AFSPRAKENKADER
CONCEPT D.D. 18 januari 2022
Onder uitdrukkelijk voorbehoud van goedkeuring college B&W gemeente Oudewater en de gemeenteraad van Oudewater
AFSPRAKENKADER
MET BETREKKING TOT DE REALISATIE EN EXPLOITATIE VAN EEN NIEUW ZWEMBAD IN OUDEWATER
tussen Gemeente Oudewater
en
Stichting Beheer Zwembad Oudewater
Versie 18 januari 2022
ONDERGETEKENDEN:
I. De publiekrechtelijke rechtspersoon gemeente Oudewater, gevestigd aan de Waardsedijk 219, 3421 NE te Oudewater, rechtsgeldig vertegenwoordigd door haar wethouder, X.X.X. Xxxxxxx en handelend ter uitvoering van het besluit van burgemeester en wethouders van @, hierna te noemen “de Gemeente”,
II. De stichting Stichting Beheer Zwembad Oudewater, Hekendorpse Buurt 97, te Hekendorp, rechtsgeldig vertegenwoordigd doorhaar bestuurders de heer W.A. Xxx Xxxxxx, de heer X.X.X. xxx xxx Xxxxxxxxx, de heer J.C.M. Schoonderwoerd en de heer X.X.X. xx Xxx, hierna te noemen ”SBZO”.
De Gemeente en SBZO, hierna ieder afzonderlijk en gezamenlijk te noemen: “Partij(en)”.
Overwegingen:
A. SBZO en de gemeenschap van Oudewater willen een nieuw zwembad (hierna: het Zwembad) realiseren ter vervanging van het huidige zwembad “Ons Statenbad”.
B. Partijen hebben op 10 juni 2021 een intentie-overeenkomst gesloten ten behoeve van het onderzoek naar de haalbaarheid en realisatie van het Zwembad in Oudewater.
C. De Gemeente heeft in december 2021 een selectieprocedure bekend gemaakt en gepubliceerd ten behoeve van de selectie van een exploitant van het te realiseren zwembad, tevens omvattende beheer en onderhoud, alsmede het vergunnen van een recht van erfpacht ten behoeve van het te realiseren Zwembad in afwijking van de uitgangspunten van de intentie-overeenkomst, maar in overeenstemming met het arrest van de Hoge Raad van 26 november 2021 (Didam).
D. Op basis van het besluit van het burgemeester en wethouders van @ is SBZO geselecteerd als beoogd exploitant en erfpachter van het te realiseren Zwembad.
E. Partijen nadere afspraken xxxxxx vast te leggen voortvloeiend uit de intentie- overeenkomst, alsmede de Selectie, in het bijzonder betreffende de financiële afspraken en de samenhang tussen de diverse te sluiten overeenkomsten ten aanzien van de realisatie van het Zwembad, de concessie betreffende de exploitatie, inclusief beheer en onderhoud en de erfpachtovereenkomst.
F. Partijen wensen de tussen hen in dit kader gemaakte afspraken schriftelijk vast te leggen in de onderhavige Overeenkomst.
ZIJN OVEREENGEKOMEN ALS VOLGT:
1. AFSPRAKENKADER
1.1. SBZO zal voor eigen rekening en risico het Zwembad realiseren, conform de kaders als weergegeven in de uitvoeringsovereenkomst, ten behoeve van de realisatie van een zwembad en een buitenbad met voorzieningen behorende bij de door de Gemeente ter zake te verlenen subsidie (vgl. art. 1.2) tevens omvattende afspraken inzake vergoeding voor de kosten van verplaatsing en/of beëindiging van activiteiten, aangehecht als bijlage 1.
1.2. SBZO zal ten behoeve van de realisatie van het Zwembad een subsidie- aanvraag indienen, conform de tussen Partijen besproken kaders, met een aanvraag voor een incidentele subsidie ad in totaal € 2.500.000.,-- (de gemeentelijke bijdrage), waarvan een gedeelte ad € 300.000,-- via een separate subsidieaanvraag zal worden aangevraagd ten behoeve van de besproken onderzoeks-, plan en uitwerkingskosten (de planvoorbereidingskosten). Uitgangspunt is dat het gedeelte van het planvoorbereidingskosten dat daadwerkelijk wordt uitgegeven, bij vaststelling wordt beschikt, en in mindering strekt op de gemeentelijke bijdrage voor het Zwembad. De ingediende subsidie-aanvragen en -beschikkingen worden aangehecht als bijlage 2A-D.
1.3. SBZO zal de overige benodigde geldmiddelen aantrekken via een financiering, waarvoor de Gemeente zich garant stelt voor de nakoming van de verplichtingen. De kredietdocumentatie en de gemeentegarantie worden aangehecht als bijlage 3A en 3B.
1.4. Partijen sluiten een erfpacht-overeenkomst ten behoeve van de realisatie van het Zwembad conform aangehecht als bijlage 4.
1.5. Partijen sluiten een concessie-overeenkomst ten behoeve van de exploitatie, het beheer en het onderhoud, conform aangehecht als bijlage 5.
1.6. De overeenkomsten, subsidie-aanvragen, beschikkingen, etc. als opgenomen in bijlage 1 tot en met 5, worden hierna ook aangeduid als het ‘Afsprakenkader’.
1.7. Partijen zullen de afspraken als opgenomen in het Afsprakenkader fiscaal laten toetsen en waar nodig en relevant deze aanpassen in geval dit nodig en/of wenselijk is op basis van het nadere fiscale advies en/of voor zover dit leidt tot fiscale optimalisaties. Ook ingeval nadien de toepasselijke (fiscale) wet- en/of regelgeving wijzigt, zullen Partijen deze relevante wijziging(en) verdisconteren in het Afsprakenkader ten behoeve van een fiscaal optimale
invulling van het Afsprakenkader. Partijen zullen zich daarbij rekenschap geven van elkaars gerechtvaardigde belangen.
2. Publiekrechtelijke medewerking
2.1. Voor zover de Gemeente besluiten over vergunningsaanvragen, ontheffingen, toestemmingen en/of goedkeuringen in het kader van de uitvoering van de afspraken dient te nemen, zal zij de desbetreffende aanvragen met voortvarendheid behandelen. Voor zover andere overheden de desbetreffende besluiten dienen te nemen, zal de Gemeente de totstandkoming daarvan zoveel mogelijk bevorderen en bespoedigen.
2.2. Indien het benodigde bestuursrechtelijke kader voor de realisatie van het Zwembad niet tot stand komt, bijvoorbeeld als gevolg van strijd met wet- of regelgeving, besluiten van hogere overheden dan wel andere bestuursorganen dan van de Gemeente, uitspraken van de (bestuurs-)rechter dan wel naar aanleiding van door derden ingediend bezwaar, treden Partijen in overleg teneinde te bepalen of het opportuun is om zodanige aanpassingen dan wel wijzigingen van een (deel van) de voorgestane ontwikkeling c.q. realisatie van het Zwembad door te voeren zodat het benodigde publiekrechtelijke kader alsnog tot stand kan komen, een en ander zoveel mogelijk met inachtneming van de bepalingen van deze overeenkomst.
2.3. Partijen zijn jegens elkaar niet aansprakelijk voor de schade die de andere Partij(en) lijdt/lijden in geval van het niet verkrijgen van de voor realisatie van het Zwembad vereiste vergunningen, ontheffingen, toestemmingen en/of goedkeuringen als gevolg van door derden ingediende inspraakreacties, zienswijzen, bedenkingen, bezwaren of uitspraken van enig rechtsprekende instantie.
3. (Tussentijdse) beëindiging van (een deel van) de overeenkomsten en samenhang met financiële verplichtingen
3.1. Ingeval uit de planvoorbereiding (vgl. bijlage 2A en B) blijkt dat realisatie van het Zwembad onverhoopt (toch) niet mogelijk is en/of onoverkomelijke bezwaren naar voren komen betreffende de realisatie als voorzien in de overeenkomsten en afspraken als opgenomen in Artikel 1, treden Partijen in overleg. Indien dit overleg niet leidt tot een passende oplossing, komt het Afsprakenkader niet verder tot stand, zijn partijen gehouden deze zorgvuldig af te wikkelen, en zal de Gemeente uitsluitend gehouden zijn tot vaststelling van de Subsidie voor de voorbereidingskosten, conform het geldend publiekrechtelijk kader.
3.2. Ingeval na de ingangsdatum van de concessie-overeenkomst voor de exploitatie, het beheer en het onderhoud, deze tussentijds wordt beëindigd,
ofwel niet wordt verlengd, zal de Gemeente de erfpachtovereenkomst (bijlage 4) beëindigen en verplicht de Gemeente zich jegens SBZO om – in het verlengde van de gemeentegarantie (bijlage 3B) – de financiële verplichtingen van SBZO jegens de financier, conform de kredietdocumentatie (bijlage 3A) over te nemen, waartegenover SBZO zal zijn gekweten. Voor zover de verplichtingen niet kunnen worden overgenomen, verplicht de Gemeente zich jegens SBZO om die financiële verplichtingen te voldoen als ware het eigen verplichtingen, zonder regres jegens SBZO. SBZO is in zodanig geval gehouden opgebouwd vermogen te vereffenen en uit te keren aan de Gemeente.
3.3. Partijen sluiten het recht van (gehele of partiële) ontbinding van deze Overeenkomst ex. artikel 6:265 BW uit, behoudens het bepaalde in deze Overeenkomst.
4. Overdracht van rechten en plichten
4.1. Het is SBZO niet toegestaan om zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de Gemeente:
a. rechten en/of plichten uit hoofde van de Overeenkomst geheel of gedeeltelijk over te dragen aan derden, dan wel deze rechten en/of plichten te verpanden of anderszins te bezwaren;
b. rechten en/of plichten uit hoofde van de Overeenkomst in te brengen in een samenwerkingsverband.
4.2. De Gemeente zal haar goedkeuring aan een verzoek als bedoeld in het eerste lid niet op onredelijke gronden onthouden. De Gemeente kan aan een eventuele goedkeuring (financiële) voorwaarden verbinden.
5. Inwerkingtreding en duur
5.1. De Overeenkomst treedt in werking nadat deze door Partijen is ondertekend.
5.2. De Overeenkomst duurt voort totdat Partijen over en weer geen verplichtingen meer jegens elkaar hebben uit hoofde van de Overeenkomst en het Afsprakenkader.
6. Geschillen en toepasselijk recht
6.1. Alle geschillen die tussen Partijen ontstaan naar aanleiding of in verband met de Overeenkomst, overeenkomsten die daaruit voortvloeien dan wel daarmee samenhangen, zullen – indien minnelijk overleg niet tot een oplossing heeft geleid – worden beslist door de daartoe bevoegde rechter van de Rechtbank Midden-Nederland.
6.2. Op deze Overeenkomst is uitsluitend Nederlands recht van toepassing.
7. Slotbepalingen
7.1. De kopjes boven de artikelen van deze Overeenkomst hebben geen zelfstandige betekenis.
7.2. De in de Overeenkomst aangeduide bijlagen maken van deze Overeenkomst een integraal onderdeel uit. Bij (vermeende) tegenstrijdigheden tussen de Overeenkomst en de bijlagen prevaleert het bepaalde in deze Overeenkomst.
7.3. Het in de overwegingen van de Overeenkomst vermelde maakt onderdeel uit van de Overeenkomst.
7.4. Deze Overeenkomst kan uitsluitend worden aangevuld of gewijzigd bij schriftelijke overeenstemming tussen Partijen.
7.5. Deze Overeenkomst bindt slechts de ondertekenende partijen. Derden kunnen in geen geval rechten ontlenen aan deze Overeenkomst.
7.6. Indien krachtens de bepalingen van deze Overeenkomst de medewerking c.q. goedkeuring c.q. toestemming van de Gemeente vereist is, wordt daarmee bedoeld de medewerking c.q. goedkeuring c.q. toestemming van het College, tenzij uit de desbetreffende bepaling(en) uitdrukkelijk voortvloeit dat de vereiste medewerking c.q. goedkeuring c.q. toestemming dient te worden verleend door de Raad. Het in dit artikel bepaalde is niet van toepassing op publiekrechtelijke besluiten die krachtens publiekrechtelijke regelgeving zijn voorbehouden aan de Raad of de burgemeester van de Gemeente.
7.7. Partijen zijn van oordeel dat zij met het aangaan van deze Overeenkomst niet handelen in strijd met de (Europese) wet- en regelgeving op het gebied van het aanbestedingsrecht, staatssteunrecht en/of de algemene beginselen van behoorlijk bestuur. Indien uit een vonnis blijkt dat het aangaan van de Overeenkomst strijdig is met voormelde wet- en regelgeving en de Gemeente gehouden is de Overeenkomst te beëindigen c.q. door de rechter de Overeenkomst wordt vernietigd, is de Gemeente gerechtigd niettegenstaande het bepaaalde in artikel 3.3. om deze Overeenkomst en bijbehorende overeenkomsten op te zeggen en is de Gemeente geen (schade)vergoeding verschuldigd aan SBZO, met dien verstande dat de Gemeente in zodanig geval wel gehouden is de nadelige gevolgen voor SBZO uit hoofde van een eventueel reeds aangegane financieringsovereenkomst zoveel mogelijk ongedaan te maken, door overname van verplichtingen of anderszins.
7.8. Partijen zullen, behoudens voor zover anders bepaald in de Overeenkomst, elk hun eigen (in- en externe) kosten in verband met de totstandkoming van de Overeenkomst dragen.
ONDERTEKENING
Aldus overeengekomen en in tweevoud ondertekend te Oudewater op ___ januari 2022.