VOORBEELD AANDELENKOOPOVEREENKOMST (SPA)
VOORBEELD AANDELENKOOPOVEREENKOMST (SPA)
Dit is een voorbeeld van een model of template van een aandelenkoopovereenkomst naar Nederlands recht. Of in het Engels: de share purchase agreement (afgekort SPA). Mocht je op zoek zijn naar voorbeelden van andere overeenkomsten, kijk dan op de website van advocatenkantoor Penrose (xxx.xxxxxxx.xxx/downloads).
Dit template van de aandelenkoopovereenkomst of SPA gaat uit van de situatie dat sprake is van één verkoper (in dit geval een in Nederland gevestigde besloten vennootschap, een B.V.) die 100% van de aandelen in een in Nederland gevestigde B.V. verkoopt aan één in Nederland gevestigde koper (ook een B.V.). Het uitgangspunt in deze voorbeeld SPA is daarbij dat de B.V. die verkocht wordt (de “Vennootschap”) houder is van de aandelen in een of meerdere dochtervennootschappen, en dat al die vennootschappen samen de onderneming vormen (de “Onderneming”).
Dit model aandelenkoopovereenkomst gaat uit van het zogenaamde locked box mechanisme, dit betekent dat de aandelen van de Vennootschap worden verkocht tegen een effectieve datum die in het verleden ligt. De koopprijs van de aandelen wordt gebaseerd op een balans per die effectieve datum, onder de voorwaarde dat na de effectieve datum door de verkoper geen waarde meer aan de Onderneming wordt onttrokken (leakage). In dit model wordt verwezen naar een Bijlage 1, waarin de door verkoper aan koper af te geven garanties zijn opgenomen. Deze garantiebijlage tref je hier.
Andere veel voorkomende variaties op de uitgangspunten die in deze SPA als voorbeeld zijn genomen, zijn de volgende:
de aandelen in de Vennootschap worden gehouden door meerdere partijen, waardoor er meerdere verkopers zijn;
de verkoper verkoopt niet 100% van de aandelen (maar een lager percentage) en blijft aandeelhouder in de Vennootschap (en sluit een aandeelhoudersovereenkomst met de koper; zie hier voor meer informatie over en een voorbeeld van de aandeelhoudersovereenkomst);
de verkoper komt een earn out regeling overeen met de koper en blijft nog enige tijd bij de Onderneming betrokken om de earn out targets te halen (zie hier voor meer informatie over de earn out regeling);
de Verkoper verschaft een lening aan de Koper (een vendor loan) ter financiering van de koopprijs.
De onderdelen die in dit template in ieder geval nog moeten worden gecontroleerd en in- of aangevuld moeten worden, zijn aangegeven met een gele arcering.
Dit model van de SPA die we op onze website hebben gepubliceerd is niet specifiek bedoeld als kopersvriendelijk of verkopersvriendelijk, maar afhankelijk van de specifieke omstandigheden van het geval (huidig en/of toekomstig) kan deze aandelenkoopovereenkomst in het voordeel van de koper of de verkoper worden uitgewerkt.
Daarnaast wijzen wij er graag op dat bij de overgang van een onderneming door middel van een aandelenoverdracht, afhankelijk van de situatie, specifieke arbeidsrechtelijke en mededingingsrechtelijke aspecten een rol kunnen spelen die buiten de scope van deze template overnameovereenkomst vallen. Verder wijzen wij erop dat de overdracht van een onderneming door middel van een aandelenoverdracht fiscale consequenties heeft, die ook anders uitpakken dan bij een activa/passiva transfer. In dat kader is het sterk aan te bevelen tijdig fiscaal advies in te winnen en de betrokken fiscalist te laten adviseren over de transactiestructuur en de in de SPA op te nemen fiscale regelingen en bepalingen.
Een koop / verkoop van aandelen van een B.V. wordt vaak voorafgegaan door een NDA en een intentieovereenkomst of term sheet. Penrose heeft ook voorbeelden van deze overeenkomsten gemaakt en hier op de website gepubliceerd. Wil je meer weten over fusies en overnames (M&A) of de aandelenkoopovereenkomst (SPA)? Kijk dan op onze website xxxxx://xxxxxxx.xxx/xxxxx-xx-xxxxxxxxxxxxxxxx/.
Dit voorbeeld van een aandelen koop/verkoopovereenkomst of share purchase agreement (SPA) wordt alleen beschikbaar gesteld door Penrose voor informatiedoeleinden. Penrose is een advocatenkantoor in Amsterdam, gespecialiseerd in het ondernemingsrecht, M&A (fusies en overnames), IT/IP en arbeidsrecht. Dit template wordt periodiek bijgewerkt en gepubliceerd op xxx.xxxxxxx.xxx, waardoor het kan voorkomen dat het tijdelijk niet aansluit bij de laatste rechtsontwikkelingen. Dit voorbeeld is voorts geen (juridisch of fiscaal) advies, er kunnen geen rechten aan ontleend worden en Penrose aanvaardt geen aansprakelijkheid voor het gebruik van dit template. Het is raadzaam deskundig advies in te winnen bij het opstellen van een aandeelhoudersovereenkomst. Je kan Penrose bereiken op xxxx@xxxxxxx.xxx, of op 020-2400710.
AANDELENKOOPOVEREENKOMST
Deze aandelenkoopovereenkomst (de “Overeenkomst”) is aangegaan op [datum] tussen:
DE ONDERGETEKENDEN:
[NAAM KOPER B.V.], een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid, statutair gevestigd te [plaats], kantoorhoudende aan [adres] in [plaats], en ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer [nummer] (de “Koper”);
[NAAM VERKOPER B.V.], een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid, statutair gevestigd te [plaats], kantoorhoudende aan [adres] in [plaats], en ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer [nummer] (de “Verkoper”);
[NAAM VENNOOTSCHAP B.V.], een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid, statutair gevestigd te [plaats], kantoorhoudende aan [adres] in [plaats], en ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel onder nummer [nummer] (de “Vennootschap”);
partijen 1, 2 en 3 hierna ieder afzonderlijk ook wel aangeduid als “Partij” en gezamenlijk aangeduid als “Partijen”.
OVERWEGENDE DAT:
Xxxxxxxx eigenaar is van alle aandelen in het kapitaal van de Vennootschap;
de Vennootschap en de Dochtervennootschappen samen een onderneming exploiteren op het gebied van [INVULLEN] (de “Onderneming”);
Verkoper en Koper in overleg zijn getreden over de (ver)koop van de aandelen in het kapitaal van de Vennootschap (de “Transactie”) en hiertoe op [datum] een intentieovereenkomst zijn aangegaan (de “Intentieovereenkomst”);
Partijen thans overeenstemming hebben bereikt over de Transactie onder de voorwaarden als opgenomen in deze Overeenkomst;
In deze Overeenkomst en de daaraan gehechte Bijlagen zullen de navolgende termen en uitdrukkingen die met een hoofdletter beginnen de volgende betekenis hebben:
-
Aandelen:
alle aandelen in het kapitaal van de Vennootschap, vertegenwoordigend 100% van het geplaatste en uitgegeven aandelenkapitaal van de Vennootschap;
Artikel:
een artikel in deze Overeenkomst;
Akte van Levering:
de notariële akte van levering zoals opgesteld door de Notaris, waarvan een concept is aangehecht als Bijlage [@];
Balansdatum:
betekent 31 december 20[@];
Belasting:
elke vorm van belasting, recht, heffing, sociale verzekeringsheffingen, zorgverzekering bijdrage, enige andere bijdrage of heffing en inhouding, zowel direct als indirect, in Nederland of elders, inclusief en zonder beperking vennootschapsbelasting, loonbelasting, inkomstenbelasting, dividendbelasting, kapitaalsbelasting, schenk- en erfbelasting omzetbelasting, overdrachtsbelasting, milieubelasting invoerrecht, uitvoerrecht, douanerecht en vergelijkbare heffingen, accijns, sociale verzekeringspremie of andere vergelijkbare contributie, inclusief rente, boete, vergoeding van kosten, opslag of terugbetaling van ongeoorloofde staatssteun die hiermee verband houdt, betwist of niet en ongeacht of deze onderdelen direct bij de Vennootschappen worden geheven of bij enig ander en ongeacht of een bedrag in verband met enig onderdeel verhaalbaar is bij een ander;
Belastingdienst:
elk overheidslichaam of ander lichaam dat bevoegd is om enige aansprakelijkheid op te leggen inzake Belasting of verantwoordelijk is voor de administratie en/of invordering van Belasting of om enige wet te handhaven inzake Belasting;
Bezwaring:
zekerheidsrechten, beperkte, afhankelijke en nevenrechten of andere (al dan niet contractuele) bezwaringen, met inbegrip van beslagen;
Bijlage:
een bijlage bij deze Overeenkomst;
BW:
Burgerlijk Wetboek;
Concept Afrekening:
de berekening van de Koopprijs, met specificatie van de daarin verdisconteerde Schulden, Liquide Middelen en een afrekening van een eventuele correctie op het Werkkapitaal per de Effectieve Datum, aangehecht als Bijlage [@];
Data Room:
de digitale dataroom beschikbaar gesteld door Verkoper aan Koper en zijn adviseurs ten behoeve van het due diligence onderzoek;
Derdenclaim:
een door een derde tegen de Koper of de Vennootschappen ingestelde vordering vanwege, of die leidt of kan leiden tot, een Inbreuk;
Dochtervennootschappen:
de volgende directe en indirecte deelnemingen van de Vennootschap:
[@];
[@];
Due Diligence Informatie:
de informatie vervat in de documenten die door of namens Xxxxxxxx aan Xxxxx en/of zijn adviseurs ter beschikking zijn gesteld in het kader van het due diligence onderzoek en zijn opgenomen in de Data Room, waarvan de USB en index gelden als Bijlage [@];
Effectieve Datum:
betekent 1 januari [20@];
Fundamentele Garanties:
de Garanties opgenomen in de artikelen 1, 2, 3 en 4 van Bijlage [@];
Garanties:
zoals gedefinieerd in Artikel 7.1;
Inbreuk:
zoals gedefinieerd in Artikel 7.2;
Intentieovereenkomst:
zoals gedefinieerd in de considerans onder D;
Jaarrekening:
De geconsolideerde jaarrekening van de Vennootschappen over het financiële jaar eindigden op de Balansdatum, bestaande uit een balans, winst- en verliesrekening en de toelichting daarbij;
Koopprijs:
de koopprijs voor de Aandelen als gedefinieerd in Artikel 3.4;
Koper:
zoals omschreven in de aanhef van deze Overeenkomst;
Levering:
het verrichten en afronden van de handelingen als beschreven in Artikel 5.2, waaronder het leveren van de Aandelen door Xxxxxxxx aan Koper;
Leveringsdatum:
zoals gedefinieerd in Artikel 3.3;
Liquide Middelen:
de gelden die op een der bankrekeningen van de Vennootschappen aanwezig zijn op de Effectieve Datum en ter vrije beschikking staan van die betreffende vennootschap;
Notaris:
mr. [naam notaris], thans werkzaam bij [naam notariskantoor], dan wel zijn/haar plaatsvervanger;
Onderneming:
zoals gedefinieerd in de overweging onder C;
Ondernemingswaarde:
de ondernemingswaarde van de Vennootschap per de Effectieve Datum, die Partijen ten behoeve van het berekenen van de Kooprijs hebben vastgesteld op EUR [@],- (zegge: [@] euro);
Onttrekking:
elk van de volgende onderdelen, met uitzondering van de Toegestane Onttrekkingen, in de periode vanaf en inclusief de Effectieve Datum tot aan de Levering:
onttrekken van gelden of andere activa aan de Vennootschappen, hetzij door het uitkeren of terugbetalen van kapitaal, reserves of dividend ongeacht de periode waarop de uitkering betrekking heeft, hetzij door enige andere transactie of rechtshandeling, inclusief rentebetalingen, ten gunste van Verkoper of aan Verkoper Verbonden Partijen;
door de Vennootschappen op enigerlei wijze afstand doen van enig recht of vordering jegens Verkoper of aan Verkoper Verbonden Partijen;
door de Vennootschappen verstrekken van leningen, vrijwaringen of zekerheden of zich hoofdelijk aansprakelijk stellen, op welke wijze en in welke vorm dan ook, voor verplichtingen van Verkoper of aan Verkoper Verbonden Partijen;
door de Vennootschappen creëren, plaatsen, kopen, verkopen, aflossen of intrekken van aandelen of gelijksoortige rechten;
door de Vennootschappen anders dan in de normale uitoefening van de Onderneming aangaan van overeenkomsten of overdragen van activa, dan wel overeenkomsten waarvoor geen marktconforme tegenprestatie is ontvangen door de Vennootschappen;
door de Vennootschappen verrichten van betalingen die verband houden met de bij deze Overeenkomst beoogde Transactie, waaronder het betalen van management-, service- of advieskosten, alsmede transactiebonussen aan werknemers en/of management van de Vennootschappen; of
het aangaan van een verplichting door een van de Vennootschappen tot het verrichten van een handeling zoals hiervoor genoemd; of
iedere verplichting tot het voldoen van een Belasting door een van de Vennootschappen als gevolg van een handeling zoals hiervoor genoemd.
Overeenkomst:
deze aandelenkoopovereenkomst inclusief alle Bijlagen die daaraan zijn gehecht of zullen worden aangehecht;
Referentie Werkkapitaal:
EUR [@],- (zegge: [@] euro);
Schade:
zoals gedefinieerd in Artikel 7.3;
Schulden:
schulden (inclusief verschuldigde rente, kosten en boetebetalingen) van de Vennootschappen aan derden vermeerderd met de Onttrekkingen, alsmede soortgelijke items, nog uit te keren dividenden, bonussen en/of vergoedingen aan het personeel van de Vennootschappen en schulden aan de Verkoper of Uiteindelijke Aandeelhouder, alle voornoemde schulden voor zover deze niet als passief verwerkt zijn in het Werkkapitaal en op de Effectieve Datum bestaan;
Toegestane Onttrekkingen:
de navolgende toegestane uitzonderingen op de Onttrekkingen:
[de reguliere managementvergoeding voor de Verkoper];
[@];
Transactie:
zoals gedefinieerd in de overweging onder D;
Tussentijdse Cijfers:
de management rapportage van de Vennootschappen inhoudende een winst- en verliesrekening van de Vennootschappen per de laatste dag voor de Leveringsdatum over de periode sinds de Effectieve Datum, aangehecht als Bijlage [@];
Uiteindelijke Aandeelhouder:
de heer/mevrouw [naam];
Vennootschap:
zoals gedefinieerd in de aanhef van deze Overeenkomst;
Vennootschappen:
de Vennootschap en de Dochtervennootschappen, gezamenlijk en individueel;
Verbonden Partij:
met betrekking tot een persoon of vennootschap:
elke persoon of vennootschap waarmee die persoon of vennootschap in een groep verbonden is;
elke dochtermaatschappij van die persoon of vennootschap;
elke persoon of vennootschap waarvan die persoon of vennootschap een dochtermaatschappij is en elke andere persoon of vennootschap die van de eerstbedoelde persoon of vennootschap een dochtermaatschappij is; en
elk lid van het bestuur of raad van commissarissen van die persoon of vennootschap, alsmede de echtgenoten, geregistreerd partners, levensgezellen of familieleden tot in de tweede graad rechte lijn of tweede graad zijlijn van voornoemde leden van het bestuur of raad van commissarissen.
In deze definitie wordt onder dochtermaatschappij en groep verstaan een dochtermaatschappij respectievelijk groep als bedoeld in de artikelen 2:24a en 2:24b BW; ten aanzien van natuurlijke personen en vennootschappen zijn die artikelen voor zover nodig van overeenkomstige toepassing;
Verkoper:
zoals omschreven in de aanhef van deze Overeenkomst;
Vermogensinstandhoudingsverklaring:
de vermogensinstandhoudingsverklaring aangehecht als Bijlage [@];
Vrijwaringen:
zoals gedefinieerd in Artikel 8.1;
Werkdag:
een dag waarop de banken in Nederland geopend zijn;
Werkkapitaal:
het verschil tussen enerzijds de vlottende activa inclusief het onderhanden werk (niet zijnde Liquide Middelen) en anderzijds de kortlopende passiva (niet zijnde Schulden) op de Effectieve Datum, berekend conform de voorbeeldberekening aangehecht als Bijlage [@].
De kopjes in deze Overeenkomst zijn slechts opgenomen ten behoeve van de overzichtelijkheid en nadrukkelijk niet ten behoeve van de uitleg van deze Overeenkomst.
In deze Overeenkomst:
zijn verwijzingen naar overwegingen, Artikelen en Bijlagen verwijzingen naar overwegingen, artikelen en bijlagen van deze Overeenkomst, tenzij uitdrukkelijk anders aangegeven;
zullen woorden die het enkelvoud aangeven tevens het meervoud omvatten en vice versa;
worden verwijzingen naar ‘beste weten van Xxxxxxxx’, ‘voor zover bekend’ of enige vergelijkbare uitdrukking geacht betrekking te hebben op de wetenschap van personen werkzaam bij Verkoper alsmede de Uiteindelijke Aandeelhouder, of de wetenschap die zij redelijkerwijze zouden moeten hebben;
worden woorden als “waaronder begrepen”, “inclusief”, “omvatten” of “met inbegrip van” gebruikt om aan te geven dat de opsomming waarop zij betrekken hebben niet limitatief is;
zal een verwijzing naar een datum die geen Werkdag is, worden opgevat als een verwijzing naar de eerstvolgende Werkdag, met dien verstande dat voor de berekening van termijnen de Algemene Termijnenwet wordt gevolgd.
Op voorwaarde van het plaatsvinden van de Levering worden de Aandelen geacht per de Effectieve Datum voor rekening en risico van Koper te komen.
de Ondernemingswaarde,
vermeerderd met de Liquide Middelen blijkend uit de Jaarrekening,
verminderd met de Schulden blijkend uit de Jaarrekening, en
vermeerderd met het verschil tussen het Werkkapitaal en het Referentie Werkkapitaal indien het Werkkapitaal zoals blijkende uit de Jaarrekening hoger is dan Referentie Werkkapitaal, of verminderd met het verschil tussen het Werkkapitaal en het Referentie Werkkapitaal indien het Werkkapitaal zoals blijkende uit de Jaarrekening lager is dan Referentie Werkkapitaal.
De Koopprijs is nader berekend en gespecificeerd in de Concept Afrekening bijgevoegd als Bijlage [@] en komt neer op een bedrag van EUR [@] (zegge: [@] euro). De Koopprijs wordt voldaan overeenkomstig Artikel 5.
Verkoper staat er voor in dat de Vennootschappen, gedurende de periode per de Effectieve Datum tot en met de Levering, de bedrijfsvoering en Onderneming op gebruikelijke wijze voortzetten.
[@];
[@].
geen overeenkomsten aangaan noch beslissingen nemen, anders dan passend in het kader van de voortzetting van de normale bedrijfsuitoefening van de Vennootschappen;
geen Onttrekkingen doen laten plaatsvinden;
niet buiten de normale bedrijfsvoering betalingen verrichten, op welke wijze dan ook, ten laste van de winst of reserves van de Vennootschappen;
geen salarisverhogingen of bonussen toekennen of toezeggen en evenmin anderszins de arbeidsvoorwaarden van personeel verbeteren;
geen belangrijke of materiele investeringen of desinvesteringen doen;
geen verplichtingen aangegaan die betrekking hebben op een van de aangelegenheden zoals hiervoor genoemd.
Xxxxxxxx draagt er zorg voor dat voor de Levering (i) de Vennootschappen niets meer te vorderen hebben van Xxxxxxxx, de Uiteindelijk Aandeelhouder en de aan hen Verbonden Partijen en (ii) dat Xxxxxxxx, de Uiteindelijk Aandeelhouder, en de aan hen Verbonden Partijen niets meer te vorderen hebben van de Vennootschappen. Tenzij uitdrukkelijk anders is bepaald in deze Overeenkomst, zal Xxxxxxxx ervoor zorgdragen dat alle overeenkomsten tussen enerzijds de Vennootschappen en anderzijds Verkoper, de Uiteindelijk Aandeelhouder en de aan hen Verbonden Partijen zullen zijn geëindigd voor de Levering.
Verkoper draagt er zorg voor dat de Vennootschappen voor de Levering zijn ontheven uit alle door de Vennootschappen afgegeven hoofdelijkheden, borgtochten of andere zekerheden en uit alle overige door de Vennootschappen aangegane verplichtingen voor zover die dienen tot zekerheid voor de nakoming van door derden, inclusief de Verkoper, Uiteindelijk Aandeelhouder en de aan hen Verbonden Partijen, aangegane verplichtingen.
De Koopprijs zal uiterlijk 1 Werkdag voor de Leveringsdatum door Xxxxx worden voldaan door overboeking naar de rekening derdengelden van de Notaris.
Verkoper overhandigt het aandeelhoudersregister van de Vennootschappen aan Koper;
Verkoper overhandigt aan Koper een USB met daarop de Due Diligence Informatie;
Verkoper en de Uiteindelijk Aandeelhouder overhandigen aan Xxxxx een ondertekende schriftelijke verklaring waarin zij verklaren dat zijzelf en de met hen Verbonden Partijen niets meer te vorderen te hebben van de Vennootschappen en dat zij de Vennootschappen finale kwijting verlenen voor alle vorderingen die zij jegens de Vennootschappen nog mochten hebben uit enige rechtsverhouding, met uitzondering van de eventuele vorderingen voortvloeiende uit deze Overeenkomst;
Verkoper ondertekent het besluit op grond waarvan (i) Verkoper wordt ontslagen en décharge wordt verleend als statutair bestuurder van de Vennootschappen en (ii) [NAAM] wordt benoemd als statutair bestuurder van de Vennootschappen, effectief per het moment direct na het verlijden van de Akte van Levering;
de Notaris tekent de overdracht van de Aandelen aan in het aandeelhoudersregister van de Vennootschap.
De Notaris houdt de Koopprijs ten behoeve van Koper tot het moment van het passeren van de Akte van Levering en ten behoeve van Xxxxxxxx vanaf het moment van passeren van de Akte van Levering. De eerste Werkdag na het passeren van de Akte van Levering zal de Notaris de Koopprijs overboeken op de bankrekening van Verkoper: [IBAN VERKOPER].
Verkoper zal (mede namens de Vennootschappen) op verzoek van Xxxxx en Koper zal op verzoek van Xxxxxxxx, voor zover redelijkerwijs van hen kan worden verlangd, die documenten ondertekenen die redelijkerwijs nodig zijn ter tenuitvoerlegging van deze Overeenkomst. Verkoper en Koper zullen voorts de handelingen verrichten die in verband daarmee redelijkerwijs van hen verlangd kunnen worden.
Koper verklaart, garandeert en staat er jegens Verkoper voor in dat elk van de navolgende garanties op de Leveringsdatum ieder afzonderlijk juist zijn:
Koper is rechtsgeldig en in overeenstemming met alle wettelijke vereisten opgericht;
Koper is niet failliet verklaard en verkeert evenmin in surseance van betaling. Er is geen verzoekschrift tot faillietverklaring respectievelijk tot verlening van surseance van betaling ingediend en/of in behandeling, en evenmin is de indiening van een dergelijk verzoekschrift te verwachten;
Xxxxx heeft alle vereiste interne goedkeuringen verkregen en alle interne procedures, waar nodig, gevolgd in verband met de ondertekening en de nakoming van de verplichtingen onder de Overeenkomst;
Koper heeft de vereiste bevoegdheid om deze Overeenkomst, en de overeenkomsten die daarmee verband houden, aan te gaan en zijn verplichtingen daaronder na te komen; en
het sluiten en de nakoming van deze Overeenkomst en de overeenkomsten die daarmee verband houden door Xxxxx, zijn niet in strijd met en leiden niet tot een schending van de statuten van Koper.
In geval van een inbreuk op enige door Verkoper verstrekte Garantie (een “Inbreuk”), zal Verkoper Koper, dan wel naar keuze van Koper de Vennootschappen, schadeloos stellen met inachtneming van het bepaalde in dit Artikel 7 en onverminderd andere remedies die Koper en/of de Vennootschappen toekomen.
De door Xxxxxxxx aan Koper te vergoeden schade ten gevolge van een Inbreuk (de “Schade”), wordt vastgesteld op het bedrag dat nodig is om Koper, dan wel naar keuze van Koper de Vennootschappen, in de positie te brengen waarin Xxxxx, dan wel naar keuze van Koper de Vennootschappen, zouden verkeren indien geen sprake zou zijn geweest van de desbetreffende Inbreuk. De Schade zal door Verkoper worden voldaan aan Koper of, naar keuze van Xxxxx, aan de Vennootschappen.
De Schade zal tevens alle kosten bevatten die door Koper en/of de Vennootschappen worden gemaakt in verband met het voorkomen of beperken van verlies of schade als gevolg van een Inbreuk, met inbegrip van alle redelijke juridische en andere kosten die worden gemaakt bij het aantrekken en instrueren van externe professionele adviseurs en/of deskundigen.
besparingen van Koper en/of de Vennootschappen als gevolg van de Inbreuk;
het bedrag van een teruggave van Xxxxxxxxx dat daadwerkelijk door Xxxxx en/of de Vennootschappen is ontvangen en/of de daadwerkelijke vermindering van door Koper of de Vennootschappen te betalen Belasting over de boekjaren voorafgaande aan de Effectieve Datum als gevolg van de Inbreuk;
het bedrag dat de Vennootschappen of Koper ontvangen uit hoofde van een verzekeringspolis of een aanspraak jegens een derde, voor zover het van de desbetreffende verzekeraar of derde ontvangen bedrag is toe te rekenen aan de feiten of omstandigheden die tot de Inbreuk hebben geleid.
Xxxxxxxx is slechts aansprakelijk voor Schade ten gevolge van een of meer Inbreuken indien (i) de aan een individuele Inbreuk ten grondslag liggende vordering tot vergoeding van de Schade minimaal EUR [@] (zegge: [@] euro) bedraagt en (ii) het totaalbedrag van de te vorderen Schade als gevolg van een of meer Inbreuken minimaal EUR [@] (zegge: [@] euro) bedraagt, in welk geval geldt dat Koper aanspraak maakt op vergoeding van de volledige Schade en niet slechts het meerdere.
De totale maximale aansprakelijkheid van Verkoper voor Schade als gevolg van een of meer Inbreuken, anders dan Inbreuken op een of meer Fundamentele Garanties, is beperkt tot een bedrag gelijk aan [@]% van de Koopprijs. De totale maximale aansprakelijkheid van Verkoper uit hoofde van deze Overeenkomst, anders dan bedoeld in de eerste zin van dit artikel, is beperkt tot een bedrag gelijk aan de Koopprijs.
met betrekking tot de Fundamentele Garanties: 10 jaar na de Leveringsdatum;
met betrekking tot de Garanties gerelateerd aan Belastingen (opgenomen in artikel [5] van Bijlage [1]): tot 6 maanden na het verstrijken van de wettelijke termijnen waarbinnen aanslagen, naheffingen, navorderingen en/of boetes kunnen worden opgelegd; en
met betrekking tot de overige Garanties: [18] [24] maanden na de Leveringsdatum,
steeds tenzij Koper aan Verkoper voor de van toepassing zijnde vervaldatum mededeling heeft gedaan van een (eventuele) Inbreuk overeenkomstig Artikel 7.9, in welk geval voor de betreffende Inbreuk de wettelijke verjaringstermijn geldt.
Koper zal een Inbreuk, en de feiten en omstandigheden die leiden tot een Inbreuk, binnen 20 Werkdagen na ontdekking daarvan schriftelijk aan Verkoper mededelen. Indien Koper Verkoper niet binnen deze termijn schriftelijk in kennis stelt, komt de aansprakelijkheid van Verkoper niet te vervallen door het verstrijken van deze termijn, behoudens indien en voor zover het gaat om Schade die is ontstaan of is toegenomen door de termijnoverschrijding en/of indien en voor zover de bewijspositie van Xxxxxxxx als gevolg van de termijnoverschrijding is aangetast.
Indien een Inbreuk het gevolg is van - of in verband staat met - een Derdenclaim, zal Koper Verkoper binnen redelijke termijn nadat Xxxxx met deze Derdenclaim bekend is geworden van de op dat moment aan Xxxxx bekende feiten in kennis stellen. Koper zal in overleg met Xxxxxxxx, en rekening houdend met de belangen van de Vennootschappen en Verkoper, die maatregelen nemen die redelijkerwijs nodig zijn om een dergelijke Derdenclaim te schikken of te betwisten.
Xxxxxxxx is niet aansprakelijk voor een Inbreuk indien en voor zover Koper voorafgaand aan de Leveringsdatum bekend was met de Inbreuk uit hoofde van de Due Diligence Informatie; "bekend was" veronderstelt in dit kader dat de Inbreuk en de gevolgen daarvan voldoende inzichtelijk waren voor Koper op basis van een eerste redelijke lezing van de Due Diligence Informatie. Onder "bekend was" en “Due Diligence Informatie” wordt niet begrepen de feiten en de informatie waarnaar in de Due Diligence Informatie wordt verwezen maar die niet daarin zijn opgenomen.
De beperkingen van aansprakelijkheid als bepaald in dit Artikel 7 zijn niet van toepassing, en de aansprakelijkheid van Verkoper is op geen enkele manier beperkt, in geval van opzet, misleiding of bedrog van de Vennootschappen, de Verkoper of aan Verkoper gelieerde personen, of in het geval dat de feiten of de omstandigheden die ten grondslag liggen aan de betreffende aansprakelijkheid het gevolg zijn van fraude of enig misdrijf van de Vennootschappen, de Verkoper of de daaraan gelieerde personen.
Verkoper is niet gehouden tot vergoeding van enige schade, kosten en verliezen van Xxxxxxxx en/of de Vennootschappen van welke aard dan ook indien en voor zover daar in de Jaarrekening of de Concept Afrekening expliciet in is voorzien.
De toepasselijkheid van titel 1 van boek 7 BW is uitdrukkelijk uitgesloten.
Ieder bedrag dat Xxxxxxxx aan Koper betaalt uit hoofde van deze Overeenkomst wordt beschouwd als aan verlaging en/of terugbetaling op de Koopprijs.
Verkoper vrijwaart Koper en stelt Koper schadeloos voor vorderingen of procedures die tegen Koper en/of de Vennootschappen worden ingesteld en voor schade, kosten en verliezen (allen in de breedste zin des woords) die Koper en/of de Vennootschappen mochten lijden of maken ten gevolge van of in verband met:
een of meer tekortkomingen in de nakoming van Artikel 4;
alle Belastingen die door de Vennootschappen verschuldigd zijn of worden en die betrekking hebben op de periode voorafgaand aan de Effectieve Datum, en alle boetes, verhogingen en rentes ten aanzien van de niet, of niet tijdige betaling van Belastingen of vanwege een onjuiste aangifte van Belastingen in de periode tot en met de Leveringsdatum;
[OPTIONEEL alle aanspraken, schade, claims, kosten en Belastingen samenhangend met, of voortvloeiend uit, Belastingen die door de Vennootschappen verschuldigd zijn of worden of waarvoor de Vennootschappen aansprakelijk worden gesteld ten aanzien van de periode tot de Leveringsdatum, voor zover die Belastingen voortvloeien uit de hoofdelijke aansprakelijkheid van de Vennootschappen voor belastingschulden van andere leden van de fiscale eenheid voor de vennootschapsbelasting van Xxxxxxxx (niet zijnde de Vennootschappen), zoals van tijd tot tijd gewijzigd, alsmede van door de Vennootschappen te betalen Belastingen waarvoor de Vennootschappen op basis van artikel 15ai Wet op de vennootschapsbelasting 1969 aansprakelijk zijn of worden gesteld ten gevolge van de verbreking van de fiscale eenheid];
[OPTIONEEL alle aanspraken, kosten, naheffingen, boetes, en schade verband houdende met, of voortvloeiend uit, betalingen of eventuele bijstortingsverplichtingen in verband met door de Vennootschappen afgesloten of op de Vennootschappen van toepassing zijnde pensioenregeling(en) en/of collectieve arbeidsovereenkomsten (CAO’s) over de periode tot aan de Leveringsdatum, met uitzondering van de reguliere betalings- en bijdrageverplichtingen van de Vennootschappen over de periode vanaf de Effectieve Datum];
alle aanspraken, schade, claims, kosten en Belastingen samenhangend met, of voortvloeiend uit [NADER IN TE VULLEN NAAR AANLEIDIN VAN DUE DILIGENCE].
(gezamenlijk en afzonderlijk de Vrijwaringen).
De beperkingen zoals opgenomen in Artikelen 7.6, 7.8 en 7.11 zijn niet van toepassing op de Vrijwaringen. De overige artikelen in Artikel 7 zijn (wel) zoveel mogelijk van overeenkomstige toepassing op de Vrijwaringen.
Tot meerdere zekerheid voor de nakoming van de verplichtingen van Xxxxxxxx uit hoofde van zijn verplichtingen onder deze Overeenkomst, zal Verkoper op de Leveringsdatum ten behoeve van Koper zekerheid stellen in de vorm van de Vermogensinstandhoudingsverklaring (mede te ondertekenen door de Uiteindelijk Aandeelhouder) voor de duur van [18] [24] maanden na de Leveringsdatum en een bedrag gelijk aan EUR [@],- (zegge: [@] euro), in de vorm zoals aangehecht als Bijlage [@].
geen activiteiten verrichten, dan wel op enigerlei wijze bij activiteiten betrokken zijn of daar een belang in hebben, die concurreren met of gelijk zijn aan de activiteiten van de Vennootschappen;
geen commerciële of professionele activiteiten verrichten met, of daartoe toenadering zoeken tot, enige persoon of onderneming die opdrachtgever, opdrachtnemer, afnemer of leverancier is of is geweest van de Vennootschappen;
geen opdrachtgever, opdrachtnemer, afnemer, leverancier of enige andere persoon of onderneming waarmee de Vennootschappen een contract hebben, ertoe aanzetten de verbintenis c.q relatie met de Vennootschappen te verbreken of te wijzigen; en/of
geen persoon die werkzaam is voor de Vennootschappen, in welke hoedanigheid dan ook, werven, in dienst nemen of daar anderszins een contract mee aangaan, en/of een dergelijk persoon trachten ertoe aanzetten de verbintenis c.q. relatie met de Vennootschappen te wijzigen of te verbreken.
In geval van een tekortkoming in de nakoming van een in Artikel 10.1 opgenomen verplichting door Xxxxxxxx respectievelijk de Uiteindelijke Aandeelhouder, zijn Verkoper respectievelijk de Uiteindelijke Aandeelhouder onmiddellijk, zonder dat enige verdere actie, formaliteit of ingebrekestelling is vereist, aan Xxxxx een direct opeisbare boete verschuldigd van EUR [50.000 (zegge: vijftigduizend euro)] voor iedere tekortkoming, vermeerderd met EUR [5.000 (zegge: vijfduizend euro)] voor iedere dag dat de tekortkoming voortduurt, zonder dat Koper enig verlies of enige schade dient te bewijzen en onverminderd het recht van Koper en/of de Vennootschappen om in aanvulling op deze boete volledige schadevergoeding te vorderen.
Koper, Xxxxxxxx en de Uiteindelijk Aandeelhouder verplichten zich tot algehele geheimhouding van alle vertrouwelijke informatie van of betreffende de andere Partijen of de Vennootschappen die in het kader van deze Overeenkomst is of zal worden uitgewisseld (waaronder de Due Diligence Informatie) of waarmee zij op andere wijze bekend zijn of geraken, tenzij dergelijke informatie (i) publiekelijk bekend is, (ii) aan derden bekend is geworden zonder dat daarmee dit artikel is geschonden, (iii) in het belang van de totstandkoming van deze Overeenkomst moet worden verstrekt door een Partij aan door hem ingeschakelde adviseurs of potentiële financiers, of (iv) op grond van een wettelijke verplichting openbaar dient te worden gemaakt. In een geval als bedoeld onder (iii) zal de betreffende Partij aan de door hem ingeschakelde adviseurs en/of de door hem benaderde potentiële financiers dezelfde geheimhoudingsverplichting opleggen. Een inbreuk door een ingeschakelde adviseur en/of benaderde potentiële financier zal worden beschouwd als een inbreuk van de Partij die deze adviseur of financier heeft ingeschakeld.
Alle kennisgevingen krachtens deze Overeenkomst worden schriftelijk vastgelegd en verstuurd aan de adressen vermeld in de aanhef van deze Overeenkomst met kopie per e-mail aan onderstaande e-mailadressen, tenzij één der Partijen een schriftelijke adreswijziging aan de andere Partij heeft doen toekomen:
Indien aan Verkoper: [@]
Met Cc. aan de advocaat / adviseur van Xxxxxxxx: [@]
Indien aan Koper: [@]
Met Cc. aan de advocaat / adviseur van Xxxxx: [@]
[Koper en Verkoper zullen op de Leveringsdatum een gezamenlijk persbericht uitgeven betreffende de Transactie.] Verkoper zal geen andere openbare mededelingen doen over of in verband met de Transactie zonder toestemming van Xxxxx.
Deze Overeenkomst vormt de volledige Overeenkomst tussen Partijen met betrekking tot de Transactie. Deze Overeenkomst vervangt alle voorafgaande mondelinge dan wel schriftelijke communicatie, correspondentie, contracten en overeenkomsten (waaronder de Intentieovereenkomst) tussen Partijen met betrekking tot de Transactie.
Partijen zijn niet gerechtigd om de voor hen uit deze Overeenkomst voortvloeiende rechten en/of verplichtingen over te dragen aan enige derde zonder de voorafgaande toestemming van de andere Partij.
Indien enige bepaling ongeldig mocht zijn, zullen de overige bepalingen hun volle werking behouden. In dat geval zullen Partijen de ongeldige bepaling vervangen door een geldige bepaling overeenkomstig het doel en de strekking van de Overeenkomst, en wel zodanig dat de nieuwe bepaling zo weinig mogelijk verschilt van de ongeldige bepaling.
Partijen doen onherroepelijk afstand van het recht om, nadat levering van de Aandelen heeft plaatsgevonden, gehele of gedeeltelijke ontbinding, vernietiging of wijziging van deze Overeenkomst te (doen) vorderen.
Iedere Partij draagt zijn eigen kosten voortvloeiend uit of betrekking hebbend op de totstandkoming en de uitvoering van de Overeenkomst, tenzij in de Overeenkomst uitdrukkelijk anders is bepaald. De kosten van de Notaris komen ten laste van de Vennootschap.
Deze Overeenkomst en eventuele geschillen voortvloeiende uit of anderszins samenhangende met deze Overeenkomst dan wel met overeenkomsten of niet-contractuele verbintenissen die hiervan het gevolg mochten zijn of met deze Overeenkomst samenhangen, zullen uitsluitend worden voorgelegd aan de bevoegde rechter te [Amsterdam].
- handtekeningenpagina volgt -
ALDUS OVEREENGEKOMEN EN ONDERTEKEND TE [PLAATS] OP [DATUM] DOOR:
|
|
|
|
|
|
[Verkoper] |
|
|
[Naam vertegenwoordiger]
|
|
|
[Koper] |
|
|
[Naam vertegenwoordiger]
|
|
|
[Vennootschap] |
|
|
[Naam vertegenwoordiger]
Voor akkoord met en gebondenheid aan Artikel 9, Artikel 10, Artikel 11 en Artikel 15:
|
|
|
Uiteindelijk Aandeelhouder |
|
|
[Naam]
Bijlage 1 Garanties (zie xxx.xxxxxxx.xxx/downloads).