SOMMARIO
SOMMARIO
Introduzione
Capitolo 1 - L’obbligo di garanzia
1. La ratio legis ........................................................................................................... 4
2. La collocazione della norma in seno al codice civile ............................. 6
3. I principi contemplati dalla norma................................................................ 7
3.1. Una «lettura» di stretto significato del principio dell’equiva-
lenza .............................................................................................................. 8
3.2. Le ipotesi di obbligazione opzionabili dall’obbligato ................ 9
4. La definizione della fonte dell’obbligazione della prestazione di garanzia ................................................................................................................... 9
4.1. Le fonti dell’obbligazione di garanzia in particolare: le garan-
zie in materia di restituzione nell’ambito possessorio............... 13
4.2. La garanzia della cauzione in materia ereditaria.......................... 14
4.3. Obbligo di mantenimento del coniuge e della prole: le garanzie previste dalla legge............................................................... 15
4.3.1. In particolare la prestazione di garanzia ex art. 8 l. div. . 18
4.4. Diritto alla separazione e fallimento del defunto: le garanzie
per i creditori.............................................................................................. 19
4.5. Prestazione della garanzia e liberazione del fideiussore .......... 21
4.6. Imposizione dell’obbligo di garanzia per legge, mediante provvedimento del giudice .................................................................. 22
4.7. La sentenza condizionata al verificarsi di una condizione
futura ed incerta: la prestazione della garanzia ........................... 24
4.8. La prestazione di garanzia: la fideiussione costituita mediante negozio unilaterale .................................................................................. 25
5. Una lettura di sintesi del c.D. Principio dell’equivalenza in materia
di prestazione dell’obbligo di garanzia ....................................................... 27
Capitolo 2 - La responsabilità patrimoniale
1. Inquadramento dell’istituto ............................................................................. 32
1.1. Il principio di universalità della responsabilità.............................. 36
2. Che cosa si intende per garanzia patrimoniale?...................................... 37
3. La diversità di contenuti che ispira la responsabilità patrimoniale e l’esecuzione forzata............................................................................................. 40
4. La responsabilità patrimoniale........................................................................ 42
4.1. Responsabilità patrimoniale e beni futuri....................................... 43
5. Il principio della limitazione della responsabilità .................................... 44
5.1. Limitazione della responsabilità in base alla separazione del patrimonio .................................................................................................. 47
6. Sui poteri di gestione del debitore ed i mezzi di conservazione del patrimonio: la surrogazione............................................................................. 48
7. Sui presupposti dell’azione surrogatoria in particolare ........................ 52
7.1. L’esercizio dell’azione surrogatoria: ambiti processuali ............. 57
8. La revocatoria ........................................................................................................ 58
8.1. Significato e condizioni utili all’esercizio dell’azione revoca-
toria ............................................................................................................... 59
8.2. Lo sforzo interpretativo ......................................................................... 62
8.3. Lo scenario conseguente all’esercizio dell’azione revocatoria
da parte del creditore ............................................................................. 64
8.4. Limiti all’esercizio dell’azione revocatoria ordinaria: la pre- scrizione quinquennale. La trascrizione della domanda........... 66
8.5. L’orientamento emerso nella sede pretoria (più risalente)
sulla decorrenza del termine di prescrizione................................. 71
8.6. La prescrizione delle azioni esecutive e cautelari del credi- tore................................................................................................................. 73
Parte Prima Garanzie personali
Capitolo 1 - La fideiussione
1. Sulla nozione di fideiussore............................................................................. 81
2. La definizione dell’oggetto dell’obbligazione fideiussoria .................. 85
2.1. Il socio illimitatamente responsabile di società di persone
può prestare fideiussione alla società stessa? .............................. 86
2.2. L’efficacia della fideiussione ................................................................. 87
3. La fideiussione a prima richiesta.................................................................... 91
4. La formula: atto di fideiussione a prima richiesta ................................... 92
5. La fideiussione omnibus ................................................................................... 94
5.1. La fideiussione omnibus e i mutamenti legislativi ...................... 97
6. Manifestazione della volontà di obbligarsi del fideiussore................. 99
6.1. La libertà della forma e la prova della volontà di costituirsi fideiussore 103
7. La fideiussione per obbligazioni future o condizionali 106
7.1. Osservanza della norma imperativa nelle clausole fideiusso-
rie: effetti 110
8. La validità della fideiussione 114
8.1. Limiti all’applicazione della norma 119
8.2. Natura accessoria del negozio fideiussorio 119
9. La fideiussione di secondo grado 121
9.1. Fideiussione di regresso 125
9.2. La fideiussione del fideiussore secondo gli orientamenti di legittimità 125
10. I limiti della fideiussione 127
10.1 L’accessorietà dell’obbligazione fideiussoria 129
11. Estensione della fideiussione 131
11.1. Al fideiussore il peso delle componenti accessorie del debito principale 135
11.2. Il recesso della banca dal contratto di c/c e gli effetti sulla fideiussione 137
12. L’obbligazione di prestare fideiussione 139
12.1 Il contratto fideiussorio e le obbligazioni cui presta forma 141
13. L’obbligazione del fideiussore 142
13.1. Obbligazione in solido, beneficio di escussione: il caso del fallimento del debitore principale 145
14. Le eccezioni opponibili dal fideiussore 148
14.1. Il carattere solidale delle obbligazioni e il difetto di litiscon-
sorzio necessario 152
15. La fideiussione prestata da più persone 154
Il rapporto di cofideiussione e il regime impositivo 159
16. Il beneficio della divisione 160
17. L’obbligazione del fideiussore del fideiussore 164
17.1 In tema di obblighi del fideiussore 167
18. La surrogazione del fideiussore nei diritti del creditore 170
18.1. La surrogazione del fideiussore verso il debitore non garantito 174
18.2. Il rapporto di cofideiussione: l’applicabilità della norma ex
art. 1949 c.c. 175
18.3. L’azione di surroga. Gli effetti della surrogazione sul credito: L’ambito fiscale: primi richiami 175
18.4. Il trattamento fiscale dell’operazione di fideiussione 176
18.4.1. L’orientamento prevalente per la materia della surro- gazione con riguardo al profilo fiscale 178
19. L’azione di regresso contro il debitore principale 180
19.1. Il presupposto per l’esercizio dell’azione di regresso: il pagamento. Il regresso quale forma di garanzia propria (semplice) 186
20. La misura del diritto spettante al fideiussore che ha pagato 188
21. Regresso contro più debitori principali 190
22. Il divieto di agire contro il debitore principale 192
23. Rilievo del fideiussore 196
23.1. Azioni di liberazione e di cauzione: a chi spettano? 202
24. Il regresso contro gli altri fideiussori 206
24.1. Alcuni ambiti riferiti all’azione di regresso sottolineati dall’elaborazione del diritto pretorio 210
25. La liberazione del fideiussore per fatto del creditore 212
26. La liberazione del fideiussore per obbligazioni future 215
26.1. Esercizio delle facoltà di cui alla norma e onere della prova
del fideiussore 217
27. La scadenza dell’obbligazione principale 221
27.1. Il termine di decadenza del creditore ed i suoi limiti 223
Capitolo 2 - Le altre garanzie tipiche: avallo, mandato di credito e anticresi
1. L’istituto giuridico dell’avallo 228
2. La garanzia cambiaria 231
2.1. Vicende legate all’avallo cambiario 235
3. La forma dell’avallo 237
3.1. Le criticità formali dell’avallo 239
4. Obbligazioni dell’avallante 241
4.1. Gli obblighi e le eccezioni dell’avallante 244
5. L’avallo in materia di assegni 246
6. Mandato di credito 247
7. Sopravvenuta insolvenza del mandante o del terzo 252
8. L’anticresi 258
8.1. Tratti caratterizzanti la figura anticretica 260
9. L’istituto dell’anticresi nei suoi tratti essenziali 262
10. Obblighi del creditore anticretico 264
10.1. Gli adempimenti del creditore anticretico 265
10.2. La durata dell’anticresi 267
11. Il divieto del patto commissorio 270
12. La compensazione dei frutti con gli interessi 274
12.1. Sulla figura del contratto autonomo di garanzia rispetto alla fideiussione 277
Capitolo 3 - Il contratto autonomo di garanzia
1. La qualificazione del contratto autonomo di garanzia e quella di fideiussione 284
2. Il contratto autonomo di garanzia secondo l’inquadramento sto-
rico e quello attuale 293
2.1. I limiti del contratto autonomo di garanzia 304
3. Garantievertrag e autonomia negoziale delle parti 308
4. L’obbligazione indennitaria del contratto autonomo di garanzia 314
5. La nullità del patto di interessi ultralegali non si comunica al con-
tratto autonomo di garanzia 315
6. L’elemento dell’accessorietà tipico della fideiussione assente nella garanzia autonoma 316
7. Garanzie e bid bond 320
8. Il performance bond 323
9. Maintenaince bond 324
10. Polizza fideiussoria, fideiussione e contratto autonomo di garanzia 326
11. Le polizze fideiussorie 328
Capitolo 4 - La lettera di patronage
1. La definizione dell’istituto 350
2. Le lettere di patronage forti e deboli. Prime considerazioni 353
3. Lettera di patronage c.D. Forte. Distinzione rispetto alla figura della fideiussione 357
3.1. Natura e responsabilità della lettera di patronage forte 360
3.2. La responsabilità per informazioni false o inesatte 366
4. Lettere di patronage deboli e confronto con le lettere di patronage
forti 369
4.1. La natura debole della lettera di patronage secondo un qua-
dro di sintesi 372
5. Ambiti contenutistici delle lettere di patronage deboli 379
6. L’interpretazione della lettera di patronage: l’impiego del criterio analitico 381
Parte Seconda Le garanzie reali
Capitolo 1 - Il pegno
1. Il pegno nelle sue varie “sfumature” 390
2. La costituzione del pegno 393
2.1. Il pegno senza spossessamento 397
3. La prelazione del creditore pignoratizio 401
4. La prelazione per il credito degli interessi 403
5. Rivendicazione della cosa e sua conservazione 404
6. Il pegno di cosa fruttifera 409
7. Divieto di uso e disposizione della res costituita in pegno 411
8. Il sequestro della cosa oggetto di pegno 413
9. La restituzione della cosa oggetto di pegno 413
10. La vendita anticipata 414
11. La vendita della cosa oggetto di pegno 417
12. Le forme della vendita 421
12.1. Le opposizioni esperibili in base alla norma di cui all’art.
2797 c.c. 423
13. L’assegnazione della cosa oggetto di pegno in pagamento del
debito rimasto inadempiuto 427
14. Sulla indivisibilità del pegno 433
15. Le condizioni della prelazione 437
15.1. La consegna del documento 439
15.2. La riscossione di interessi e prestazioni periodiche del cre- dito dato in pegno. Assegnazione o vendita di esso. Le ecce-
zioni opponibili 443
16. Il pegno di diritti diversi dai crediti 445
Capitolo 2 - L’ipoteca
1. Elementi introduttivi 454
2. La costituzione dell’ipoteca 456
2.1. L’ipoteca su usufrutto, nuda proprietà, sul diritto del conce-
dente e su quello dell’enfiteuta, sul diritto di superficie 457
3. L’ipoteca legale e l’ipoteca giudiziale 460
4. L’ipoteca volontaria 464
5. L’iscrizione d’ipoteca 468
5.1. Le ipoteche a garanzia di obbligazione 469
5.2. L’iscrizione di ipoteca legale, di scrittura privata, di atto pub- blico e di atto formato in paese estero. Discordanza nell’indi-
cazione delle somme 470
5.3. Le formalità dell’iscrizione ipotecaria e le omissioni ed ine- sattezze nei titoli e note 471
5.4. Annotazioni e notificazioni. Le spese di iscrizione 473
6. La rinnovazione dell’ipoteca 476
7. Ordine delle ipoteche. La surrogazione 480
8. Effetti dell’ipoteca rispetto al terzo acquirente 483
8.1. La posizione del terzo rispetto a: frutti dell’immobile, diritti
ed obblighi 485
9. Effetti dell’ipoteca rispetto al terzo datore 487
10. Riduzione delle ipoteche 489
11. Estinzione delle ipoteche 494
12. Cancellazione dell’iscrizione 501
13. La liberazione dalle ipoteche 507
13.1. Mancato deposito del prezzo e aggiudicazione al terzo acquirente 510
14. Divieto di rinunzia all’ipoteca 513
Parte Terza Conservazione delle garanzie
e profili processuali
Capitolo 1 - Mezzi di conservazione delle garanzie patrimoniali
1. L’azione surrogatoria 518
2. L’azione revocatoria 520
2.1. Ambiti processuali ed effetti dell’accoglimento dell’azione revocatoria 523
2.2. La prescrizione dell’azione revocatoria 526
2.3. La posizione del subacquirente dell’acquirente del debitore
fallito 529
3. Il sequestro conservativo 530
Capitolo 2 - Le cause di garanzia
1. Le cause di garanzia 534
2. L’inquadramento del rapporto tra garanzia propria e impropria 538
3. La garanzia propria in particolare 540
4. Il rapporto di garanzia processuale nella sua articolazione. Spunti
critici all’orientamento tradizionale 542