INDICE

INDICE

PARTE PRIMA

IL NEGOZIO FIDUCIARIO

Capitolo I

CRITICA DELLA TEORIA DEL NEGOZIO FIDUCIARIO

1. Nominalismo e dogmatica giuridica ................................................ 3

2. Il negozio fiduciario nel solco della Pandettistica ........................ 5

3. Il negozio fiduciario nella dottrina italiana ................................... 6

4. Segue: i dati ignorati ......................................................................... 10

5. L’angustia della dottrina del negozio fiduciario ........................... 13

6. L’oggetto della prima parte di questo libro e le modalità dell’in-

dagine .................................................................................................. 20

Capitolo II

IL NEGOZIO FIDUCIARIO CLASSICO NELLA VITA GIURIDICA

7. Inquadramento ................................................................................... 23

8. Patto segreto di ritrasferimento a richiesta del fiduciante .......... 25

9. Patto segreto di ritrasferimento quando il fiduciario abbia rag-

giunto un certo risultato ................................................................... 25

10. Patto segreto di ritrasferimento dopo l’ottenimento di un mutuo . 26

11. Patto segreto di ritrasferimento quando venga meno un pericolo . 27

12. Patto di ritrasferimento quando le ragioni del trasferimento saranno venute meno ........................................................................ 29

13. Patto palese di ritrasferimento al compimento di certe operazioni . 30

14. Donazione simulata e ritrasferimento del bene donato .............. 31

15. La “vendita fiduciaria” ...................................................................... 33

16. Patto di riscatto sorretto da dichiarazione bilaterale e la sua causa . 34

17. Patto di riscatto inerente un bene venduto, ma non consegnato . 35

18. La “vendita fiduciaria”, la fiducia cum creditore e il patto com- missorio ............................................................................................... 36

19. Conclusione sulla vendita fiduciaria e sul patto commissorio .... 38

20. Intese fiduciarie di garanzia diversamente strutturate: rinvio .... 39

21. Patto segreto di ritrasferimento incondizionato a un terzo ........ 40

22. Vendita al fidanzato della nipote a vantaggio di quest’ultima: l’integrazione del contratto traslativo e la causa .......................... 41

23. Vendita di partecipazione azionaria e patto relativo all’utile di

una successiva rivendita .................................................................... 43

24. Libretto di deposito a garanzia dell’affidamento concesso a una società e contratto misto .................................................................. 44

25. Vendita alla fidanzata del figlio a vantaggio anche di quest’ulti- mo: adempimento per mezzo di donazione e confessione del

patto fiduciario ................................................................................... 44

26. Pegno di cambiale e patto scritto: la “girata fiduciaria” ............. 47

27. Emissione di cambiale o assegno e patto fiduciario non scritto.. 49

28 Prime conclusioni sul negozio traslativo da fiduciante a fiduciario

con separato “pactum fiduciae” ...................................................... 50

29. Conclusioni in tema di pactum fiduciae, negozio traslativo e

causa .................................................................................................... 51

30. Conclusioni in tema di programma dell’attività del fiduciario e di sproporzione del mezzo rispetto al fine ......................................... 53

31. Conclusioni circa la potestà di abuso e della opponibilità ai terzi

alla luce dell’oggetto delle controversie ......................................... 55

32. Conclusioni circa la tassonomia ...................................................... 56

Capitolo III

I CONTRATTI FIDUCIARI

33. Inquadramento: i tre tipi contrattuali ............................................. 59

34. La prima attestazione del contratto fiduciario di garanzia ......... 61

35. La prima attestazione del “contratto fiduciario” nella regola- mentazione di una preesistente situazione per fini di garanzia .. 63

36. Intervento in favore del venditore che non ha il denaro per esercitare il riscatto ........................................................................... 64

37. Intervento in favore del compratore che non ha il denaro per

pagare il saldo prezzo ....................................................................... 66

38. Il mantenimento della proprietà quale forma di garanzia .......... 67

39. Una moderna attestazione del contratto fiduciario di garanzia . 68

40. Conclusione sul contratto fiduciario di garanzia .......................... 69

41. Il programma di comune interesse nel contratto fiduciario pro- grammatico ......................................................................................... 70

42. Contratto fiduciario programmatico in luogo di vendita a scopo

di garanzia nella prima manifestazione giurisprudenziale .......... 71

43. Contratto fiduciario programmatico nell’acquisto di beni agricoli .. 72

44. Contratto fiduciario programmatico nell’acquisto di una parte- cipazione .............................................................................................. 74

45. Assuntore di concordato e programma di interesse per i falliti . 75

46. Contratto fiduciario programmatico per un figlio minore .......... 75

47. Contratto fiduciario programmatico in favore di chi non può

ancora ricevere ................................................................................... 76

48. Contratti fiduciari programmatici relativi ad alloggi in coopera-

tiva ........................................................................................................ 77

49. Conclusione sul contratto fiduciario programmatico e sul man-

dato ...................................................................................................... 79

50. Un approfondimento sull’abuso del fiduciario ............................. 80

51. Contratto fiduciario gestorio: la sentenza fondamentale ............. 81

52. Contratto di “prestanome”, ma con autonomia ........................... 83

53. Contratto fiduciario tra moglie e marito che ne gestisce i risparmi . 85

54. Quando è mandato e non contratto fiduciario gestorio .............. 86

55. Conclusione del contratto fiduciario gestorio ............................... 87

56. Conclusione generale sui contratti fiduciari .................................. 89

Capitolo IV

IL CONTRATTO DI INTESTAZIONE E IL CONTRATTO DI PRESTANOME

57. Inquadramento ................................................................................... 93

58. Il contratto di intestazione: la base fattuale .................................. 94

59. Il contratto di intestazione: i connotati giuridici .......................... 97

60. Segue: le obbligazioni di protezione e la durata 100

61. Il contratto di prestanome 101

62. Intestatario e prestanome in materia societaria 102

63. Il contratto di prestanome quale immutazione del titolo: la legittimazione 106

64. Il contratto di intestazione relativo a conti bancari e conti titoli . 108

65. Il passaggio dei beni da un prestanome all’altro 110

66. Segue: la modificazione convenzionale del contratto di presta-

nome e la cessione 111

67. Intestazione, prestanome e liberalità 113

68. Approfondimento casistico su intestazione e liberalità 114

69. Approfondimento casistico sull’abuso del prestanome che dilu-

isce la partecipazione 119

70. Conclusione sui contratti di intestazione e di prestanome e sulle differenze rispetto al mandato 121

71. La prescrizione 122

72. Sarebbe corretto parlare di contratti “fiduciari”? 123

73. La meritevolezza degli interessi 123

Capitolo V

FIDUCIA STATICA E DICHIARAZIONE DI FIDUCIA

74. Inquadramento 125

75. La “fiducia statica” non radicata su una precedente situazione fiduciaria 127

76. La “dichiarazione di fiducia” 130

77. Xxxxxxx, causa e effetti della dichiarazione di fiducia 134

Capitolo VI

CRITICA DELLA PRASSI DEL NEGOZIO FIDUCIARIO

78. Impossibilità della categoria giuridica “negozio fiduciario” 139

79. Percezione sociale e disciplina giuridica dei rapporti fiduciari 141

80. Segue: la visione alternativa e le regole interdittive 144

81. La protezione del beneficiario 147

82. La posizione dei legittimari 149

83. Gli inadempimenti: del fiduciario 151

84. Segue: le condotte che pregiudicano le ragione dell’avente dirit-

to 152

85. L’alienazione a titolo gratuito e la legittimazione a disporre 154

86. Uno statuto proprietario? La fiducia giuridica 155

87. La protezione dei creditori del fiduciario 157

88. Gli inadempimenti: del fiduciante 158

89. Le regole della fattispecie e una possibile soluzione 159

Capitolo VII

SENTENZE DELLA CORTE DI CASSAZIONE – SOMMARIO DELLE VICENDE GIURISPRUDENZIALI

90. 16 aprile 1937, n. 1158 163

91. 19 luglio 1937, n. 2588 164

92. 15 febbraio 1939, n. 531 165

93. 13 gennaio 1941, n. 90 165

94. 22 maggio 1947, n. 794 166

95. 14 aprile 1951, n. 913 168

96. 12 gennaio 1952, n. 59 168

97. 2 novembre 1953, n. 2931 170

98. 4 ottobre 1954, n. 3251 170

99. 18 aprile 1957, n. 1331 171

100. 20 novembre 1957, n. 4439 172

101. 28 luglio 1958, n. 2724 173

102. 9 novembre 1959, n. 3314 174

103. 19 maggio 1960, n. 1261 174

104. 3 agosto 1960, n. 2271 176

105. 6 settembre 1960, n. 2427 176

106. 10 febbraio 1961, n. 288 177

107. 17 febbraio 1961, n. 339 177

108. 9 febbraio 1965, n. 211 178

109. 1 aprile 1965 n. 563 179

110. 5 agosto 1967, n. 2094 179

111. 30 gennaio 1968, n. 296 180

112. 5 dicembre 1970, n. 2565 180

113. 9 dicembre 1970, n. 2602. 181

114. 23 gennaio 1971, n. 146 182

115. 19 febbraio 1971, n. 435 182

116. 15 aprile 1971, n. 1074 183

117. 17 luglio 1974, n. 2132 184

118. 21 novembre 1975 n. 3911 185

119. 20 maggio 1976, n. 1798 185

120. 25 novembre 1977, n. 5136 186

121. 2 settembre 1978 n. 4017 186

122. 12 marzo 1980, n. 1672 187

123. 3 aprile 1980, n. 2159 188

124. 28 luglio 1980, n. 4860 189

125. 19 giugno 1981, n. 4024. 190

126. 19 luglio 1982, n. 4239 191

127. 7 agosto 1982 n. 4438. 191

128. 28 febbraio 1983, n. 1508. 192

129. 28 novembre 1983, n. 7152 192

130. 10 dicembre 1984 n. 6478 193

131. 30 gennaio 1985, n. 560 194

132. 29 novembre 1985, n. 5958 195

133. 12 giugno 1986, n. 3898 196

134. 28 giugno 1986, n. 4330 197

135. 20 febbraio 1988, n. 1777 198

136. 18 ottobre 1988, n. 5663 199

137. 21 novembre 1988, n. 6263 200

138. 2 luglio 1990 n. 6764 201

139. 12 gennaio 1991, n. 256 201

140. 20 agosto 1991, n. 8918 202

141. 18 ottobre 1991 n. 11025 203

142. 1 dicembre 1992, n. 12830 203

143. 3 maggio 1993, n. 5113 204

144. 29 maggio 1993 n. 6024 204

145. 19 gennaio 1994, n. 438 205

146. 28 settembre 1994, n. 7899 206

147. 24 dicembre 1994, n. 11158 206

148. 30 gennaio 1995, n. 1086 207

149. 14 ottobre 1995 n. 10768 208

150. 27 marzo 1997, n. 2756 209

151. 4 agosto 1997, n. 7187 210

152. 23 giugno 1998, n. 6246 211

153. 27 novembre 1999, n. 13261 212

154. 5 febbraio 200, n. 1289 213

155. 19 febbraio 200, n. 1898 214

156. 19 luglio 200, n. 9489 215

157. 28 novembre 200, n. 15281 216

158. 13 aprile 2001, n. 5565 216

159. 16 novembre 2001, n. 14375 217

160. 1 aprile 2003, n. 4886 218

161. 16 marzo 2004, n. 5333 219

162. 27 luglio 2004, n. 14094 219

163. 13 ottobre 2004, n. 20198 220

164. 6 maggio 2005, n. 9402 221

165. 5 agosto 2005, n. 16490 222

166. 14 marzo 2006, n. 5457 222

167. 10 gennaio 2007, n. 235 223

168. 3 aprile 2007, n. 8353 224

169. 2 maggio 2007, n. 10121 224

170. 27 luglio 2007, n. 16649 225

171. 1 agosto 2007, n. 16992 225

172. 19 ottobre 2007, n. 22024 226

173. 12 novembre 2007, n. 23510 226

174. 29 febbraio 2008, n. 5681 227

175. 7 aprile 2008, n. 9013 227

176. 25 giugno 2008, n. 17334 228

177. 12 settembre 2008, n. 23554 229

178. 13 ottobre 2008, n. 25053 230

179. 2 aprile 2009, n. 8024 230

180. 3 aprile 2009, n. 8127 231

181 10 maggio 2010, n. 11314 232

182. 28 marzo 2011, n. 7075 233

183. 7 aprile 2011, n. 8001 233

184. 9 maggio 2011, n. 10163 234

185. 30 giugno 2011, n. 14473 236

186. 12 settembre 2011, n. 18599 236

187. 30 settembre 2011, n. 20046 237

188. 14 novembre 2011, n. 23728 237

189. 27 dicembre 2011, n. 28875 238

190. 29 febbraio 2012, n. 3134 240

191. 26 marzo 2012, n. 4853 240

192. 14 giugno 2012, n. 9726 241

193. 27 agosto 2012, n. 14654 242

194. 9 novembre 2012, n. 19530 243

195. 20 febbraio 2013, n. 4184 243

196. 20 febbraio 2013, n. 4262 243

PARTE SECONDA

IL CONTRATTO DI AFFIDAMENTO FIDUCIARIO

Capitolo I

SITUAZIONI AFFIDANTI SENZA TUTELA NEL DIRITTO ITALIANO

197. La fiducia avversata 247

198. Le situazioni affidanti non rilevate come tali 250

199. Nomi nuovi? Il “contratto di affidamento fiduciario” 251

200. Il “programma dell’affidamento” 252

201. Il testo quale medium fra le necessità dei consociati e la loro soddisfazione: un tipo contrattuale 254

202. Una postilla personale 257

Capitolo II

LA DONAZIONE A NON CONCEPITI

203. Delimitazione e impostazione 259

204. La donazione a non concepiti: il problema centrale e l’ammini- strazione 261

205. L’amministrazione quale situazione affidante 263

206. Amministratori: il donante, i suoi eredi, un terzo 264

207. L’ambito della amministrazione e gli inerenti conflitti 265

208. Quale contratto fra il donante e chi agisce per i non concepiti? . 267

209. Il donante quale affidatario e le nascite successive alla prima; il termine finale del contratto 270

210. Segue: il contenuto del contratto quanto all’amministrazione 270

211. Segue: l’effetto traslativo 271

212. La vita del donante e i suoi eredi 273

213. La vita del donante e il terzo affidatario: il momento genetico e l’autorizzazione 274

214. La trascrizione 276

215. Il terzo affidatario: fase dinamica 278

216. Il terzo affidatario e la mancata nascita 279

217. L’intervento di ulteriori soggetti 280

218. Segue: è un contratto di donazione o un contratto di affidamento fiduciario? 280

Capitolo III

LA DONAZIONE CON RISERVA DI DISPORRE

219. Delimitazione e impostazione 285

220. Codice del 1865 e codice vigente; la dottrina 288

221. Il significato odierno di “donner et retenir ne vaut” 291

222. La differenza fra “qualche oggetto” e “una determinata som-

ma” 293

223. Perché non si stipulano più donazioni con riserva di disporre 294

224. Il donante renitente 296

225. Il donante programmatore 299

226. Analisi del potere di disporre 300

227. La clausola e la sua insufficienza funzionale 301

228. Segue: ulteriori insufficienze funzionali e il problema dei con-

flitti 303

229. Il contratto che rimuove il conflitto 304

230. Applicazione al donante renitente e ai suoi futuri bisogni 305

231. Applicazione al donante programmatore 307

232. Sono contratti di affidamento fiduciario 308

Capitolo IV

ELEMENTI STRUTTURALI DEL CONTRATTO DI AFFIDAMENTO FIDUCIARIO

233. Ragioni e fini 311

234. La struttura per la stabilità del programma 313

235. Quando il contratto di affidamento fiduciario non comporta un

reale affidamento o non è meritevole di riconoscimento 318

236. Il contratto di affidamento fiduciario e i negozi di destinazione. 319 237. Il negozio autorizzativo 320

238. Il negozio autorizzativo rivisitato per la stabilità e l’efficienza del rapporto 322

239. L’autotutela rivisitata: impostazione 324

240. L’efficienza affidata al negozio autorizzativo e i meccanismi di autotutela. 326

241. La ragione della non risolubilità del contratto 328

242. I “poteri fiduciari” 329

243. Approfondimento sulla natura dei poteri nell’esecuzione del negozio autorizzativo 332

244. La sindacabilità dell’esercizio di un potere fiduciario 335

245. Il “garante del contratto” 335

246. Si può fare a meno del garante del contratto? 338

247. Una applicazione in tema di donazione modale 339

248. Appendice: la “proprietà fiduciaria” invocata dai giudici 343

Capitolo V

IL TITOLO DELL’AFFIDATARIO SUL FONDO AFFIDATO

249. Gli interessi e il programma dell’affidamento 347

250. Il titolo dell’affidatario rispetto al fondo affidato 351

251. Segue: la sopravvenuta incapacità e la morte dell’affidatario fiduciario 352

252. L’instabilità del titolo e la stabilità del programma: la tem- poraneità 353

253. Nota sulle linee di tendenza 355

254. La sostituzione dell’affidatario fiduciario e l’ablazione del fondo affidato: impostazione. 358

255. Segue: per l’iniziativa dell’affidatario fiduciario 359

256. Segue: per l’operare del negozio autorizzativo 360

257. Segue: la lista degli affidatari fiduciari. 362

258. Segue: dati comuni 362

259. Il rapporto di appartenenza del fondo affidato: il bene creato dal contratto 363

260. La non confusione della posizione soggettiva dell’affidatario rispetto al suo restante patrimonio 365

261. La doppia o plurima figura dell’affidatario fiduciario e la compensazione 371

262. Fondo affidato e “creditori dell’affidamento” 371

263. Una applicazione: la protezione di un giovane, vittima di un incidente stradale 373

Capitolo VI

MORFOLOGIA DEL CONTRATTO DI AFFIDAMENTO FIDUCIARIO

264. Le parti 376

265. L’affidante quale temporaneo affidatario fiduciario 378

266. Xxxxx successori 380

267. La circolazione delle posizioni contrattuali: la posizione del- l’affidante 381

268. Il perdurare della pluralità di parti 382

269. La successione del garante del contratto 383

270. La causa del contratto di affidamento fiduciario e dei connessi

negozi dispositivi 384

271. La forma del contratto privo di effetti dispositivi e degli atti dei soggetti autorizzati 388

272. I negozi di costituzione, di incremento e di attribuzione del

fondo affidato e la loro forma; il rimedio revocatorio 390

273. La forma dei negozi relativi al passaggio di funzioni 393

274. Il riconoscimento bilaterale di un precedente affidamento. 394

275. I beneficiari dell’affidamento: impostazione 396

276. L’individuazione dei beneficiari dell’affidamento e delle rispet-

tive spettanze 399

277. L’inclusione o l’esclusione dei beneficiari dell’affidamento: la

morte di un beneficiario e altri casi 402

278. Il caso particolare del beneficiario obbligato a una prestazione. 404 279. Le posizioni beneficiare successive 404

280. Una applicazione alla vendita con patto di riscatto: i beneficiari alternativi. 405

281. Segue: il sequestro convenzionale 408

282. Una applicazione alla cessione dei beni ai creditori: i beneficiari

attivi 410

283. L’acquisto del diritto da parte dei beneficiari dell’affidamento . 412 284. L’affidatario quale beneficiario 414

285. L’affidante quale beneficiario dell’affidamento e ancora sul tito-

lo dell’affidatario fiduciario 415

286. La pubblicità degli acquisti dell’affidatario fiduciario sotto con- dizione risolutiva 417

287. Il caso particolare dell’affidante che assume temporaneamente la funzione di affidatario o dell’affidatario fiduciario che si manife-

sta come tale 422

288. Il “fondo affidato” 423

289. La denominazione dell’affidamento 423

290. La pubblicità quale vincolo di destinazione: negozi traslativi e non 424

291. Gli acquisti dell’affidatario fiduciario 427

292. Il passaggio tra affidatari fiduciari 427

293. La pubblicità attinente i soggetti autorizzati 427

294. La pubblicità attinente i beneficiari 428

295 La durata e le condizioni 430

296. La irrealizzabilità del programma 432

297. La redazione del contratto 433

Capitolo VII

L’ATTIVITÀ DELL’AFFIDATARIO FIDUCIARIO

298. Richiamo 437

299. La pluralità di affidatari fiduciari: impostazione 439

300. Segue: la contitolarità del fondo affidato 440

301. Segue: le deleghe fra affidatari 441

302. Segue: la formazione della volontà degli affidatari e la docu- mentazione 441

303. Il rendiconto e la sindacabilità. 442

304. Il compenso 443

305. La condotta negoziale dell’affidatario fiduciario verso i terzi, la

sua responsabilità personale e la rivalsa 443

306. Gli indici esterni del fondo affidato: gli incrementi e le surrogazioni 445

307. Ancora sugli indici esterni: i beni non iscritti in registri; in particolare, le somme di danaro 446

308. L’affidatario fiduciario che non si manifesta come tale 448

309. L’opponibilità della non confusione del fondo affidato: approfondimento 448

310. Segue: applicazione al caso dei beni già di proprietà dell’affida-

tario fiduciario 451

311. L’opponibilità delle limitazioni del titolo: beni iscritti in pubblici registri 452

312. Segue: altri beni. 455

313. Obbligazioni e poteri dell’affidatario fiduciario: impostazione 456

314. Il contratto di affidamento fiduciario quale contratto di protezione 457

315. Affidamenti fiduciari semplici 462

316. Affidamenti fiduciari che coinvolgono valutazioni e discre- zionalità 465

317. Una applicazione ai negozi di mantenimento 467

318. La variazione delle posizioni beneficiarie al livello inferiore della gamma 471

319. Una applicazione in tema di patto di famiglia: la struttura 473

320. Segue: la finale ripartizione 476

321. I trasferimenti a favore dei beneficiari dell’affidamento e le obbligazioni verso i terzi 478

322. Il passaggio del fondo tra affidatari fiduciari. 478

323. La modificazione del programma o del contratto 479

324. La selezione degli interessi e l’autotutela 480

325. L’affidatario fiduciario quale debitore 482

326. La tutela dell’affidante fra controparte contrattuale, titolare di

poteri e beneficiario 484

327. La tutela dei beneficiari dell’affidamento 485

328. La tutela rimessa al garante del contratto 486

329. Una applicazione ai contratti di rete 486

330. Il contratto di affidamento fiduciario è un trust? Impostazione . 487 331. Segue: i punti in comune 488

332. Segue: i punti di differenza 488

333. Conclusioni 490

Indice analitico 491