L’iscrizione all’Albo Nazionale dei Gestori Ambientali costituisce requisito di esecuzione e non di partecipazione alle gare per l’affidamento di contratti pubblici. Tale iscrizione,

Delibera n. 498 del 10 maggio 2017

Oggetto: Azienda Speciale per il Porto di Chioggia, della Camera di Commercio di Venezia,

Rovigo, Delta lagunare – Albo Nazionale Gestori Ambiental – possibilità di suddividere la

classe di iscrizione tra i componenti dell’ATI – richiesta di parere.

AG 12/2017/AP

Art. 48 d.lgs. 50/2016

L’iscrizione all’Albo Nazionale dei Gestori Ambientali costituisce requisito di esecuzione e

non di partecipazione alle gare per l’affidamento di contratti pubblici. Tale iscrizione,

attenendo ad un requisito di ordine professionale, tecnico-qualitativo, di natura soggettiva, si rivolge a tutte le imprese in ATI. Al fine di soddisfare i requisiti di esecuzione richiesi nel

bando, le imprese

in ATI

possono cumulare le

classi di

iscrizione

all’Albo in ragione

dell’importo dei lavori che ciascuna di esse deve eseguire all’interno della categoria OG12.

Il Consiglio

Visto il decreto legislativo n. 50/2016 e s.m.i.;

Visto l’appunto dell’Ufficio P econtenzioso e Pareri;

Considerato in fatto

Con nota pervenuta in data 17 marzo 2017 ed acquisita al prot. n. 41148, l’Azienda Speciale per il Porto di Chioggia, della Camera di Commercio di Venezia, Rovigo, Delta Lagunare, ha inoltrato all’Autorità un’istanza di parere in ordine alla possibilità di suddividere la classe di iscrizione all’Albo Nazionale Gestori Ambientali tra i componenti di un’ATI.

In particolare l’Amministrazione istante rappresenta che con bando pubblicato in GUCE in data 22 febbraio 2017 e in GURI in data 1 febbraio 2017, la stessa ha indetto una procedura aperta per l’affidamento dei lavori di “bonifica e riqualificazione ambientale delle aree inerenti alla realizzazione delle banchine a-b del terminal fluviomarittimo in Val da Rio di Chioggia”. Tale bando prevede, quale categoria prevalente, la OG12 per un importo complessivo di euro

28.587.219,13 e, quale categoria scorporabile e subappaltabile, la OG13 per un importo di

euro 1.412.638,43; nel disciplinare di gara è quindi previsto, quale requisito di partecipazione (tra gli altri), il possesso della qualificazione SOA nella cat. OG12, class. VIII e OG13 class.

IIIbis, nonché, quale condizione di esecuzione,

l’iscrizione all’Albo

Nazionale

Gestori

Ambientali ex art. 212 d.lgs. 152/2016, categoria 9, classe A.

L’istante

rappresenta al riguardo che

diversi concorrenti

hanno chiesto se è

possibile

suddividere tra i partecipanti ad un’ATI (di natura orizzontale per la cat. OG12), la classe di iscrizione all’Albo, in funzione dell’importo dei lavori in OG12 che ciascuna componente

deve eseguire. L’Amministrazione ha riscontrato il predetto quesito (in sede di “chiarimenti”

sulla gara) negando tale possibilità, trattandosi di requisito di carattere soggettivo, non

suscettibile di cumulo né di

frazionamento, secondo l’orientamento

giurisprudenziale in

materia; tuttavia i concorrenti ritengono tale posizione non condivisibile.

Conseguentemente la SA, anche al fine di evitare l’insorgere di contenziosi con gli o.e.

interessati, ha chiesto all’Autorità

di esprimere avvis

sulla questione

illustrata,

rappresentando di

aver sospeso il termine per

la presentazione delle offerte (fissato

originariamente in data 16 marzo 2017), in attesa del pronunciamento dell’Autorità.

In particolare l’Amministrazione chiede se in caso di R I orizzontale il requisito di

esecuzione sopra

indicato

deve essere posseduto singolarmente dai compo

enti del

raggruppamento, indipendentemente dalla quota dei lavori in OG12 che ciascuno di essi deve eseguire, o se il suddetto requisito può essere soddisfatto mediante il possesso dell’iscrizione

all’Albo in classe a) in capo alla sola mandataria, fermo restando che le mandanti devono

essere in possesso di iscrizione in una classe, ancorché inferiore alla a), adeguata all’importo dei lavori in OG12 che ciascuna deve eseguire.

Ritenuto in diritto

Al fine

di rendere il richiesto parere,

si rappresenta preliminarmente, con riferimento

all’iscrizione all’Albo Nazionale dei Gestori Ambientali, che ai sensi dell’art. 212, comma 5, del d.lgs n. 152/2006 (“Norme in materia ambientale”) «L’iscrizione all’Albo è requisito per lo svolgimento delle attività di raccolta e trasporto di rifiuti, di bonifica dei siti, di bonifica dei

beni contenenti amianto, di commercio ed intermediazione dei rifiuti senza detenzione dei

rifiuti stessi (…)». Il comma 6 dispone inoltre che «L’iscrizione deve essere rinnovata ogni

cinque anni e costituisce titolo per l’esercizio delle attività di raccolta, di trasporto, di

commercio e di intermediazione dei rifiuti; per svolgimento delle attività medesime».

le altre attività l’iscrizione abilita allo

Deriva da tali disposizioni ch il legislatore, stante la delicatezza e la rilevanza delle funzioni

svolte dagli o.e. (dal punto

di vista ambientale

e igienico-sanitario),

ritiene necessario il

possesso di caratteristiche aziendali e organizzative tali da non consentire lo svolgimento delle predette attività da parte di soggetti che ne siano privi (Consiglio di Stato, V, n. 3698/2015).

Come chiarito costantemente dall’Autorità, l’iscrizione all’Albo Nazionale de Gestori

Ambientali costituisce requisito di esecuzione

e non di

partecipazione alle

gare per

l’affidamento di contratti pubblici; pertanto, i bandi di gara devono

prevedere

specifica

clausola in base alla quale non si procederà alla stipulazione del contratto in caso di mancato possesso della relativa iscrizione (parere sulla normativa AG7/2009; pareri di precontenzioso

n. 152 del 25 settembre 2013, n. 152 del 9 settembre 2015).

Tale principio deriva dalla semplice lettura del citato art. 212 il quale chiarisce che l’iscrizione all’Albo costituisce “requisito per lo svolgimento delle attività (…)” e “titolo per l’esercizio”

delle attività ivi indicate, senza contenere disposizioni speciali o derogatorie r spetto al

regime

di qualificazione contemplato

nel Codice e nel

d.p.r. 207/2010; regime che

prevede per tali lavorazioni il possesso

della qualificazione

nella categoria OG12 (“opere

ed impianti di

bonifica e

protezione ambientale”), quale titolo

abilitativo

per la

partecipazione alle relative gare d’appalto (ai sensi dell’art. 60, comma 3, del d.p.r. 207/2010

l’attestazione di

qualificazione costituisce condizione necessaria e

sufficient

per la

dimostrazione dell'esistenza

dei requisiti di capacità tecnica e

finanziaria

ai fini

dell'affidamento di lavori pubblici).

Pertanto, il combinato disposto del d.lgs. n. 152/2006 con la disciplina in materia di

qualificazione sopra richiamata, consente di confermare che l’iscrizione all’Albo Nazionale

dei Gestori Ambientali costituisce requisito di esecuzione e per l’affidamento degli interventi di bonifica.

non di partecipazione alle gare

L’Autorità ha altresì affermato che l’iscrizione al predetto Albo costituisce un requisito di

natura soggettiva,

afferente

all’idoneità

professionale dei concorrenti

alle procedure ad

evidenza

pubblica,

che presuppone una

specifica

organizzazione aziendale, nece saria per

consentire il corretto espletamento

di attività

delicate

o pericolose e caratterizzate

dall’impiego di attrezzature

particolari

e di competenze specifiche.

L’iscrizione de qua

costituisce un requisito generale o soggettivo

(afferente

all’idoneità professionale del

candidato), collegato al dato

esperienziale ed aziendale dell’idoneità ad

eseguire commesse

analoghe a quella da affidare, che non può formare oggetto di avvalimento (al contrario dei requisiti speciali o oggettivi) in quanto non equiparabile ad un requisito “trasferibile” da un operatore economico all’altro (parere di precontenzioso n. 221/2015, deliberazione 19 giugno 2013, n. 28, e Consiglio di Stato, Sezione V, sentenza 10 luglio 2012, n. 5595 e 28 luglio 2015,

n. 3698). La specifica connotazione soggettiva dell’iscrizione a l’Albo è altresì confermata dal

divieto di avvalimento di tale 50/2016.

equisito sancito espressamente dall’art. 89, comma 10, del d.lgs.

Sulla base di tali

principi è

stata affrontata la questione relativa al possesso del

predetto

requisito

in capo

ai componenti dell’ATI (parere n. 48/2014, Prec 84/14/S) ed è stato

osservato che mentre per i requisiti di natura oggettiva è am essa per le a.t.i. la somma dei

mezzi e delle qualità delle imprese facenti parte del raggruppamento, per i quelli di natura

soggettiva tale possibilità non sussiste.

Ciò in quanto la previsione di

requisiti

di natura

soggettiva riflette

la scelta dell’amministrazione di ottenere,

nel complesso, una

garanzia

qualitativa di un certo livello, riferita all’intero rapporto contrattuale, considerato in ciascuna delle singole fasi di svolgimento.

L’Autorità ha quindi affermato che la prescrizione relativa all’obbligo di iscrizione nell’Albo Nazionale dei Gestori Ambientali ai sensi dell’art. 212 del d.lgs. n. 152/06, attenendo a un requisito di ordine professionale, tecnico-qualitativo, di natura soggettiva, si rivolge a tutte le

imprese

associate.

Infatti, i requisiti tecnico-qualitativi di carattere soggettivo, nel caso di

riunioni temporanee di imprese, devono essere posseduti singolarmente da ciascuna impresa (in tal senso anche deliberazione n. 27 del 6 febbraio 2007).

Occorre aggiungere a quanto sopra, che le nuove direttive appalti del 2014 sono finalizzate anche a facilitare la partecipazione delle piccole e medie imprese (PMI) agli appalti pubblici.

Come noto, un istituto che

consente

di perseguire tali finalità è il

modulo associativo,

mediante il quale

le imprese

in raggruppamento

procedono alla somma dei requisiti di

partecipazione, con le forme

e i limiti previsti

dalla disciplina di settore (art.

48 d.lgs.

50/2016). In particolare, come sopra osservato, si procede alla somma dei requisiti di natura oggettiva, mentre i requisiti di natura soggettiva sono riferiti a ciascuna impresa.

A tal riguardo, quindi, nel confermare che l’iscrizione all’Albo Nazionale Gestori Ambientali costituisce un requisito di natura soggettiva, che tutte le imprese in ATI devono possedere, quanto alle classi e categorie di iscrizione richieste nel bando, si osserva quanto segue.

Come emerge dalla disciplina di riferimento (art. 212 d.lgs. 152/2006 e d.m. 140/2010),

l’iscrizione al predetto Albo è articolata in “categorie” corrispondenti al settore di attività

dell’impresa, e “classi” relative alla popolazione complessiv mente servita, alle tonnellate

annue di rifiuti gestiti, all’importo dei lavori di bonifica cantierabili (art. 8, d.m. cit.).

Si tratta, quindi, di un’iscrizione basata, oltre che su requisiti di moralità (art. 10 d.m.), anche su requisiti di idoneità tecnica e finanziaria (art.11 d.m.) inerenti la capacità di svolgere un determinato servizio/lavoro in ordine ai suindicati criteri di assegnazione delle “classi”.

Consegue da quanto sopra, che in ossequio alle caratteristiche ed alle finalità dell’istituto del RTI, pur confermando la necessità che tutti i componenti del raggruppamento debbano essere in possesso dell’iscrizione all’Albo, quale requisito di natura soggettiva, in coerenza con il predetto istituto appare consentito alle imprese associate procedere al cumulo delle “classi” di

iscrizione al fine

di soddisfare i requisiti di esecuzione richiesi nel

bando, in

ragione

dell’importo dei lavori che ciascuna di esse deve eseguire all’interno della categoria OG12. Tale interpretazione è conforme anche al principio del favor partecipationis, poiché di fatto

consente

una maggiore partecipazione

alle gare d’appalto da parte delle piccole

e medie

imprese iscritte all’Albo ed operanti nel settore.

In base a quanto sopra considerato,

Il Consiglio

approva la presente deliberazione.

Il Presidente F.F.

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Depositato presso la Segreteria del Consiglio in data 18 maggio 2017 Il Segretario, Xxxxx Xxxxxxxx