Wet homologatie onderhands akkoord (WHOA)

Wet homologatie onderhands akkoord (WHOA)

Achtergrond

• Verwachte datum inwerkingtreding: 1 oktober 2020

• Gericht op waarde maximalisatie bij bedrijven in crisissituaties

• Toepasbaar bij in de basis levensvatbare ondernemingen met

(i) te hoog schuldniveau, of (ii) lopende overeenkomst(en) die levensvatbaarheid in de weg staan

• Kaderregeling; geïnspireerd op de UK ‘Scheme of arrangement’ en US ‘Chapter 11’-procedure

• Bruikbaar als drukmiddel in overname- of herfinancieringssituaties

Kern

• Dwangakkoord buiten faillissement

• Debtor in possession, eventueel wel een door de rechter benoemde observator of herstructureringsdeskundige

• Mogelijkheid aanpassen rechten crediteuren, aandeelhouders en contractspartijen (niet werknemers)

• Geen unanimiteit vereist: akkoord is na homologatie (goedkeuring rechter) verbindend voor alle in akkoord betrokken schuldeisers, aandeelhouders en contractspartijen

Proces

Voorfase

p.m.

Voorstel akkoord

8 dgn

Stemming

8-14 dgn

Homologatie

• Pre-insolventie

• Deponeren startverklaring

• Best interest berekening en reorganisatiewaarde

(opbrengst binnen en buiten faillissement)

• Optie om onzekerheden vooraf door rechter te laten toetsen

• Voorstel aan klassen schuldeisers door bestuur of herstructurerings- deskundige

• Flexibiteit bij indeling klassen

• Toelichting verwachte opbrengst (akkoord vs faillissement)

• Fysiek of digitaal

• Verlies van stem bij ‘no-show’

• Stemming per klasse

• UITGANGSPUNT: 2/3 meerderheid per klasse nodig (value test)

•  MAAR: optie tot cross class cram down bij instemming ten minste 1 klasse

• Verzoek aan rechter

• Verslag bestuur of herstructurerings- deskundige van stemming

• Afwijzing mogelijk als akkoord niet zuiver tot stand is gekomen of onredelijk is

4-6 weken

Vereisten & voorbereiding

• Toegang als ‘redelijkerwijs aannemelijk is dat schuldenaar niet met het betalen van zijn schulden zal kunnen voortgaan’

• Start proces door bestuur, schuldeiser(s), aandeelhouder(s) of OR/PVT

• Rechter benoemt herstructurerings- deskundige als bestuur niet in de lead is

• Mogelijk verrekeningsbescherming na deponeren startverklaring voor brug- of noodfinanciering

• Rechterlijke betrokkenheid in voorfase niet verplicht, maar wel mogelijk bij o.a.:

- benoeming observator of herstructure- ringsdeskundige

- toetsen eventuele onzekerheden (bv. over klassenindeling)

- afkoelingsperiode (max 4 + 4 mnd)

- ‘aftoetsen’ paulianarisico

• Openbaar of besloten proces; keuze heeft invloed op erkenning en tenuitvoerlegging

• OR betrekken indien akkoord zou leiden tot adviesplichtig besluit

Klassenindeling & spelregels

• Keuze in welke schuldeisers te betrekken

• In beginsel aparte klasse bij wezenlijk verschillende rechten (bv. senior / junior creditors, fiscus, concurrent), maar optie om vergelijkbare gevallen ongelijk te behandelen indien dit de reorganisatiewaarde bevordert

• Junior creditors ongemoeid laten en hoger gerangschikte klassen aanpakken kan alleen met instemming hogere klasse of bij redelijke grond voor afwijking en betreffende schuldeisers niet in hun belang zijn geschaad

• Debt for equity swap mogelijk

• Diverse vormen van aandeelhouders- bescherming buiten toepassing verklaard

• ‘Kleine’ concurrente schuldeisers in beginsel ten minste 20% uitkering

• Bij ‘knellende’ overeenkomsten bilate- raal voorstel doen. Beëindiging kan na afwijzing voorstel; beëindiging en afkoopsom kunnen meelopen in akkoord

• Maar 1 klasse akkoord? Dan dient deze bij vereffening ‘in the money’ te zijn en een rechtenwijziging te accepteren, als een dergelijke klasse is gevormd

Homologatie

• Verzoekschriftprocedure

• Bij cross class cram down: benoeming observator indien bij totstandkoming nog geen herstructureringsdeskundige betrokken is

• Rechter toetst ambtshalve of proces ‘zuiver’ is geweest

• Tegenstemmende schuldeiser/aandeel- houder uit tegenstemmende klasse kan rechter verzoeken tot afwijzing o.b.v. ‘bijzondere’ gronden én indien tijdig geklaagd

Belangrijkste afwijzingsgronden:

• Geen pre-insolventie toestand

• Reorganisatiewaarde wordt niet ‘eerlijk’ over de klassen verdeeld (absolute & relative priority rule)

• Een tegenstemmende aandeelhouder

/ schuldeiser zou beter af zijn in faillissement (best interest test)

• Procedurele fouten, onjuiste klassen- indeling en/of gebreken in de informatie- voorziening

Ons restructuring team is graag beschikbaar voor eventuele vragen. Zie voor meer informatie xxx.xxxxxxxxxx.xxx