo, viene rilasciato al datore di lavoro o alla persona presente all'ispezione, con l'obbligo alla tempestiva consegna al datore di lavoro, il verbale di primo accesso ispettivo contenente:

a) l'identificazione dei lavoratori trovati intenti al lavoro e la descrizione delle modalità del loro impiego;

b) la specificazione delle attività compiute dal personale ispettivo;

c) le eventuali dichiarazioni rese dal datore di lavoro o da chi lo assiste, o dalla persona presente all'ispezione;

d) ogni richiesta, anche documentale, utile al proseguimento dell'istruttoria finalizzata all'accertamento degli illeciti, fermo restando quanto previsto dall'articolo 4, settimo comma, della legge 22 luglio 1961, n. 628. 10

Circolare INPS 9 maggio 2016

n. 76

All’atto dell’accesso, il personale ispettivo ha l’obbligo di qualificarsi oltre che nei confronti del datore di lavoro o di chi ne fa le veci, anche nei confronti del personale presente sul luogo di lavoro e di ogni altro soggetto di cui all’art. 3, comma 1, lett. b, del citato D. L. n. 463/1983, con cui occorra interloquire ai fini dell’accertamento.

In osservanza al suddetto obbligo, occorre esibire il tesserino di riconoscimento rilasciato dall’Istituto per l’esercizio delle specifiche funzioni ispettive, in mancanza del quale l’accesso non potrà aver luogo. Peraltro la sua mancata esibizione legittima il datore di lavoro ad opporsi all’effettuazione dell’accesso ispettivo, ferma restando la validità degli atti già compiuti.

Circolare INPS 9 maggio 2016

n. 76

Il personale ispettivo è tenuto a conferire, laddove possibile, con il datore di lavoro e/o suo rappresentante, informandolo dello svolgimento della verifica e della facoltà di farsi assistere nel corso dell’accertamento da un professionista abilitato ai sensi dell’art. 1 della Legge n. 12/1979, nonché di rilasciare dichiarazioni.

Occorrerà procedere all’identificazione dei lavoratori, alla rilevazione delle presenze e all’acquisizione delle dichiarazioni degli stessi in considerazione della particolare importanza che, nella fase iniziale dell’accertamento, riveste il fattore sorpresa e della necessaria tempestività con cui alcuni adempimenti debbano essere effettuati al fine di garantire il buon esito dello stesso

Operazioni da svolgersi nel corso del primo accesso ispettivo

•Identificazione delle persone presenti

•Acquisizione dei riscontri documentali

•Descrizione delle lavorazioni svolte dai lavoratori presenti, acquisizione delle dichiarazioni dei lavoratori presenti e di documentazione utile all’accertamento

•Richiesta esibizione di documenti ulteriori utili alla prosecuzione degli accertamenti

Potere di accertamento – Acquisizione delle dichiarazioni

Circolare INPS 9 maggio 2016

n. 76

Ai funzionari ispettivi compete un complesso di poteri autoritativi che comprende, oltre al potere di ispezione e di accesso, quello di accertamento consistente nell’attività di osservazione, di ricerca di notizie e prove per verificare l’esistenza dei presupposti del rapporto assicurativo, dell’obbligazione contributiva e delle prestazioni, garantendo la corretta applicazione delle norme che regolamentano la materia.

Circolare INPS 9 maggio 2016

n. 76

L’esercizio del potere di accertamento consente di raccogliere ed acquisire elementi oggettivi e probanti, utili alla contestazione delle violazioni contributive, attraverso l’emanazione di un provvedimento atto a produrre effetti costitutivi, modificativi ed estintivi di situazioni giuridiche.

In tale contesto di riferimento appare di tutta evidenza la delicatezza e rilevanza della fase della raccolta delle fonti di prova che costituisce attività fondamentale per il buon esito dell’accertamento. In tal senso, rileva specificamente la fase di acquisizione delle dichiarazioni che concorrono a formare la valutazione dell’ispettore sui fatti oggetto di accertamento

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

Si ricorda che i verbali redatti dai funzionari ispettivi fanno piena prova, fino a querela di falso, unicamente dei fatti attestati nel verbale di accertamento come avvenuti alla presenza del pubblico ufficiale o da lui compiuti, mentre la fede privilegiata non si estende alla verità sostanziale delle dichiarazioni raccolte dal verbalizzante.

Conseguentemente, poiché il verbale fa fede dell’avvenuta acquisizione delle dichiarazioni, ma non della veridicità intrinseca delle stesse, è necessario che le dichiarazioni acquisite in sede ispettiva siano riscontrate con elementi oggettivi risultanti dalla documentazione esaminata o comunque da altre dichiarazioni rese da lavoratori o da terzi, al fine ultimo di non vanificarne l’efficacia probatoria in sede di eventuale contenzioso amministrativo e/o giudiziario circa le risultanze stesse dell’accertamento.

Invero le sole dichiarazioni del lavoratore al quale si riferiscono gli esiti dell’accertamento non costituiscono prova per sé sola, ma elemento indiziario, liberamente valutabile dall’autorità amministrativa e/o giudiziaria chiamata a decidere in sede di contenzioso.

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

1.4 Esame e acquisizione della documentazione

•Gli Ispettori possono acquisire dichiarazioni dai lavoratori ed anche da soggetti terzi rispetto al rapporto di lavoro (fornitori, clienti, etc.) nonché da soggetti sindacali

•Previa esibizione della tessera di riconoscimento, il personale ispettivo informa sulle sanzioni penali e civili previste per le dichiarazioni false

•In fase di acquisizione non è ammessa la presenza del datore di lavoro e/o del professionista

•Le dichiarazioni vanno riportate in modo chiaro e leggibile e ne va data lettura al dichiarante affinché ne confermi il contenuto ovvero rilevi eventuali correzioni

•E’ necessario un riscontro con altre dichiarazioni ovvero fatto e/o documenti che siano precisi e concordanti tra loro

•E’ fatto divieto di consegna di copia in sede di ispezione ma il lavoratore ne può chiedere copia attraverso il diritto di accesso

L’esame della documentazione rappresenta una fase altrettanto rilevante dell’indagine ispettiva in quanto consente di verificare la congruità dell’assetto aziendale riscontrato con quanto risulta dalle denunce effettuate all’Istituto, nonché da altre denunce e/o registrazioni obbligatorie.

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

In relazione alla mole, alle caratteristiche e alla collocazione della documentazione da esaminare, la verifica della stessa può essere effettuata presso la sede (uffici, unità locali, etc.) del soggetto ispezionato, presso le sedi degli intermediari abilitati ove funzionale alle esigenze dell’accertamento, ovvero presso gli uffici del personale ispettivo procedente

2. Verbalizzazione ispettiva

L’articolo 13 del D. Lgs. n. 124/2004,

così come riformulato dall’art. 33 della Legge n. 183/2010,

ha dettato disposizioni che regolamentano la c.d. procedimentalizzazione dell’attività ispettiva, prescrivendo l’obbligatorietà della verbalizzazione sia nella fase iniziale che conclusiva dell’accertamento e i relativi contenuti inderogabili

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

2. Verbalizzazione ispettiva

L’articolo 10 c.5 del D.Lgs. N. 124/2004

Prevede che i verbali di accertamento redatti dal personale ispettivo sono fonti di prova ai sensi della normativa vigente relativamente agli elementi di fatto acquisiti e documentati e possono essere utilizzati per l'adozione di eventuali provvedimenti sanzionatori, amministrativi e civili, da parte di altre amministrazioni interessate.

•Una volta concluse le attività di verifica espletate nel corso del primo accesso, il personale ispettivo deve predisporre e rilasciare, ai sensi del citato art. 13, comma 1, apposito verbale di primo accesso al datore di lavoro o a chi ne fa le veci o, in loro assenza, ai soggetti aventi titolo a riceverlo a norma del codice di procedura civile (artt. 137 e ss.), ivi compreso il professionista delegato

•In conformità ai contenuti prescritti dal medesimo comma 1 dell’art. 13, D. Lgs.

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

n. 124/2014, il verbale di primo accesso dovrà contenere l’identificazione delle persone trovate intente al lavoro e la descrizione puntuale delle modalità del loro impiego, nonché ogni utile notizia circa l’effettiva attività lavorativa svolta (mansioni, abbigliamento, attrezzature utilizzate)

•per quanto concerne l’acquisizione delle dichiarazioni dei lavoratori, si evidenzia che nei casi in cui le dimensioni del soggetto ispezionato siano tali da non consentire di intervistare tutto il personale impiegato, l’accertamento potrà essere svolto attraverso l’acquisizione di un numero limitato di dichiarazioni sulla base di un campione significativo di personale, da cui sia possibile dedurre con sufficiente chiarezza ed uniformità le modalità di espletamento delle prestazioni riferibili all’insieme stesso della forza lavoro. I criteri di selezione di detto campione dovranno essere esplicitati in sede di verbalizzazione

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

•Ulteriori elementi costitutivi del verbale di primo accesso, prescritti normativamente dal predetto comma 1, sono la specificazione delle attività compiute dal personale ispettivo e l’esposizione delle eventuali dichiarazioni rilasciate dal datore di lavoro, dal professionista che lo assiste o dalla persona presente all’ispezione.

•In proposito, l’ispettore, nel verbale medesimo, deve dare atto di avere informato il datore di lavoro sia della possibilità di farsi assistere da un professionista abilitato ai sensi della Legge n. 12/1979, che di rilasciare dichiarazioni, dando conto dell’eventuale mancato esercizio delle predette facoltà.

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

•Particolare cura va riposta nella raccolta degli elementi probatori a sostegno dell’annullamento di rapporti di lavoro dipendente, agricoli e non agricoli, costituiti fittiziamente al solo scopo di percepire prestazioni indebite, dal momento che accertamenti di natura induttiva o improntati sull’analisi del comportamento aziendale nel suo complesso, senza precisi riferimenti al singolo rapporto annullato, sono difficilmente sostenibili in sede di contenzioso. In tale ambito, le circostanze eventualmente riferite dai lavoratori in sede di dichiarazione, vanno accuratamente analizzate al fine di evidenziare e descrivere eventuali incongruità riscontrate.

•La stessa cura dovrà esser assicurata nella fotografia degli assetti societari e familiari che hanno dato luogo alla costituzione di posizioni assicurative tra componenti dello stesso nucleo familiare in contrasto con il principio della gratuità di tali prestazioni di lavoro e del relativo onere della prova contraria.

2.2 Verbale interlocutorio

Circa le possibili conseguenze scaturenti dalla mancata/incompleta redazione/consegna del verbale de quo, in base alla novella legislativa, il vizio determina una violazione di legge che potrebbe generare i seguenti effetti (alternativi) sull'intero procedimento sanzionatorio:

a)invalidità/nullità degli atti successivi alla procedura per effetto della lesione del diritto del datore di lavoro di contraddire immediatamente gli eventuali esiti dell'accertamento;

b)considerare privi di supporto probatorio gli illeciti successivamente contestati e notificati con il verbale unico all'esito delle verifiche espletate.

Nei casi in cui l’accertamento si riveli complesso e prolungato nel tempo e si rendano necessari ulteriori sopralluoghi rispetto al primo accesso per l’esame della documentazione o per l’acquisizione delle dichiarazioni dei lavoratori, ovvero si palesino ulteriori esigenze informative, il personale ispettivo formula le necessarie richieste di informazione e/o documentazione, anche in forma scritta al soggetto ispezionato o a persona appositamente delegata con l’espresso avvertimento che l’accertamento è ancora in corso.

Circolare INPS

9 maggio 2016

n. 76

2.3 Verbale di definizione degli accertamenti

Se gli ispettori non rilevano alcuna violazione sanabile, il datore di lavoro riceve un’apposita comunicazione di definizione degli accertamenti, che indica che, allo stato degli atti, non sono emersi elementi di irregolarità nei suoi confronti e, pertanto, non verranno adottati provvedimenti sanzionatori.

Cosa deve fare un datore di lavoro all’atto di un accesso ispettivo e alla ricezione del verbale di accesso

•decidere se vuole o meno essere assistito dal suo consulente del lavoro;

•verificare che il verbale di accesso contenga tutti gli elementi essenziali previsti dalla normativa;

•dichiarare quanto ritiene opportuno o farlo fare da chi lo assiste;

•accertarsi se vi sia richiesta di ulteriore documentazione da presentare entro una determinata data e provvedervi per non incorrere in sanzioni che possono essere anche di natura penale.

2.4 Verbale Unico di accertamento

DECRETO LEGISLATIVO 23 APRILE 2004, N. 124

Art. 13

4. All'ammissione alla procedura di regolarizzazione di cui ai commi 2 e 3, nonché alla contestazione delle violazioni amministrative di cui all'articolo 14 della legge 24 novembre 1981, n. 689, si provvede da parte del personale ispettivo esclusivamente con la notifica di un unico verbale di accertamento e notificazione, notificato al trasgressore e all'eventuale obbligato in solido. Il verbale di accertamento e notificazione deve contenere:

a) gli esiti dettagliati dell'accertamento, con indicazione puntuale delle fonti di prova degli illeciti rilevati;

b) la diffida a regolarizzare gli inadempimenti sanabili ai sensi del comma 2;

c) la possibilità di estinguere gli illeciti ottemperando alla diffida e provvedendo al pagamento della somma di cui al comma 3 ovvero pagando la medesima somma nei casi di illeciti già oggetto di regolarizzazione;

d) la possibilità di estinguere gli illeciti non diffidabili, ovvero quelli oggetto di diffida nei casi di cui al comma 5, attraverso il pagamento della sanzione in misura ridotta ai sensi dell'articolo 16 della legge 24 novembre 1981, n. 689;

e) l'indicazione degli strumenti di difesa e degli organi ai quali proporre ricorso, con specificazione dei

termini di impugnazione.

2.4 Verbale Unico di accertamento Funzione del verbale unico

Restano esclusi da tale verbalizzazione tutti i provvedimenti che seguono appositi e autonomi percorsi di definizione che saranno adottati con specifici modelli. E’ il caso, ad esempio, della diffida accertativa o della disposizione previsti, rispettivamente, dagli artt. 12 e 14 D.Lgs. 124/04 o i provvedimenti di polizia giudiziaria come la prescrizione obbligatoria, il provvedimento di sospensione dell’attività imprenditoriale previsto dall’art. 14 D. Lgs. 81/2008

racchiudere in un unico atto di natura provvedimentale la contestazione e notificazione di tutti gli illeciti riscontrati dagli organi di vigilanza (con i relativi importi sanzionatori) ; così facendo, tutte le contestazioni e la sanzioni saranno oggetto di un unico atto

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

a) l’indicazione degli esiti dell’accertamento con indicazione delle fonti di prova, i presupposti di fatto e le ragioni giuridiche che hanno determinato la decisione dei verbalizzanti

b) la diffida a regolarizzare gli inadempimenti sanabili estinguendo gli illeciti;

c) la possibilità di estinguere gli illeciti con l’ottemperanza alla diffida e usufruendo del pagamento in misura agevolata ai sensi dell’art.13 del D.Lgs. n. 124/2004; 32

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

d) la possibilità di estinguere gli illeciti non diffidabili ovvero quelli per cui non si è ottemperato alla diffida attraverso il pagamento della sanzione in misura ridotta, (entro 60 giorni) avvalendosi della procedura di cui all’articolo 16 della Legge n.689/81;

e) l’indicazione degli strumenti di difesa e degli organi ai quali proporre ricorso, con la specificazione dei termini di impugnazione.

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

Per quanto riguarda gli esiti dettagliati dell'accertamento con l'indicazione puntuale delle fonti di prova degli illeciti rilevati si tratta, in sintesi, della ricostruzione dell'iter operativo, logico e giuridico che il personale ispettivo ha svolto nel corso dell'accertamento cui il verbale si riferisce.

Tramite la lettura di questa ricostruzione il trasgressore deve essere messo in condizione di comprendere in maniera chiara e precisa quali sono le condotte illecite da lui commesse e quali sono le fonti, raccolte nel corso dell'accertamento, che le provano.

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

Conseguentemente, ad esempio, occorrerà indicare: il numero e, ove possibile sempre e comunque nel rigoroso ed assoluto rispetto del diritto alla riservatezza, i contenuti delle dichiarazioni raccolte dai lavoratori e dai terzi. La documentazione (fiscale, lavoristica, i brogliacci, le rilevazioni anche informali e/o fotografiche ecc.) nella quale trovano riscontro le condotte illecite del trasgressore. Fanno eccezione le fonti di prova che riguardano le violazioni di natura penale per le quali, trattandosi di atti connessi all'istruttoria penale, trova applicazione l'art. 329 c.p.p. secondo cui gli ufficiali di polizia giudiziaria non possono divulgare - fino al termine delle indagini preliminari - il contenuto degli atti compresi nel fascicolo del pubblico ministero.

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

L’obbligo della motivazione discende senza dubbio:

0.xx primo luogo, dall’esigenza pubblicistica di far sì che l’accertamento ispettivo “resista” al vaglio giurisdizionale

2.solo una motivazione adeguata garantisce diritto di difesa del trasgressore (costituzionalmente garantito dall’art. 24) che avrà elementi concreti chiari e circostanziati per poter approntare una strategia difensiva dignitosa. La lesione del diritto alla difesa inficia irrimediabilmente l’atto conclusivo del procedimento ispettivo e ne comporta la annullabilità.

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

Relativamente all’indicazione puntuale delle fonti di prova assumono forte rilievo probatorio e necessitano di particolare attenzione, da parte del personale ispettivo e da parte del consulente del lavoro in sede di censura dell’atto ispettivo, una specifica fase dell’accertamento, vale a dire le interviste dei lavoratori.

Se da un lato è indiscutibile che le interviste dei lavoratori, trovati sul luogo di lavoro, assumono spesso forte valenza probatoria, è altrettanto innegabile che la conoscenza dell’identità dei lavoratori e del contenuto delle dichiarazioni rese può portare a indebite pressioni da parte del datore di lavoro nonché ad atti vessatori ed intimidatori. 37

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

Sintetizza bene la situazione attuale una sentenza del Consiglio di Stato, la sentenza n. 5779 del 24 novembre 2014, con la quale è stato ribadito il divieto di accesso del datore di lavoro ispezionato alle dichiarazioni rilasciate dai lavoratori interessati all’ispezione

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

L’accesso alle dichiarazioni dei lavoratori non è indispensabile per curare o difendere gli interessi giuridicamente rilevanti dei datori di lavoro, considerato che la compiuta conoscenza dei fatti e delle allegazioni loro contestati risulta di norma assicurata (obbligo di motivazione) dal verbale unico di accertamento e notificazione: è infatti nell’indicazione del percorso argomentativo posto a sostegno della contestazione che sarà riportato il contenuto delle dichiarazioni e quindi la difesa è nelle condizioni di approntare adeguatamente i relativi ricorsi giustiziali.

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

Relativamente agli strumenti di difesa e organi a cui proporre ricorso, con specificazione dei termini di impugnazione dal verbale deve risultare:

•la possibilità di presentare scritti difensivi al Direttore della Direzione Provinciale del Lavoro;

•la possibilità di fare ricorso al Comitato Regionale per i rapporti di lavoro, ove si tratti della sussistenza o qualificazione di rapporti di lavoro.

Con riferimento, in particolare, ai termini entro cui vanno proposti gli strumenti di difesa, non si poteva ritenere ammissibile un'impugnativa multipla del verbale unico per cui, in ragione della differente decorrenza dei termini, il termine è unico e certo, e4v0a individuato in base alla tipologia delle violazioni rilevate.

2.4 Verbale Unico di accertamento Contenuto del verbale unico

La giurisprudenza di legittimità ha chiarito che l’omessa o l’erronea indicazione, nell’atto impugnabile, delle modalità per la presentazione del ricorso, non ne determina la nullità, ma solo una semplice “irregolarità” formale, che può eventualmente rilevare ai fini della decorrenza del termine per l’impugnazione.

2.4 Verbale Unico di accertamento Notifica del verbale unico

La notifica del verbale, in quanto inerente agli adempimenti conclusivi del procedimento ispettivo, è essenziale per assicurare la certezza delle situazioni giuridiche accertate nel medesimo provvedimento. Il suo perfezionamento richiede pertanto cura delle forme e dei termini previsti dalla legge.

Riguardo alle modalità di notifica, si rileva l’importanza di procedere alla notifica a mani del destinatario del verbale, metodo che garantisce la certezza e la determinatezza dell’adempimento.

Laddove ciò non sia possibile, nelle more della definizione delle modalità tecniche di notifica del verbale a mezzo Posta Elettronica Certificata, occorrerà procedere con42la consueta modalità di notifica per posta

2.4 Verbale Unico di accertamento Notifica del verbale unico

Il verbale unico va notificato al/ai trasgressore/i e all'eventuale obbligato in solido entro 90 giorni dalla conclusione degli accertamenti nel loro complesso, compresi i tempi tecnici necessari per l'analisi, l'elaborazione e la verifica degli elementi formali raccolti.

In pratica "il dies a quo, dunque, va a coincidere con il momento dell'acquisizione di tutti i dati e riferimenti di carattere oggettivo e soggettivo necessari per la definizione dell'accertamento inteso nella sua globalità, secondo un criterio di ragionevolezza delle verifiche espletate, adeguatamente esplicate nel verbale unico".

2.4 Verbale Unico di accertamento Notifica del verbale unico

Devono essere ritenute illegittime talune prassi ispettive, tendenti alla redazione di una pluralità di “verbali unici” a carico di un medesimo datore di lavoro nell’ambito di un unico procedimento ispettivo. Tali prassi potrebbero determinare una violazione del termine di 90 gg. di cui all’art. 14, comma 2, della legge 689 cit., poiché l’accertamento è da considerarsi definito con la notifica del (primo) verbale unico;

ne consegue che l’Ufficio legale dovrà procedere con ordinanza-archiviazione per ogni verbale ulteriore rispetto al primo adottato in ordine di tempo, mentre il Comitato procederà all’accoglimento del ricorso in caso di apposita doglianza di parte.

2.4 Verbale Unico di accertamento Notifica del verbale unico

Il momento di perfezionamento della notifica del verbale unico è distinto a seconda che si prenda in considerazione il soggetto notificante o il destinatario:

•Per il notificante, nel caso di notifica a mezzo posta, è la data di spedizione della raccomandata

•Per il destinatario è la data di ricezione della raccomandata contenente la contestazione degli illeciti.

Quanto ai soggetti c.d. irreperibili la notifica può dirsi perfezionata con il ricevimento della raccomandata contente l’avviso di addebito o, comunque, decorsi 10 giorni dalla spedizione della medesima (C. Cost. 14 gennaio 2010 n. 3)

3. Diffida Obbligatoria

DECRETO LEGISLATIVO 23 APRILE 2004, N. 124

Art. 13

2. In caso di constatata inosservanza delle norme di legge o del contratto collettivo in materia di lavoro e legislazione sociale e qualora il personale ispettivo rilevi inadempimenti dai quali derivino sanzioni amministrative, questi provvede a diffidare il trasgressore e l'eventuale obbligato in solido, ai sensi dell'articolo 6 della legge 24 novembre 1981, n. 689, alla regolarizzazione delle inosservanze comunque materialmente sanabili, entro il termine di trenta giorni dalla data di notificazione del verbale di cui al comma 4.

3. In caso di ottemperanza alla diffida, il trasgressore o l'eventuale obbligato in solido è ammesso al pagamento di una somma pari all'importo della sanzione nella misura del minimo previsto dalla legge ovvero nella misura pari ad un quarto della sanzione stabilita in misura fissa, entro il termine di quindici giorni dalla scadenza del termine di cui al comma 2. Il pagamento dell'importo della predetta somma estingue il procedimento sanzionatorio limitatamente alle inosservanze oggetto di diffida e a condizione

dell'effettiva ottemperanza alla diffida stessa.

DECRETO LEGISLATIVO 23 APRILE 2004, N. 124

Art. 13

5. L'adozione della diffida interrompe i termini per la presentazione dei ricorsi di cui agli articoli 16 e 17 del presente decreto, fino alla scadenza del termine per compiere gli adempimenti di cui ai commi 2 e 3. Ove da parte del trasgressore o dell'obbligato in solido non sia stata fornita prova al personale ispettivo dell'avvenuta regolarizzazione e del pagamento delle somme previste, il verbale unico di cui al comma 4 produce gli effetti della contestazione e notificazione degli addebiti accertati nei confronti del trasgressore e della persona obbligata in solido ai quali sia stato notificato. (2)

6. Il potere di diffida nei casi previsti dal comma 2, con gli effetti e le procedure di cui ai commi 3, 4 e 5, è esteso anche agli ispettori e ai funzionari amministrativi degli enti e degli istituti previdenziali per le inadempienze da essi rilevate. Gli enti e gli istituti previdenziali svolgono tale attività con le risorse umane e finanziarie esistenti a legislazione vigente.

DECRETO LEGISLATIVO 23 APRILE 2004, N. 124

Art. 13

7. Il potere di diffida di cui al comma 2 è esteso agli ufficiali e agenti di polizia giudiziaria che accertano, ai sensi dell’articolo 13 della legge 24 novembre 1981, n. 689, violazioni i materia di lavoro e legislazione sociale. Qualora rilevino inadempimenti dai quali derivino sanzioni amministrative, essi provvedono a diffidare il trasgressore e l’eventuale obbligato in solido alla regolarizzazione delle inosservanze comunque materialmente sanabili, con gli effetti e le procedure di cui ai commi 3,4 e 5.

2) Comma modificato dall’art. 11, comma 1, lett. c), X.Xxx. 14 settembre 2015, n. 149, a decorrere dalla data indicata dai decreti di cui all'art. 5, comma 1, del precitato D.Lgs.

Natura giuridica della diffida obbligatoria

Tale atto consiste nel prescrivere al trasgressore la corretta tenuta di specifiche condotte nel rispetto dei precetti imposti dalla legge. Si tratta di un istituto giuridico il cui scopo consiste nell'imporre il concreto rispetto di una norma, con la contemporanea previsione legislativa che la spontanea adesione a quanto prescritto comporta una misura punitiva di maggior favore per il trasgressore

Tale diffida è definita obbligatoria, in quanto il suo esercizio consiste in una attività vincolata, priva di qualsiasi discrezionalità.

3. Diffida Obbligatoria Oggetto della notifica

L'oggetto della diffida consiste principalmente nelle inosservanze di norme di legge ovvero di contratto collettivo (qualora questo abbia funzione integrativa del precetto normativo), comunque materialmente sanabili, ovvero le violazioni omissive relative ad adempimenti che possono essere ancora astrattamente realizzabili, pur se tardivamente rispetto al momento in cui la norma prescrive l'attuazione degli stessi.

In particolare, sono oggetto di diffida le violazioni amministrative di tipo omissivo discendenti dall'omissione, totale o parziale, di adempimenti normativamente previsti che possono tuttavia ancora essere materialmente realizzati o astrattamente realizzabili, anche qualora la legge preveda un termine per l'effettuazione dell'adempimento afferenti a tutte le materie di competenza degli ispettori del lavoro 50

3. Diffida Obbligatoria Esclusioni

La diffida non è ammissibile

•in presenza di condotte illecite omissive che abbiano già irrimediabilmente leso un interesse giuridicamente tutelato dalla norma senza alcuna possibilità di eliminarne gli effetti prodotti

•in presenza di violazioni in cui l'interesse sostanziale protetto dalla norma non è in alcun modo recuperabile

•non è possibile procedere con la diffida qualora siano state violate delle norme poste a tutela dell'integrità psico-fisica del lavoratore.

3. Diffida Obbligatoria Regolarizzazione e termini

Dal momento che l'oggetto della condotta sanante non è l'inadempimento in sé, bensì l'interesse tutelato dalla norma e leso dalla condotta posta in essere dal datore di lavoro contra legem, il datore di lavoro, esercitando una sorta di "ravvedimento operoso", può sanare l'inosservanza oggetto della diffida soltanto nelle ipotesi in cui la condotta omessa sia ancora materialmente realizzabile e sempre che si tratti di violazione di adempimenti formali di natura documentale o burocratica, e non di violazione di norme poste a diretta tutela dell'integrità psico-fisica del lavoratore .

3. Diffida Obbligatoria Regolarizzazione e termini

La condotta sanante deve essere posta in essere entro e non oltre il termine perentorio di 30 giorni dalla data di notificazione del verbale conclusivo degli accertamenti.

Solo a seguito dell'effettiva ottemperanza alla diffida, il trasgressore viene ammesso al pagamento della sanzione in misura minima nei 15 giorni successivi, a seguito del quale il procedimento si estingue, ma solo limitatamente alle inosservanze oggetto di diffida (cfr. Min. lav., circ. 9.12.2010, n. 41)

Nell’ambito della disciplina della diffida, il legislatore si è preoccupato di precisare che l’ottemperanza alla diffida impartita dall’ispettore e il successivo pagamento della sanzione in misura minima estingue il procedimento sanzionatorio solo in relazione alla violazioni oggetto della diffida. In realtà, l’esigenza di tale precisazione è dettata esclusivamente dal carattere onnicomprensivo del verbale unico, ove possono essere contenute anche violazioni non diffidabili.

•E’ assolutamente esclusa la possibilità di ricorrere nei confronti della diffida, sul presupposto che tale atto, non definitivo, non è immediatamente lesivo della sfera giuridica del trasgressore.

Diffida “ora per allora”

Sono diffidabili anche gli inadempimenti relativi a comportamenti omessi nei termini di legge ma posti in essere tardivamente dal datore di lavoro, in modo spontaneo, in un momento che precede l’accertamento ispettivo

Entro il termine di 15 giorni

L’adozione della diffida interrompe i termini per:

-La contestazione e notificazione degli illeciti amministrativi riscontrati (art. 14 L. 689/81), fino alla scadenza del termine per la regolarizzazione e per il pagamento della sanzione minima

Dalla data indicata dai DPCM attuativi del nuovo Ispettorato (art.5, c.1, D.Lgs.

149/2015), l’adozione della diffida interromperà, invece, i termini per la presentazione dei ricorsi fino alla scadenza del termine per compiere gli adempimenti in ottemperanza alla diffida. (art. 16 e 17 D.Lgs. 124/2004; art. 11 c. 1 D.Lgs. 149/2015)

-La presentazione del ricorso al Comitato regionale per i rapporti di lavoro