Wet homologatie onderhands akkoord (WHOA)
Wet homologatie onderhands akkoord (WHOA)
Achtergrond
• Inwerkingtreding: 1 januari 2021
• Gericht op waardemaximalisatie bij bedrijven in crisissituaties
• Toepasbaar bij in de basis levensvatbare ondernemingen met
(i) te hoog schuldniveau, of (ii) lopende overeenkomst(en) die levensvatbaarheid in de weg staan
• Kaderregeling; geïnspireerd op de UK ‘Scheme of arrangement’ en US ‘Chapter 11’-procedure
• Bruikbaar als drukmiddel in overname- ofherfinancieringssituaties
Kern
• Dwangakkoord buiten faillissement
• Debtorinpossession, eventueelweleendoorderechterbenoemde observator of herstructureringsdeskundige
• Mogelijkheid aanpassen rechten crediteuren, aandeelhouders en contractspartijen (niet werknemers)
• Geen unanimiteit vereist: akkoord is nahomologatie (goedkeuring rechter) verbindend voor alle in akkoord betrokken schuldeisers, aandeelhouders en contractspartijen
Proces
Voorfase
p.m.
Voorstel akkoord
8 dgn
Stemming
8-14 dgn
Homologatie
• Pre-insolventie
• Deponeren startverklaring
• Best interest berekening en reorganisatiewaarde
(opbrengst binnen en buiten faillissement)
• Optie om onzekerheden vooraf door rechter te laten toetsen
• Voorstel aan klassen schuldeisers door bestuur of herstructurerings- deskundige
• Flexibiteit bij indeling klassen
• Toelichting verwachte opbrengst (akkoord vs faillissement)
• Fysiek of digitaal
• Verlies van stem bij ‘no-show’
• Stemming per klasse
• UITGANGSPUNT: 2/3 meerderheid per klasse nodig (value test)
• MAAR: optie tot cross class cram down bij instemming ten minste 1 klasse
• Verzoek aan rechter
• Verslag bestuur of herstructurerings- deskundige van stemming
• Afwijzing mogelijk als akkoord niet zuiver tot stand is gekomen of onredelijk is
4-6 weken
Vereisten & voorbereiding
• Toegang als ‘redelijkerwijs aannemelijk is dat schuldenaar niet met het betalen van zijn schulden zal kunnen voortgaan’
• Start proces door bestuur, schuldeiser(s), aandeelhouder(s) of OR/PVT
• Rechter benoemt herstructureringsdes- kundige als bestuur niet in de lead is
• Mogelijk verrekeningsbescherming na deponeren startverklaring voor brug- of noodfinanciering
• Rechterlijke betrokkenheid in voorfase niet verplicht, maar wel mogelijk bij o.a.:
- benoeming observator of herstructure- ringsdeskundige
- toetsen eventuele onzekerheden (bv. over klassenindeling)
- afkoelingsperiode (max 4 + 4 mnd)
- ‘aftoetsen’ paulianarisico
• Openbaar ofbesloten proces; keuze heeft invloedoperkenningentenuitvoerlegging
• OR informeren en bij adviesplichtig besluit om advies vragen
Klassenindeling & spelregels
• Keuze in welke schuldeisers te betrekken
• In beginsel aparte klasse bij wezenlijk verschillende rechten (bv. senior / junior creditors, fiscus, concurrent), maar op- tie om vergelijkbare gevallen ongelijk te behandelen indien dit de reorganisatie- waarde bevordert
• Junior creditors ongemoeid laten en hoger gerangschikte klassen aanpakken kan alleen met instemming hogere klasse of bij redelijke grond voor afwijking en betreffende schuldeisers niet (onre- delijk) in hun belang zijn geschaad
• Debt for equity swap mogelijk
• Diverse vormen van aandeelhouders- bescherming buiten toepassing ver- klaard
• ‘Kleine’ concurrente schuldeisers in beginsel ten minste 20% uitkering
• Bij ‘knellende’ overeenkomsten bilate- raal voorstel doen. Beëindiging kan na afwijzing voorstel; beëindiging en afkoopsom kunnen meelopen in akkoord
• Maar 1 klasse akkoord? Dan dient deze bij vereffening ‘in the money’ te zijn en een rechtenwijziging te accepteren, als een dergelijke klasse is gevormd
Homologatie
• Verzoekschriftprocedure
• Bij cross class cram down: benoeming observator indien bij totstandkoming nog geen herstructureringsdeskundige be- trokken is
• Rechter toetst ambtshalve of proces ‘zuiver’ is geweest
• Tegenstemmende schuldeiser/aandeel- houder uit tegenstemmende klasse* kan rechter verzoeken tot afwijzing o.b.v. ‘bijzondere’ gronden én indien tijdig geklaagd
Belangrijkste afwijzingsgronden:
• Geen pre-insolventie toestand
• Reorganisatiewaarde wordt niet ‘eerlijk’ over de klassen verdeeld (Dutch absolute priority rule)
• Een tegenstemmende aandeelhouder / schuldeiser zou beter af zijn in faillisse- ment (best interest test)
• Procedurele fouten, onjuiste klassen- indeling en/of gebreken in de informatie- voorziening
*Beroep op best interest test mag ook vanuit instemmende klasse
Ons restructuring team is graag beschikbaar voor eventuele vragen. Zie voor meer informatie xxx.xxxxxxxxxx.xxx