Contract

OPENBARE ZITTING – PUNT 5 - DEELNEMING VAN DE GEMEENTE ZELZATE IN EEN HOLDING, DIE ZAL WORDEN OPGERICHT DOOR HAVENBEDRIJF GENT EN ZEELAND SEAPORTS: ONTWERP VAN XXXXXXXXXXXXXXXXX, STATUTEN VAN DE HOLDING, TOETREDINGSOVEREENKOMST, AANDEELHOUDERSOVEREENKOMST, AANVAARDING VAN AANDELEN VAN DE HOLDING EN INBRENG VAN DE AANDELEN VAN HET HAVENBEDRIJF GENT ALS AGIO IN DE HOLDING - GOEDKEURING

-----------------------------------------------------------------------------

DE RAAD:

• Gelet op het gemeenteraadsbesluit van 22 juni 2016 houdende goedkeuring van de inschrijvingsovereenkomst houdende de kapitaalsverhoging van het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht, en buitengewone algemene vergadering: agendapunten, statutenwijzigingen en vaststelling van het mandaat;

• Overwegende dat aan de gemeenteraad wordt gevraagd:

• akte te nemen van :

• de waardering van het Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports;

• de financiële, fiscale en juridische due diligence rapporten van Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports;

• de voorgenomen oprichting van de Holding door Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports als fusiebedrijf, op basis van de bepalingen en onder de voorwaarden die zijn opgenomen in het ontwerp van de fusieovereenkomst;

• het ontwerp van de Fusieovereenkomst, inclusief de Statuten van de Holding, de Toetredingsovereenkomst en de Aandeelhoudersovereenkomst, goed te keuren;

• de overdracht van 150 aandelen V van de Holding met een nominale waarde van EUR 0,10 per aandeel, bij wijze van dividenduitkering in natura te aanvaarden, als en in de mate dat de gemeente Zelzate bij decreet gemachtigd wordt om deel te nemen in een rechtspersoon via dewelke ze zal deelnemen in het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht;

• de overdracht van de door de gemeente Zelzate gehouden 19 A2 aandelen van het Havenbedrijf Gent, bij wijze van inbreng als agio (uitgiftepremie) aan de Holding goed te keuren als en in de mate dat de gemeente Zelzate bij decreet gemachtigd wordt om deel te nemen in een rechtspersoon via de welke ze zal deelnemen in het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht. Het bedrag van het agio wordt voorlopig vastgesteld op EUR 51.232,14 zijnde het bedrag van de boekhoudkundige waarde van de participatie van de gemeente Zelzate in Havenbedrijf Gent. Het definitieve bedrag van het agio zal ten gepaste tijde voor aktename worden voorgelegd aan het college van burgemeester en schepenen

• akkoord te gaan met de afstand van de overdrachtsbeperkingen in de Statuten van het Havenbedrijf Gent, opdat de Holding 100% aandeelhouder wordt van het Havenbedrijf Gent;

• op het niveau van de Holding akkoord te gaan met de verdeling van de aandelen zoals opgenomen in de fusieovereenkomst, waarbij de huidige aandeelhouders van het Havenbedrijf Gent 50% van de aandelen van de Holding zullen houden en de gemeente Zelzate in het bijzonder 150 aandelen (0,005% van de aandelen) zal houden;

• het college van burgemeester en schepenen te belasten met de uitvoering van de voorliggende beslissing en onder meer kennisgeving hiervan te verrichten aan het Havenbedrijf Gent, J.F. Xxxxxxxxxxx 00, 0000 Xxxx.

• Overwegende dat op voorwaarde dat het decreet de Vlaamse aandeelhouders van het Havenbedrijf Gent machtigt om deel te nemen in de Europese Holding er een overdracht van aandelen zal gebeuren in 2 stappen:

• het Havenbedrijf draagt bij wijze van dividenduitkering in natura haar aandelen in de Holding over aan haar eigen aandeelhouders. Voor de gemeente Zelzate komt dit neer op 150 V-aandelen met een nominaal bedrag van 0,10 EUR elk.

• de gemeente Zelzate draagt bij wijze van inbreng als agio (uitgiftepremie) aan de Holding haar 19 A2-aandelen Havenbedrijf Gent over aan de Holding. Het agio werd bij gebrek aan een beslist waarderingsmodel voorlopig vastgesteld op de boekhoudkundige waarde van de aandelen in de boekhouding van de gemeente.

• Het Agentschap Binnenlands Bestuur werd om advies gevraagd omtrent de budgettaire- en boekhoudkundige verwerking van beide transacties. De inbreng als agio dient boekhoudkundig behandeld te worden zoals een “ruil”.

• Overwegende dat de kredieten zullen voorzien worden bij BO2018;

• Gelet op het Gemeentedecreet van 15 juli 2005 in zonderheid art. 2;

• Gelet op het Havendecreet van 2 maart 1999;

• Gelet op het decreet van 11 oktober 2013 houdende de omvorming van het Havenbedrijf Gent tot een naamloze vennootschap van publiek recht;

• Overwegende volgende motivering vanwege de Haven van Gent:

• In de gemeenteraad van Stad Gent van 25 november 2013 werd beslist om het Havenbedrijf Gent om te vormen van een autonoom gemeentelijk havenbedrijf naar een nv van publiek recht ((hierna afgekort‘ Havenbedrijf Gent’). De voornaamste redenen voor deze omvorming waren:

• de nood aan een versteviging van de kapitaalbasis omwille van een aantal grote investeringen die zich aankondigen (o.m. de bouw van een nieuwe zeesluis in Terneuzen en de uitbreiding van een aantal dokken);

• een verdere ontwikkeling van het havengebied over het grondgebied van de gemeenten Zelzate en Zelzate;

• het eventueel aangaan van participaties en samenwerkingsvormen (bv. met andere Vlaamse Havenbedrijven, Zeeland Seaports, enz....)

• Sedert deze omvorming vonden 2 kapitaalverhogingen plaats:

• In een eerste fase traden de gemeenten Evergem en Zelzate toe tot het Havenbedrijf Gent voor respectievelijk 93 A1 aandelen en 19 A2 aandelen. Dit werd goedgekeurd door de gemeenteraad in zitting van 19 oktober 2016 en vervolgens op 23 november 2016 door de buitengewone algemene vergadering van het Havenbedrijf Gent.

• In een tweede fase trad de Provincie Oost-Vlaanderen toe voor 4.822 A3-aandelen. Dit werd goedgekeurd door de gemeenteraad in zitting van 22 juni 2017 en vervolgens op 4 juli 2017 door de buitengewone algemene vergadering van het Havenbedrijf Gent.

• Thans is het Havenbedrijf Gent nog onderworpen aan de rechtspersonenbelasting. Er wordt van uit gegaan dat vanaf boekjaar 2018 het Havenbedrijf Gent onder de vennootschapsbelasting zal vallen.

• Zeeland Seaports is een Nederlandse naamloze vennootschap, met enkel publieke aandeelhouders. Zeeland Seaports is onderworpen aan de vennootschapsbelasting.

• Momenteel heeft de gemeente Zelzate 19 A2-aandelen bij het Havenbedrijf Gent (0,01 % van de aandelen). De andere aandeelhouders van het Havenbedrijf zijn de stad Gent (162.170 B-aandelen, 97,05 %), de gemeente Evergem (93 A1-aandelen, 0,06 %) en de Provincie Oost-Vlaanderen (4.822 A3-aandelen, 2,89 %).

• Aan de kant van Zeeland Seaports zijn de aandelen verdeeld tussen de Provincie Zeeland (50 %) en de gemeenten Vlissingen, Borsele en Terneuzen (elk 16,66 %). Deze aandeelhouders hebben hun aandelen verenigd in een Gemeenschappelijke Regeling.

• De hierbij voorgestelde fusie tussen Havenbedrijf Gent (HBG) en Zeeland Seaports (ZSP), die gebaseerd is op pariteit, is een belangrijk moment voor beide ondernemingen, hun medewerkers, hun besturen én hun aandeelhouders. Belangrijk omdat het een grensoverschrijdende fusie is; een fusie van bedrijven waarvan de aandelen in handen zijn van publieke organen én omdat, gelet op de taken die de ondernemingen uitoefenen en de synergiën die door de fusie worden gegenereerd, het effect en de voordelen van de fusie groter zullen zijn dan louter de optelsom van de individuele ondernemingen.

• De gedachte aan een fusie is niet nieuw en de fusie is beslist niet overhaast tot stand gekomen. De thans voorliggende fusie-overeenkomst is het sluitstuk van veel gesprekken, rapporten en onderzoeken, die alle over de afgelopen jaren zijn (uit)gevoerd.

• De Stad Gent, als belangrijkste aandeelhouder van het Havenbedrijf Gent, nam in haar bestuursakkoord 2013-2018 op: “7.8. We zetten in een gemeenschappelijke strategie met Zeeland de grensoverschrijdende Kanaalzone op de economische wereldkaart en streven naar een structurele samenwerking tussen de Gentse haven en Zeeland Seaports.” In haar strategisch plan 2010-2020 “Samen groeien naar duurzame welvaart” voorziet het Havenbedrijf Gent expliciet in het nastreven van een intense samenwerking met Zeeland Seaports, onder strategische doelstelling 18: “We creëren een strategisch netwerk dat tegen 2020 geleid heeft tot een participatie of samenwerking met partners binnen en buiten het havengebied van Gent”.

• Voorafgaand economisch onderzoek toont aanzienlijke voordelen aan van dergelijke samenwerking op sociaal-economisch vlak, met name een vergroting van de toegevoegde waarde en werkgelegenheid in de regio. Een fusie leidt eveneens aantoonbaar tot optimalisatie van investeringen, meer efficiëntie en extra inkomsten. Als bijkomende positieve effecten worden een grotere naamsbekendheid, grotere innovatiekracht en een betere bediening van bestaande en toekomstige klanten geïdentificeerd. Op basis van het onderzoek is gekozen voor een fusie tussen beide havenbedrijven en niet voor een andere samenwerkingsvorm.

• Op de Vlaams-Nederlandse top van 7 november 2016 te Gent ondertekenden de CEO’s van het Havenbedrijf Gent en van Zeeland Seaports, in aanwezigheid van de ministers-presidenten Xxxxx en Bourgeois en de bevoegde Nederlandse en Vlaamse ministers, reeds een intentieverklaring gericht op de verkenning van een fusie tussen beide havens.

• Op 9 juni 2017 werd de fusieverkenning, met de ondertekening van het fusieprotocol tussen Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports, tot een goed einde gebracht.

• De Vlaamse Regering keurde op 7 juli 2017 haar vernieuwde strategienota voor de verdere samenwerking tussen Vlaanderen en Nederland goed. De fusie tussen de Haven van Gent en Zeeland Seaports is daarin prominent opgenomen.

• Het voormelde fusieprotocol werd ondertussen verder uitgewerkt in een ontwerp van fusieovereenkomst tussen de aandeelhouders van Zeeland Seaports (provincie Zeeland, Gemeente Vlissingen, Gemeente Terneuzen en Gemeente Borsele) en van het Havenbedrijf Gent (Stad Gent, Gemeente Evergem, Gemeente Zelzate en provincie Oost-Vlaanderen). Het ontwerp van deze fusieovereenkomst wordt nu – inclusief bijlagen – voorgelegd aan de gemeenteraad van de gemeente Zelzate.

• De begeleidende notitie bij het aanbieden aan hun respectievelijke aandeelhouders van de fusie-overeenkomst tussen Havenbedrijf Gent (HBG) en Zeeland Seaports (ZSP) geeft meer achtergrond en details bij de fusieovereenkomst en de toekomstige structuur.

• De fusie vindt in 2 stappen plaats. In eerste instantie wordt de fusieovereenkomst getekend (Signing) waarin de modaliteiten zijn opgenomen en die aangeeft welke stappen genomen moeten worden om de fusie daadwerkelijk te implementeren en welke opschortende voorwaarden daar nog voor moeten worden vervuld. Pas na vervulling van deze voorwaarden wordt de fusie volledig geïmplementeerd (Completion). De fusieovereenkomst voorziet de volgende opschortende voorwaarden:

• wijziging van het decreet van 11 oktober 2013 houdende de omvorming van het Havenbedrijf Gent tot een naamloze vennootschap van publiek recht en zo nodig andere toepasselijke regelgeving op een zodanige wijze dat de fusie is toegestaan en kan worden geïmplementeerd zoals voorzien in de fusieovereenkomst;

• het visum van de havencommissaris;

• verkrijging van fiscale rulings (in Nederland en België);

• het ontbreken van gronden tot ontvlechting op datum van completion;

• geen overtredingen van de standstill verplichting voorzien in de fusieovereenkomst met een impact van meer dan EUR 10 mio;

• de onvoorwaardelijke en definitieve regeling omtrent Thermphos tussen Zeeland Seaports, de Provincie Zeeland en het Nederlandse rijk.

• Gedane onderzoeken:

• Iedere partij was verantwoordelijk voor haar eigen onderzoeken.

• Een voorafgaand onderzoek heeft zich gefocust op de mogelijke goedkeuring van Europese Commissie, de Nederlandse Autoriteit Consument en Markt en de Belgische Mededingingsautoriteit. De conclusie is dat de fusie niet vooraf moet worden aangemeld bij de Europese Commissie en/of de Nederlandse en Belgische mededingingsautoriteiten. Het kartelverbod verzet zich evenmin tegen een eventuele fusie.

• Vervolgens is in verband met vertrouwelijkheid besloten om op juridisch en fiscaal gebied een zogenaamde “vendor due diligence” uit te voeren, waar HBG een door haar aan te wijzen jurist/fiscalist de onderzoeken liet uitvoeren naar eigen juridische/fiscale situatie en ZSP hetzelfde deed.

• Deze “vendor due diligence”-rapporten van HBG en ZSP zijn ter inzage aan de betrokken aandeelhouders overgemaakt met inachtneming van bijzondere vertrouwelijkheidsafspraken; dit om anti-concurrentiebedingen niet te schaden. Daarbij is overeengekomen tussen HBG en ZSP dat de zeer klantspecifieke informatie niet tussen de ondernemingen (en hun respectieve aandeelhouders) kon worden uitgewisseld, maar enkel aan de respectieve adviseurs van beide havenbedrijven ter beoordeling zou worden voorgelegd.

• Voor het financiële luik is gekozen voor een “gewone” due diligence waarbij zowel ZSP als HBG ieder een “financial due diligence” hebben laten uitvoeren op de andere partij. Ook hiervan zijn de rapporten verstrekt aan de aandeelhouders.

• Ook ten aanzien van de waarderingen hebben beide partijen ieder met hun eigen adviseurs gewerkt en zijn er twee aparte rapportages gemaakt, elk voor eigen achterban. De risico’s die in de due diligence rapporten zijn gesignaleerd zijn - voor zover van enige substantie - meegenomen in de waardering en in het finale ontwerp van de fusie-overeenkomst middels het verrekenmechanisme.

• Tijdens deze voorbereidende onderzoeksfase droeg het project de naam "Eureka".

• Samengevat hebben de eigen onderzoeken uiteindelijk geleid tot de hiernavolgende rapporten:

• het fiscaal due diligence rapport van Deloitte d.d. 10 mei 2017;

• het fiscaal vendor due diligence rapport van Xxxxxx & Xxxxx N.V. d.d. 3 mei 2017 en het fiscaal red flags rapport van Xxxxxx & Xxxxx d.d. 3 mei 2017;

• het juridisch due diligence rapport inzake Project Eureka van Laga CVBA d.d. 10 mei 2017 en de samenvatting van het juridisch due diligence rapport inzake Project Eureka van Laga CVBA d.d. 10 mei 2017;

• het juridisch vendor due diligence rapport inzake Project Eureka van Loyens & Loeff N.V. d.d. 3 mei 2017 en de samenvatting van het juridisch vendor due diligence rapport inzake Project Eureka van Loyens & Loeff N.V. d.d. 3 mei 2017 en het het juridisch red flags rapport inzake Project Eureka van Loyens & Loeff N.V. d.d. 3 mei 2017;

• het financieel due diligence rapport van Deloitte d.d. 23 mei 2017;

• het financieel due diligence rapport inzake Project Eureka van KPMG Advisory N.V. d.d. 30 mei 2017;

• het waarderingsrapport van Pointer d.d. 19 mei 2017; en

• het waarderingsrapport van Deloitte d.d. 31 mei 2017.

• De diensten van de gemeente Zelzate hebben kennis genomen van de voormelde rapporten, de rapporten in kwestie zijn geheim maar kunnen door de gemeenteraadsleden worden geraadpleegd op het secretariaat van de secretaris.

• Waardering:

• Naast andere (niet financiele) waardemeters die relevant zijn bij de beoordeling van fusie (zoals behoud en toename werkgelegenheid in de regio’s), was het uitgangspunt van de waardering of pariteit in waarde tussen beide ondernemingen verdedigbaar is.

• Bij het waarderen zijn voor zowel ZSP als HBG alle deelnemingen integraal meegenomen. Voor het bepalen van de waarderingen hebben de adviseurs gebruik gemaakt van algemeen erkende waarderingsmodellen, en met name van het “Discounted Cash flow-model”. In dit model worden de toekomstige kasstromen van een onderneming contant gemaakt naar het heden, wat de ondernemingswaarde oplevert. Voorts werd rekening gehouden met de schuldpositie van beide bedrijven om de aandeelhouderswaarde te bepalen. Tenslotte werden de nog niet uitgegeven gronden gewaardeerd op basis van een (inschatting) van de prijs per m2. Een en ander wordt nader toegelicht in de begeleidende notitie die als bijlage wordt toegevoegd bij dit besluit.

• Binnen de waarderingen zijn er verschillen mogelijk, enerzijds door het gebruik van verschillende projecties en grondprijzen, anderzijds door gebruik te maken van verschillende rekenfactoren zoals bijvoorbeeld de rente waartegen verdisconteerd wordt. Beide adviseurs hebben in hun berekeningen gebruik gemaakt van dezelfde disconteringsrente, tegelijkertijd hebben ze beide een andere interpretatie gegeven aan de mogelijke prijs per m2 van de nog uit te geven gronden. Dit leidt ertoe dat de absolute waardes zoals berekend door de financieel adviseurs uit elkaar liggen (zonder dat dit de pariteit teniet te doet). Het verschil komt met name door een andere zienswijze over het waarderen van de niet uitgegeven grondposities. Tevens is op bepaalde onderdelen een andere -maar in de waardering zelf consistente- wijze van waarderen gekozen.

• De waardering van Pointer/Talanton leidt tot een waarde van de aandelen van ZSP van in totaal EUR 614 mio en een waarde van de aandelen van HBG van in totaal EUR 592 mio. Dit betekent een verhouding van 51%/49% in de fusieonderneming.

• De waardering van Deloitte leidt tot een waarde van de aandelen van ZSP van in totaal EUR 467 mio en een waarde van de aandelen van HBG van in totaal EUR 471 mio.

• Dit betekent een verhouding van 50%/50% in de fusieonderneming voor beide partijen verdedigbaar is.

• Beide waarderingen leiden tot de conclusie dat een fusie op basis van pariteit ook uitgaande van de financiële waarderingen, inderdaad mogelijk en verdedigbaar is. Het verschil in omvang van bedrijven in omzet, alsmede het verschil in operationele winstgevendheid (waar ZSP op beide vlakken beter functioneerde), leidt tot een hogere ondernemingswaarde voor ZSP. Echter de hoge schuld bij ZSP zorgt ervoor dat de waarde van de aandelen om en nabij de waarde van HBG komt te liggen.

• Toelichting rond de gekozen structuur:

• Teneinde de samenwerking te stroomlijnen is er in het ontwerp van de fusieovereenkomst voor gekozen om op gelijkwaardige basis samen te werken binnen een Holdingstructuur: “A Merger of Equals”. Er wordt een Holdingstructuur gecreëerd waarbij de Holding de totaliteit van de aandelen aanhoudt, zowel in het Havenbedrijf Gent als in Zeeland Seaports. Het Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports worden dochters van deze Holding.

• Om deze “Merger of Equals” te bewerkstelligen is in de verschillende vennootschapsorganen, in de directie, in het management, in het medezeggenschapsorgaan, etcetera telkens een pariteit nagestreefd.

• De lokale overheden die deelnemen in het Havenbedrijf Gent (Stad Gent, Gemeente Evergem, Gemeente Zelzate en provincie Oost-Vlaanderen) en in Zeeland Seaports (provincie Zeeland, Gemeente Vlissingen, Gemeente Terneuzen en Gemeente Borsele) zullen deelnemen in de Holding. Hierbij wordt de pariteit tussen de Vlaamse overheden en de Nederlandse overheden gewaarborgd. Elk van beide groepen van aandeelhouders zal immers voor de helft deelnemen in de Holding.

• Na grondig overleg is gekozen voor het oprichten van een Europese Vennootschap (SE, Societas Europaea) volgens de Verordening (EG) nr. 2157/2001 van de Raad van 8 oktober 2001 betreffende het statuut van de Europese vennootschap. Dit niet alleen om het internationale karakter van het fusiebedrijf te onderstrepen en om niet een rechtsvorm van een van beide landen te laten prevaleren, maar ook omdat het de mogelijkheid biedt de governance langs de gewenste lijnen van pariteit in te richten en de medezeggenschap van medewerkers te garanderen. Gekozen is om de zetel van de SE te vestigen in het midden van het gemeenschappelijke havengebied. De precieze keuze van de plaats moet nog gemaakt worden, maar dit zal in de gemeente Terneuzen, Sas van Gent zijn.

• De keuze voor vestigingsplaats van de Europese Vennootschap in Nederland is hoofdzakelijk bepaald door fiscaal/financiële overwegingen. Aangezien beide havenbedrijven juridisch blijven bestaan, zullen beide havenbedrijven bij voortduur in België respectievelijk Nederland aan belasting (vennootschapsbelasting, BTW, etc.) onderworpen blijven. De fiscale behandeling van de dividenden uitgekeerd door de in Nederland gevestigde Europese Vennootschap is niet nadeliger dan een in België gevestigde Europese vennootschap.

• Het Huis van de Vrije Schippers aan de Graslei in Gent zal gebruikt worden als vaste inrichting en wordt de locatie voor de internationale uitstraling van de fusiehaven.

• Stappen bij het realiseren van deze structuur:

• Noch het Gemeentedecreet, noch het decreet van 11 oktober 2013 houdende de omvorming van het Havenbedrijf Gent tot een naamloze vennootschap van publiek recht laten in de huidige stand van zaken toe dat de gemeente Zelzate participeert in dergelijke Holding. Om deze fusie mogelijk te maken is een specifiek decreet in voorbereiding dat het kader zal creëren voor de structurele samenwerking tussen het Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports. De beslissingen van de gemeente Zelzate in dit dossier zijn dan ook onderworpen aan de voorwaarde dat de gemeente Zelzate bij decreet gemachtigd wordt om deel te nemen in deze rechtspersoon.

• Om reeds met de uitbouw van de structuur te kunnen starten zal deze Holding initieel opgericht worden door het Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports met een beginkapitaal van EUR 300.000, waarbij zij elk voor 50% aandeelhouder zullen zijn van de Holding.

• Eens het decreet de Vlaamse aandeelhouders van het Havenbedrijf Gent machtigt om deel te nemen in de Holding:

  • zal het Havenbedrijf bij wijze van dividenduitkering in natura haar aandelen in de Holding overdragen aan haar eigen aandeelhouders (zijnde de Stad Gent, de gemeenten Evergem en Zelzate en de Provincie Oost-Vlaanderen);

  • zullen de Stad Gent, de gemeenten Evergem en Zelzate en de Provincie Oost-Vlaanderen hun aandelen in het Havenbedrijf Gent, bij wijze van inbreng als agio (uitgiftepremie) aan de Holding overdragen. De operatie komt neer op een inbreng in natura in de Holding, zonder dat er nieuwe aandelen gecreëerd worden. De intrinsieke waarde van de aandelen neemt uiteraard aanzienlijk toe ingevolge de inbreng als agio. Als gevolg van deze inbreng zal de Holding 100% aandeelhouder worden van Havenbedrijf Gent, die als naamloze vennootschap van publiek recht na de fusie zal blijven bestaan.

• Aan Nederlandse kant gebeuren deze overdrachten op dezelfde wijze. Hierdoor wordt de Holding de houdster van de aandelen in het Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports. Door deze aandelenruil ontstaat het fusiebedrijf zonder dat er sprake zal zijn van overdracht van een onderneming in de juridische zin. In deze opzet vindt geen vervreemding van activa (terreinen, gebouwen en infrastructuur) plaats. De Zeeuwse activa blijven binnen Zeeland Seaports, de Vlaamse activa binnen het Havenbedrijf Gent.

• Gelet op de verschillen in waarde tussen de berekeningen van Pointer/Talanton en Deloitte is er op dit ogenblik nog geen beslissing genomen over het bedrag van het agio (uitgiftepremie). Derhalve wordt het agio voor de inbreng door de gemeente Zelzate in de Holding voorlopig vastgesteld op EUR 51.232,14, zijnde het bedrag van de boekhoudkundige waarde van de participatie van de gemeente Zelzate in Havenbedrijf Gent. Het definitieve bedrag van het agio zal ten gepaste tijde voor aktename worden voorgelegd aan het college van burgemeester en schepenen.

• Aandelen en organen van de Holding – besluitvorming binnen de Holding:

• Elk van beide groepen van aandeelhouders, Vlaamse en Nederlandse, zal voor de helft deelnemen in de Holdingvennootschap. Het maatschappelijk kapitaal van de Vennootschap zal EUR 300.000 bedragen, verdeeld in drie miljoen aandelen met een nominaal bedrag van EUR 0,10 elk, en is verdeeld in één miljoen vijfhonderdduizend (1.500.000) Aandelen N en één miljoen vijfhonderdduizend (1.500.000) Aandelen V.

• Uitgaande van pariteit zijn na fusie de aandelen als volgt verdeeld:

AANDEELHOUDER	Aantal Aandelen	Percentage stemrecht in algemene vergadering van aandeelhouders
Stad Gent	1.455.600	48,520%
Gemeente Evergem	900	0,030%
Gemeente Zelzate	150	0,005%
Provincie Oost-Vlaanderen	43.350	1,445%
Totaal		50%
Gemeente Borsele	250.000	8⅓%
Gemeente Terneuzen	250.000	8⅓%
Gemeente Vlissingen	250.000	8⅓%
Provincie Zeeland	750.000	25,000%
Totaal		50%
Eindtotaal	3.000.000	100,000%

• In de statuten is voorzien dat de aandelen V in het fusiebedrijf enkel gehouden kunnen worden door (en dus overgedragen aan) Vlaamse c.q. Belgische publiekrechtelijke lichamen. De door de Gemeenschappelijke Regeling te houden aandelen N in het fusiebedrijf kunnen enkel worden gehouden door (en dus overgedragen aan) Nederlandse publiekrechtelijke lichamen. Daarmee wordt ten allen tijde de verhouding 50/50 geborgd. Overdracht of uitgifte in strijd met deze kwaliteitseis is juridisch niet mogelijk.

• De gemeente Zelzate zal één vertegenwoordiger hebben voor de Algemene Vergadering, zoals heden ook het geval is voor haar huidige participatie voor het Havenbedrijf Gent. Deze zal door de gemeenteraad worden benoemd.

• Om een eenduidige structuur te waarborgen is gekozen voor de instelling van een Toezichthoudend Orgaan of TZO. Het TZO houdt toezicht op de directie en geeft goedkeuring aan bepaalde besluiten van de directie (zie hierna). Het TZO is vergelijkbaar met een Raad van Commissarissen in Nederland en een Raad van Bestuur in België.

• Het TZO zal paritair zijn samengesteld en bestaan uit 8 vertegenwoordigers, de ene helft voorgedragen door de houders van aandelen V en de andere helft door de houders van aandelen N. Binnen de door de aandeelhouders te benoemen vertegenwoordigers zullen er – per aandeelhoudersgroep - minimaal 2 onafhankelijken en ten hoogste twee politici worden benoemd. Bij de samenstelling van het TZO zal ook rekening gehouden worden met de wettelijke eis in Vlaanderen van genderdiversiteit en de richtlijn in Nederland.

• Bij Completion dient het TZO te worden samengesteld. Aan Vlaamse kant zullen de leden van de TZO worden voorgedragen bij gemeenteraadsbeslissing. De gemeenteraad zal hiertoe opnieuw gevat worden.

• Een bijzondere plaats is er voor de Gewestelijke Havencommissaris. Hij zal in de nieuwe structuur de vergaderingen van het TZO en de Algemene Vergadering kunnen bijwonen en zijn bevoegdheden volgens het Vlaamse Havendecreet kunnen uitoefenen.

• De dagelijkse leiding van de Holding komt in handen van de huidige 2 CEO’s van HBG en ZSP die het ‘bestuur’ (directie) van de Holding zullen uitmaken.

• Het bestuur van het Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports wordt afgeslankt en via een personele unie in de bestuursorganen is er eenheid van bestuur met de Holdingvennootschap. Dit komt er concreet op neer dat de respectieve raden van bestuur van de dochters, na het onderbrengen van de havenbedrijven in de Holdingstructuur, zullen samengesteld zijn uit de leden van het bestuur van de Holding. Op deze manier wordt ervoor gezorgd dat het beleid op Holdingniveau doorstroomt naar de dochters en dat omgekeerd het beleid op dochterniveau ook naar Holdingniveau doorstroomt.

• De statuten van HBG zullen worden aangepast aan de nieuwe structuur. Deze statutenwijziging zal worden doorgevoerd hetzij door de huidige aandeelhouders van HBG voorafgaand aan Completion, hetzij, na overdracht van de aandelen op Completion, door de Holding als enige aandeelhouder van HBG. In het bijzonder zal worden voorzien dat 1/ de Holding aandeelhouder kan zijn van HBG en 2/ de governance structuur van het Havenbedrijf Gent wordt vereenvoudigd. Zo wordt de mogelijkheid gecreëerd om het directiecomité af te schaffen. Aangezien de gewijzigde statuten van Havenbedrijf Gent een aantal bepalingen zullen bevatten die niet voorzien zijn onder de huidige toepasselijke wettelijke bepalingen (waaronder de afschaffing van het directiecomité en een raad van bestuur van minder dan drie leden), kan de goedkeuring ervan pas uitwerking vinden als en in de mate dat de in de statuten opgenomen wijzigingen rechtsgeldig kunnen worden opgenomen.

• De besluitvorming binnen de Holding is opgebouwd in 3 lagen. Besluiten waarvoor goedkeuring of besluit van aandeelhouders noodzakelijk is, besluiten waarvoor goedkeuring of besluit van het TZO nodig is en besluiten die de directie mag nemen zonder goedkeuring van een toezichthoudend orgaan.

• Voor volgende beslissing is een besluit van de aandeelhouders dan wel voorafgaande goedkeuring aandeelhouders vereist:

• benoeming leden TZO middels bindende voordracht

• bepalen bezoldigingsbeleid directie en TZO, en van individuele leden TZO (quorum 76%)

• belangrijke besluiten (quorum van 76% vereist), betekent een besluit omtrent een of meer van de volgende onderwerpen:

  • wijziging van deze statuten;

  • ontbinding, juridische fusie of juridische splitsing van de Holding;

  • uitgifte van aandelen of het verlenen van rechten tot het nemen van aandelen;

  • strategische samenwerking, joint ventures en/of overnames;

  • vervreemding van aandelen in Havenbedrijf Gent of Zeeland Seaports of het anderszins (doen) toelaten van enige andere (rechts)persoon als medeaandeelhouder in Havenbedrijf Gent /of Zeeland Seaports;

  • (des)investeringen ten bedrage van meer dan één/tiende (1/10e) van het balanstotaal van de Holding;

  • bepalen van het dividendbeleid;

  • goedkeuren van lange termijn strategie 10 jaar en 4-jaar business plan indien wordt voorzien in starten wezenlijk andere activiteiten of in andere geografieën buiten het beheersgebied;

  • besluiten met een effect op de garantstelling van de gemeenschappelijke regeling;

• het vaststellen van de jaarrekening en de benoeming van een externe accountant;

• decharge aan het TZO en de directie.

• Ten aanzien van stemrecht en besluitquorum is in de aandeelhoudersovereenkomst en de statuten van de Holding bij belangrijke beslissingen gekozen voor een hoog quorum van 76%: door dit hoge quorum behouden beide huidige grootaandeelhouders (zowel de stad Gent als de provincie Zeeland) de facto een veto en moeten ook telkens 1 of meer gemeentes meebeslissen. Daarmee zal steeds gezocht moeten worden naar een brede consensus en een breed draagvlak tussen aandeelhouders en zijn er geen coalities mogelijk tussen een te beperkt aantal aandeelhouders.

• Public affairs:

• Teneinde de publieke mandatarissen en de aandeelhouders zo veel mogelijk te betrekken bij het nieuwe fusiebedrijf zal een nieuwe functie Public Affairs worden opgericht. Deze functie zal twee taken kennen:

  • Gemeenschappelijk: opzetten en verzorgen van een aandeelhouderscommissie. Dit zal een gemeenschappelijke commissie zijn waarin alle verkozen leden van gemeenteraden, raden en staten en provincieraad worden uitgenodigd.

  • Bilateraal: dit behelst het geregeld overleg met aandeelhouders als bevoegd gezag. In dit overleg zal ruimte zijn voor adviezen van gemeenten en provincies, waar het gaat om een voorgenomen belangrijke ontwikkeling die specifiek hun eigen grondgebied aangaat.

• Financiering - Garantie van de Nederlandse aandeelhouders:

• Op eind december 2016 was de schuldpositie van HBG en ZSP respectievelijk EUR 9,3 mio en EUR 371,2 mio. Ervan uitgaande dat het Advies Xxxxxx zal worden geacepteerd door alle partijen zal de financiering van ZSP in 2018/2019 met EUR 27 mio worden verhoogd ter dekking van de extra bijdrage inzake het Thermphos dossier, zie hierna.

• De huidige financieringen van ZSP blijven bestaan en zullen worden meegebracht in het fusiebedrijf, met de bedoeling deze op termijn gradueel af te bouwen. Bij de verzelfstandiging van ZSP in 2010 heeft de Gemeenschappelijke Regeling zich garant gesteld voor de financieringen van ZSP. Deze garantiestelling blijft gehandhaafd, bovendien wordt voorgesteld deze garantie vervroegd te verlagen. Bij het daadwerkelijk van kracht worden van de fusie zal het garantieplafond eenmalig worden verlaagd met EUR 20 mio tot EUR 480 mio en bij de derde verjaardag zal er nogmaals een extra verlaging van EUR 20 mio plaatsvinden.

• Gelet op het feit dat de financieringen onderdeel vormen van de fusie en meegenomen zijn in de waardering, vrijwaart de Holding de Gemeenschappelijke Regeling voor de verplichtingen uit hoofde van de garantiestelling indien niettemin een beroep zou worden gedaan op de garantie. Deze vrijwaringsverbintenis rust enkel op de Holding, en niet op de Vlaamse aandeelhouders. In de fusieovereenkomst is immers uitdrukkelijk opgenomen dat de Vlaamse aandeelhouders hierdoor zelf niet mede aansprakelijk worden voor de garantie van de gemeenschappelijke Regeling en dat zij eveneens geen verplichtingen op zich nemen om middelen ter beschikking te stellen aan Holding met het oog op de nakoming van haar vrijwaringsverbintenis.

• Dossiers Thermphos en Nieuwe Sluis:

• Het voormalige Thermphos-terrein waar een sanering dient te gebeuren is een van de moeilijkste dossiers bij deze fusie.

• Op 23 augustus jl. heeft de Nederlandse Commissie Onderzoek sanering Thermphos, ingesteld door het Kabinet op 30 juni 2017 (de Commissie Samsom) haar rapport gepresenteerd over het onderzoek naar de sanering van het voormalige Thermphos-terrein (Rapport “Saneren doe je Samen”. xxxx://xxxxxxx.xxxxxxx.xxxxxxxxx.xx/xxxxxxxxxxxxxxx/xxxxxxx/xxxxxxxxxxxxx/Xxxxxxx_Xxxxxxx_xxx_xx_Xxxxx_-_xxxxxxxxx_xxxxxxxx_Xxxxxxxxx_xxxxxxxx_0000.xxx ). De kosten voor fase 1 (veilig stellen) en fase 2 (saneren en bouwrijp maken c.q. sloop) komen in de base case uit op EUR 129,5 mio. Na aftrek van gereserveerde bijdragen van ZSP (zoals meegenomen in de waardering ten belope van EUR 60 mio) en de Provincie Zeeland resteert een tekort van EUR 83 mio. De aanbevelingen van de commissie zijn dat het Nederlandse Rijk, de Provincie Zeeland en ZSP ieder 1/3e deel van het tekort ten aanzien van de kosten voor veiligstelling en sanering (fase 1 en fase 2) voor hun rekening nemen.

• ZSP gaat akkoord om in te stemmen met de aanbevelingen omdat zo een oplossing wordt gevonden voor een lastig en langdurig probleem. Daarbij hanteert ZSP de volgende – voor de hand liggende – randvoorwaarden:

1. het Nederlandse Rijk en de Provincie Zeeland moeten ook instemmen en zeker gesteld moet worden dat het Rijk en de Provincie hun bijdrage ook echt zelf leveren en deze niet afwentelen of compensatie zoeken.

2. ZSP krijgt de (verantwoordelijkheid voor) de exploitatie en daarmee de mogelijkheid zoveel mogelijk van haar investeringslast terug te verdienen.

3. De aandeelhouders dienen de fusie goed te keuren. Immers, de verhoging van de financiële last kan alleen gedragen worden door de gezamenlijke fusie-onderneming.

• HBG heeft ingestemd met de aanvaarding van de aanbevelingen door ZSP en de daaruit resulterende verzwaring van de financiële last aan de zijde van ZSP. HBG stelt daarbij naast bovengenoemde voorwaarde uitdrukkelijk een randvoorwaarde om de pariteit te herstellen. Deze voorwaarden hebben een plaats gekregen in de concept fusieovereenkomst en worden hieronder toegelicht.

• Hoewel zeer verschillend wat betreft aard en achtergrond, kent Havenbedrijf Gent eveneens een groot dossier, de investering in de nieuwe Sluis. Het Havenbedrijf Gent draagt mee bij in de kosten voor de nieuwe Sluis in Terneuzen voor een bedrag van EUR 88 miljoen. Dit is eveneens meegenomen in de waardering.

• In nauw overleg is besloten dat zowel het dossier Thermphos als het dossier Nieuwe Sluis als volgt zullen worden verwerkt in de fusieonderneming:

• Overschrijdingen ten opzichte van de investeringen zoals opgenomen in de waarderingen (Thermphos ten bedrage van EUR 60 miljoen en de Sluis ten bedrage van EUR 88 miljoen) zullen voor 50% worden geabsorbeerd door de fusieonderneming en voor 50% worden verrekend middels preferent dividend;

• Bij het bepalen van de overschrijdingen zal een minimum van EUR 10 mio gelden, waarbij de overschrijdingen met elkaar gesaldeerd kunnen worden

• Het meerdere boven de 10 mio zal worden verrekend middels preferent dividend (zie hieronder)

• Verrekening zal geschieden na oplevering van de Nieuwe Sluis en het Thermphos terrein (inclusief oplevering kaai), ten vroegste in 2023.

• Garanties en Geoormerkte issues:

• De garanties en geoormerkte issues zijn beperkt in aantal, tijd en bedragen. De garanties beperken zich tot de getrouwheid van jaarrekening en juistheid/volledigheid van informatie en een aantal andere gebruikelijke aangelegenheden. De lijst met geoormerkte issues is kort en geoormerkte issues en (ernstige) inbreuken zullen worden verrekend.

• Vorderingen met betrekking tot de geoormerkte issues zijn in beginsel enkel mogelijk binnen twee jaar na het tot stand komen van de fusie. Een relatief korte periode zodat mogelijke verschillen die zich later voordoen een gemeenschappelijk ondernemingsrisico vormen en niet voor lange tijd tot allerlei (ingewikkelde) afrekeningen leiden die niet zullen bijdragen aan het succes van de fusie. Als drempels zullen gelden dat een individuele vordering minimaal EUR 1 mio moet zijn met een drempel van minimaal EUR 10 mio.

• Geoormerkte issues of (ernstige) inbreuken kunnen nooit aanleiding zijn tot herziening van de 50/50 aandelenverhouding. Compensatie wegens (ernstige) inbreuken en/of geoormerkte issues zal enkel mogelijk zijn via een extra preferent dividenduitkering aan alleen de aandeelhouders van de ‘benadeelde’ groep. De aandelenverdeling en zeggenschap wijzigt niet.

• Bij toepassing van de preferentie-regel zal 50% van het voor dividend beschikbare bedrag als gewoon dividend aan alle aandeelhouders worden uitgekeerd. Het resterende 50% zal worden aangewend ter uitkering van het preferent dividend; de te betalen compensatie die nog niet kan worden uitgekeerd via het compensatiemechanisme blijft verschuldigd en zal rentedragend zijn.

• Slechts in uiterste gevallen kan een inbreuk leiden tot ontvlechting van de fusie en dan nog alleen indien deze zich voordoet binnen 2 jaar na de fusie.

• De uiteindelijke afrekening van de geoormerkte issues en van de dossiers Thermphos en Nieuwe Sluis zal aan de Gemeenteraad worden voorgelegd.

• Dividendbeleid:

• Het fusiebedrijf zal na afloop van de garantstelling (2028), en zulks voor zover de kasstromen het toelaten, overgaan tot het uitkeren van dividend aan alle aandeelhouders. Eventuele dividenduitkering gebeurt 50/50 tussen de Vlaamse en Nederlandse aandeelhouders. De dividenduitkering per groep aandeelhouders kan eventueel worden aangepast indien het verreken-mechanisme inzake de geoormerkte issues of inzake de dossiers Thermphos en nieuwe Sluis worden toegepast.

• Een dividendbeleid zal vóór afloop van de garantiestelling worden geformuleerd en voorgelegd aan de aandeelhouders. Bij het opstellen van het dividendbeleid zal een marktconform maar prudent beleid worden voorgesteld, daarbij rekening houdend met de benodigde investeringen en operationele kosten voor de periode na 2028.

• Medewerkers:

• Het uitgangspunt is dat medewerkers in dienst blijven bij het Havenbedrijf Gent en respectievelijk Zeeland Seaports en er zal geen ontslag van medewerkers zijn als gevolg van de fusie. Het voornemen van fusie is voorgelegd aan de representatieve werknemersorganen.

BESLUIT:

In openbare zitting

- Met XXX -stemmen

Artikel 1: - Akte te nemen van:

1. de waardering van het Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports;

2. de financiële, fiscale en juridische due diligence rapporten van Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports;

3. de voorgenomen oprichting van de Holding door Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports als fusiebedrijf, op basis van de bepalingen en onder de voorwaarden die zijn opgenomen in het ontwerp van de fusieovereenkomst tussen Havenbedrijf Gent nv van publiek recht, nv Zeeland Seaports, de Stad Gent, de Gemeente Evergem, de Gemeente Zelzate, de Provincie Oost-Vlaanderen, de Gemeenschappelijke Regeling Zeeland Seaports, de Gemeente Borsele, de Gemeente Terneuzen, de Gemeente Vlissingen en de Provincie Zeeland.

Artikel 2: - zijn goedkeuring te hechten aan het ontwerp van de Fusieovereenkomst, inclusief de Statuten van de Holding, de Toetredingsovereenkomst en de Aandeelhoudersovereenkomst tussen Havenbedrijf Gent nv van publiek recht, nv Zeeland Seaports, de Stad Gent, de Gemeente Evergem, de Gemeente Zelzate, de Provincie Oost-Vlaanderen, de Gemeenschappelijke Regeling Zeeland Seaports, de Gemeente Borsele, de Gemeente Terneuzen, de Gemeente Vlissingen en de Provincie Zeeland, zoals gevoegd in bijlagen die integraal deel uitmaken van deze beslissing.

Artikel 3: - zijn goedkeuring te hechten aan de overdracht van 150 aandelen V van de Holding met een nominale waarde van EUR 0,10 per aandeel, na beslissing door het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht om deze aan de gemeente Zelzate over te dragen bij wijze van dividenduitkering in natura, conform de bepalingen van de fusieovereenkomst, als en in de mate dat de gemeente Zelzate bij decreet gemachtigd wordt om deel te nemen in een rechtspersoon via dewelke ze zal deelnemen in het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht.

Artikel 4: - zijn goedkeuring te hechten aan de overdracht van de door de gemeente Zelzate gehouden 19 A2 aandelen van het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht, bij wijze van inbreng als agio (uitgiftepremie) aan de Holding en conform de bepalingen van de fusieovereenkomst, goed, als en in de mate dat de gemeente Zelzate bij decreet gemachtigd wordt om deel te nemen in een rechtspersoon via dewelke ze zal deelnemen in het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht.

Het bedrag van het agio wordt voorlopig vastgesteld op EUR 51.232,14, zijnde het bedrag van de boekhoudkundige waarde van de participatie van de gemeente Zelzate in Havenbedrijf Gent. Het definitieve bedrag van het agio zal ten gepaste tijde voor aktename worden voorgelegd aan het college van burgemeester en schepenen.

Artikel 5: - akkoord te gaan met de afstand van de overdrachtsbeperkingen in de Statuten van het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht, opdat de Holding 100% aandeelhouder wordt van het Havenbedrijf Gent nv van publiek recht.

Artikel 6: - op het niveau van de Holding akkoord te gaan met de verdeling van de aandelen zoals opgenomen in de fusieovereenkomst, waarbij de huidige aandeelhouders van het Havenbedrijf Gent 50% van de aandelen van de Holding zullen houden en de gemeente Zelzate in het bijzonder 150 aandelen (0,005% van de aandelen) zal houden.

Artikel 7: - het college van burgemeester en schepenen te gelasten alle nodige uitvoeringshandelingen te stellen met betrekking tot voormelde beslissingen en onder meer kennisgeving hiervan te verrichten aan het Havenbedrijf Gent, J.F. Xxxxxxxxxxx 00, 0000 Xxxx.