ALGEMENE VOORWAARDEN IT DIENSTEN ESS

ALGEMENE VOORWAARDEN IT DIENSTEN ESS

EAGLESCIENCE SOFTWARE B.V., gevestigd en kantoorhoudende te Amsterdam aan de Xxxxxxxxx 000, 0000 XX, ingeschreven bij de Kamer van Koophandel Amsterdam onder nummer 65605586, (‘ESS’);

Een kopie van de Algemene Voorwaarden ligt ter inzage en kan worden opgehaald op kantoor bij Eaglescience Software. Tevens zendt ESS op verzoek Opdrachtgever een kosteloos een exemplaar van de Algemene Voorwaarden toe. Door de aanvaarding van de Offerte te bevestigen, of door op 'ik ga akkoord' in een selectievakje te klikken of door de Diensten af te nemen, accepteert Opdrachtgever de Algemene Voorwaarden.

1. ALGEMENE DEFINITIES

In de Algemene Voorwaarden, de Overeenkomsten en de daarbij behorende Bijlagen van ESS zijn de volgende definities van toepassing:

Acceptatie: goedkeuring van een Sprint door Opdrachtgever overeenkomstig de procedure in de Ontwikkelingsvoorwaarden en de Definition of Done;

Agile methodiek: methode voor softwareontwikkeling waarbij de nadruk ligt op goede communicatie, leren en samenwerking; werkende Software; flexibiliteit om zich aan te passen aan nieuwe zakelijke realiteiten.

Algemene Voorwaarden: algemene voorwaarden van ESS inzake ontwikkeling, licenties op Software, Onderhoud, SLA en Hosting;

Beschikbaarheid: De periode dat ESS in staat is voor Opdrachtgever Diensten te verrichten;

Bijlagen: (een) aanhangsel(s) bij een Overeenkomst;

Change: verandering in de Diensten;

Change Request: een verzoek tot aanpassing van het Onderhoud en/of de SLA;

Correctief Onderhoud: Het opsporen en herstellen van Fouten in de Software en/of de Apps, die door Opdrachtgever zijn gemeld;

Definition of Done: de beschrijving van de Acceptatiecriteria waaraan een overeengekomen Sprint of User Story moet voldoen.

Diensten: de door ESS (1) in het kader van de ontwikkeling van de Software te verrichten werkzaamheden, waaronder begrepen het vaststellen van het Technisch Ontwerp, het binnen het Team ontwikkelen van de Producten en het geven van training in het gebruik van de Software, (2) de Onderhoud/SLA, en (3) Hosting; een en ander conform het bepaalde in de Overeenkomsten en de Voorwaarden

Documentatie: de (online) gebruikersinformatie bij- en de technische omschrijving van de Software.

Fout of Gebrek: Een aantoonbaar en reproduceerbaar substantieel gebrek in de Software en/of de Apps, dat ertoe leidt dat de bewuste Software en/of de App afwijkt van de beschrijving ervan in de Documentatie dan wel de Functionele Specificaties of een Technisch Ontwerp.

Functionaliteit: de mate van zekerheid dat de verwerking van de gegevens binnen de Software en/of de App correct kan geschieden overeenkomstig de Documentatie.

Functionele Specificaties: de door Opdrachtgever omschreven specificaties waaraan de Software dient te voldoen;

Hersteltijd: de periode waarbinnen ESS – na melding van een Fout – zich zoveel mogelijk zal inspannen om de Fout zo snel mogelijk te herstellen;

Hostingovereenkomst: de overeenkomst waaronder ESS hostingdiensten verleent aan Opdrachtgever, inclusief de Voorwaarden en alle Bijlagen daarbij.

Netwerkconfiguratie: de apparatuur en bijbehorende besturingssoftware waarop de Software wordt geïnstalleerd;

Niet-standaard Changes: aanpassingen, waarbij meer werkzaamheden en middelen benodigd zijn dan wat normaal gesproken verwacht mag worden van Changes. Daarnaast betreft het hier Changes die niet gestandaardiseerd uit te voeren zijn. Hieronder vallen ook de aanpassingen, die een dermate hoge impact op de Software en/of de App (kunnen) hebben dat een apart project nodig is.

Nieuwe Versie: een opvolgende versie van een Software en/of de App met in overwegende mate nieuwe of gewijzigde functionaliteiten;

Offerte: het aanbod van ESS;

Onderhoud   (of   Support): Softwareonderhoud, zoals omschreven in de Onderhoudsovereenkomst;

Onderhoudsovereenkomst: onderhoudsovereenkomst/SLA betreffende Producten en Diensten inclusief de Voorwaarden en alle Bijlagen daarbij;

Onderhoudsvoorwaarden: specifiek op de Onderhoudsovereenkomst/SLA geschreven algemene voorwaarden;

Ondersteuning: Het verlenen van assistentie bij het gebruik van de Software en/of de Apps en/of de web server. Ondersteuning vindt telefonisch of per e-mail plaats;

Opdrachtgever: de in de aanhef van de Overeenkomst vermelde Partij;

Overeenkomst: verzamelnaam voor de tussen ESS en Opdrachtgever gesloten dienstenovereenkomst, waaronder begrepen, maar niet beperkt tot de diensten: Software ontwikkeling, Hosting en Onderhoud/SLA;

Partij(en): Opdrachtgever of ESS dan wel beide;

Persoonsgegevens: elk gegeven betreffende een direct of indirect geïdentificeerde of identificeerbare natuurlijke persoon, zoals gedefinieerd in de AVG.

Preventief Onderhoud: aanpassingen om te waarborgen dat de Software en/of de Apps blijven voldoen aan de in de Documentatie gestelde eisen;

Prioriteiten: een beschrijving van de ernst van een situatie zoals nader omschreven in de SLA; Product Back-log: de schriftelijke uitwerking van de Projectdoelstelling, Sprints en de omschrijving van de stand van zaken. Voorbeeld: indien een gespecificeerde module niet voldoet aan de Definition of Done, blijft deze in de Product Back-log, tenzij het Projectteam gezamenlijk anders beslist;

Producten: de Software, Sprint, Documentatie en de Technische Specificaties; Projecteigenaar: de vertegenwoordiger van Opdrachtgever die wordt ingezet in het Projectteam;

Projectteam: de Projecteigenaar, de Scrum Master en vertegenwoordigers van Opdrachtgever en ESS die de Definition of Done goedkeuren;

Reactietijd: de tijd na binnenkomst van een melding van een Fout, waarbinnen ESS zal aanvangen met het herstel van een Fout;

Scrum Master: de vertegenwoordiger van ESS in het Project Team;

Service Level: het afgesproken niveau van dienstverlening ten aanzien van de Beschikbaarheid.

Service Level Agreement (SLA): de in een Bijlage al dan niet samen met de Onderhoudsovereenkomst vastgelegde omschrijving met prestatie-indicatoren en kwaliteitseisen;

Serviceperiode: het tijdvak waarover Beschikbaarheid wordt gemeten en waarover ESS rapporteert;

SLA Diensten: de activiteiten die ESS ter uitvoering van de SLA verricht zoals vastgelegd in de bewuste SLA ;

Service Request: ieder verzoek van Opdrachtgever om aanvullende dienstverlening bijvoorbeeld met betrekking tot de afhandelingen van incidenten die geen Storing zijn; Service Window: het tijdvak waarbinnen ESS een SLA Dienst aanbiedt;

Service Uren: het tijdvak waarbinnen Fouten door Opdrachtgever aan ESS kunnen worden gemeld en waarbinnen het overeengekomen Onderhoud wordt verleend door ESS;

Software: de computersoftware die ESS ontwikkelt of heeft ontwikkeld voor Opdrachtgever; voor zover ESS ook een App heeft ontwikkeld voor Opdrachtgever, wordt deze geacht te zijn begrepen onder het begrip ‘Software’;

Sprint: incrementele oplevering van de Software (Agile-methodiek) door het Projectteam; Standaard Changes: veranderingen die gemakkelijk en vooraf te plannen zijn en een beperkt impact hebben, op afstand en gestandaardiseerd kunnen worden uitgevoerd;

Storing: een technisch probleem (anders dan een Fout) dat zich voordoet bij het gebruikmaken van de Software en/of de App via de Web Server;

Technisch Ontwerp: Document waarin technische elementen zijn omschreven (infrastructuur, hardware etc.);

Update: een nieuwe release van de Software en/of de App, waarin Fouten geheel of gedeeltelijk zijn verwijderd, actualisatie heeft plaatsgevonden of een beperkte wijziging van de functionaliteit is aangebracht;

User Story: korte beschrijving van de door opdrachtgever gewenste Functionaliteit; Verbeterde Versie: een patch of versie waarin een Fout is opgelost (inclusief een Update); Vergoeding(en): de door Opdrachtgever voor de Diensten aan ESS verschuldigde vergoedingen en geldende tarieven;

Vernieuwend Onderhoud: Updates en/of Nieuwe Versies;

Verwerkersovereenkomst: supplementaire overeenkomst waaronder ESS in het kader van de verlening van de Diensten als verwerker optreedt. De definities geldend voor de Verwerkersovereenkomst zijn daarin opgenomen.

Voorwaarden: de voorwaarden voor de ontwikkeling van de Software.

2. TOEPASSELIJKHEID VOORWAARDEN

2.1 Deze Algemene Voorwaarden zijn van toepassing op en maken onverbrekelijk deel uit van alle aanbiedingen, Overeenkomsten waarbij ESS Producten en/of Diensten van welke aard en onder welke benaming dan ook aan Opdrachtgever levert, de Overeenkomsten gesloten met ESS, de onderhandelingen voorafgaand aan het sluiten van een Overeenkomst, en alle andere rechtsverhoudingen met ESS, ook indien het Producten en/of Diensten in de Overeenkomst betreft die niet (nader) in de Algemene Voorwaarden zijn benoemd.

2.2 ESS wijst de toepasselijkheid van andere voorwaarden dan deze Algemene Voorwaarden op Overeenkomsten gesloten met ESS uitdrukkelijk van de hand.

2.3 Waar in de Algemene Voorwaarden of de Overeenkomst een definitie of begrip in enkelvoud is opgenomen, geldt ook het meervoud daarvan.

2.4 In geval van tegenstrijdigheid van de bepalingen in de Offerte en de Algemene Voorwaarden geldt de volgende rangorde:

1) Tekst van de Offerte;

2) Deze Algemene Voorwaarden;

3) Eventuele andere documenten.

2.5 Afwijkingen en/of aanvullingen op deze Algemene Voorwaarden zijn slechts geldig indien deze uitdrukkelijk schriftelijk en door de ter zake bevoegde persoon zijn overeengekomen.

2.6 Indien enige bepaling van deze Algemene Voorwaarden nietig is of vernietigd wordt, zullen de overige bepalingen van deze Algemene Voorwaarden volledig van kracht blijven. Partijen zullen in dat geval ter vervanging (een) nieuwe bepaling(en) vaststellen, waarmee zij zoveel als rechtens mogelijk is de bedoeling van de oorspronkelijke Overeenkomst of Voorwaarden volgen.

3. AANBIEDINGEN

3.1 Alle van ESS uitgaande Offertes, prijsopgaven, prijscouranten en dergelijke zijn vrijblijvend en gelden gedurende een periode van dertig (30) dagen na datum van het uitbrengen daarvan, tenzij er uit de bescheiden een andere termijn van geldigheid blijkt.

3.2 ESS is pas gebonden, nadat zij een opdracht schriftelijk heeft bevestigd. ESS wordt voorts geacht een opdracht te hebben aanvaard en/of een overeenkomst zal tussen partijen tot stand zijn gekomen, op het moment dat ESS met de uitvoering van een geplaatste opdracht is begonnen of één of meer bestelde zaken aan opdrachtgever heeft geleverd.

3.3 Mondelinge toezeggingen van of afspraken met personeelsleden of vertegenwoordigers van ESS, voor zover deze afwijken van gedane schriftelijke aanbiedingen, opdrachtbevestigingen of de Algemene Voorwaarden, zijn slechts voor ESS bindend na schriftelijke bevestiging door de directie van ESS.

3.4 Voor zover van toepassing, zal ESS met Opdrachtgever een Verwerkersovereenkomst aangaan.

4. ONTWIKKELING SOFTWARE: PROCEDURE EN VERPLICHTINGEN TEAM

4.1 ESS verbindt zich jegens Opdrachtgever om binnen het Team in overeenstemming met het in de Overeenkomst bepaalde het volgende te ontwikkelen en aan Opdrachtgever te leveren:

a. De Software in Sprints conform het vastgelegde Technisch Ontwerp en de Definition of Done;

b. De Documentatie beschreven in de Team back-log;

c. Eventueel: de Diensten zoals nader omschreven in een Bijlage.

Opdrachtgever verbindt zich jegens ESS om alle redelijke medewerking binnen het Team te verlenen.

4.2 Het Team ziet erop toe dat dat de Software met zorg wordt ontwikkeld, een en ander met inachtneming van het Technisch Ontwerp. Alvorens met de ontwikkelwerkzaamheden voor een Sprint aan te vangen of door te gaan, kan ESS verlangen dat Opdrachtgever zich schriftelijk geheel en onvoorwaardelijk akkoord verklaart met de Netwerkconfiguratie, Product back-log en het Technisch Ontwerp.

4.3 Het Team is verantwoordelijk voor het ontwikkelproces van de Software. Het Team toetst regelmatig de Sprints. Zo nodig past het Team in onderling overleg de werkwijze aan.

4.4 ESS is te allen tijde gerechtigd incrementele opleveringen te doen van de Sprints. ESS zal hiertoe Opdrachtgever vooraf inlichten, zodat Opdrachtgever desgewenst kan toetsten dat deze aan de Definition of Done voldoet.

4.5 ESS voert de in de Overeenkomst vastgelegde ontwikkelwerkzaamheden steeds uit op basis van een inspanningsverbintenis.

4.6 ESS zal de Software op de overeengekomen soort en formaat informatiedragers aan Opdrachtgever afleveren dan wel met gebruikmaking van telecommunicatiefaciliteiten (online) afleveren. ESS bepaalt de wijze van aflevering. Tevens zal ESS Opdrachtgever alle benodigde informatie verstrekken over de gebruikte compilers en linkers.

4.7 Uitsluitend indien schriftelijk tussen Partijen overeengekomen, zal ESS de Software op de Netwerkconfiguratie bij Opdrachtgever installeren. Bij gebreke van uitdrukkelijke afspraken hierover, zal Opdrachtgever zelf de Software installeren, inrichten, parametriseren, tunen en - indien nodig - de gebruikte apparatuur en gebruiksomgeving aanpassen. Tenzij schriftelijk anders overeengekomen, is ESS niet verplicht tot het uitvoeren van dataconversie.

4.8 ESS zal nauw samenwerken met Opdrachtgever om de opgeleverde Software te voorzien van de benodigde certificering.

5. ONTWIKKELING SOFTWARE: PROCEDURE EN VERPLICHTINGEN OPDRACHTGEVER

5.1 Opdrachtgever zal, ten behoeve van een goede uitvoering van de werkzaamheden kosteloos voorzien van de in het Team beschreven faciliteiten. De noodzakelijke inzet van Opdrachtgever dient met voldoende kwaliteit en tijdigheid te worden geleverd. Dit geldt zowel voor ondersteuning te leveren door de deelnemers in het Team, de contactpersonen, als voor de geplande inzet van medewerkers binnen de uit te voeren projectwerkzaamheden (inclusief testen). Wordt de voortgang van het project belemmerd door aan Opdrachtgever toe te rekenen omstandigheden, dan zal dit worden gemeld aan de betreffende contactpersoon en zal - indien dit leidt tot vertraging of extra kosten - de projectleider van ESS opgave doen van de consequenties hiervan voor het project. Dit kan leiden tot aanpassing van de planning of tot meerwerk.

5.2 Opdrachtgever staat steeds in voor de juistheid, volledigheid en consistentie van de aan ESS verstrekte gegevens, Functionele Specificaties en ontwerpen, ook indien die gegevens, Functionele Specificaties en ontwerpen van een derde afkomstig zijn. Onjuistheden, onvolledigheden en inconsistenties zijn steeds volledig voor rekening en risico van Opdrachtgever.

5.3 ESS is gerechtigd – maar niet verplicht – de juistheid, volledigheid en consistentie van de aan hem ter beschikking gestelde gegevens, specificaties of ontwerpen te onderzoeken en bij constatering van eventuele onvolkomenheden de overeengekomen werkzaamheden op te schorten totdat Opdrachtgever de betreffende onvolkomenheden heeft weggenomen. Opdrachtgever verplicht zich de hem bekende onvolkomenheden in de Specificaties of het ontwerp van de te ontwikkelen Software, steeds zo spoedig en volledig mogelijk aan ESS te melden.

5.4 Opdrachtgever is gehouden ESS alle redelijke medewerking te verlenen teneinde het Team in staat te stellen de Diensten naar behoren te verrichten; hieronder valt ook het verlenen van de benodigde medewerking voor certificering.

5.5 Prioriteitstelling zal steeds in goed overleg tussen Partijen tot stand worden gebracht.

6. SPRINTS

6.1 Opdrachtgever aanvaardt Sprints van de Software conform de Definition of Done in de staat waarin deze zich op het moment van aflevering bevindt (‘as is’), derhalve met alle zichtbare en onzichtbare fouten en Gebreken.

6.2 Partijen komen per Sprint een periode overeen. Elke Sprint begint met een Sprint planning bijeenkomst. In deze bijeenkomst geeft Opdrachtgever aan de hand van het actuele Producten back-log het werk aan wat hij graag gedaan wil hebben met het Team. Het Team selecteert in onderling overleg de items van de back-log die in één Sprint opgepakt kunnen worden. Het Team werkt deze items uit in taken en ESS voorziet Opdrachtgever van een uren-inschatting.

6.3 Opdrachtgever zal de goedkeuring van de Sprint laten uitvoeren door voldoende gekwalificeerd personeel en met voldoende omvang en diepgang, en hij zal de bevindingen ten aanzien van de Definition of Done overzichtelijk en begrijpelijk aan het Team rapporteren.

6.4 Het Team stelt de Definition of Done vast en past deze – waar nodig – aan. Na beëindiging van de Sprint inspecteert Opdrachtgever het opgeleverde werk aan de hand van de afgesproken Definition of Done.

6.5 ESS is gerechtigd zijn werkzaamheden op te schorten tot het moment waarop Opdrachtgever zich geheel en onvoorwaardelijk schriftelijk akkoord verklaart met de Definition of Done van een eerdere Sprint.

6.6 Indien bij het uitvoeren van de Acceptatietest blijkt dat de Software Gebreken bevat, zal Opdrachtgever het Team uiterlijk op de laatste dag van de testperiode door middel van een schriftelijk en gedetailleerd testrapport over deze Gebreken informeren. ESS zal zich naar beste vermogen inspannen de bedoelde Gebreken binnen een redelijke termijn te herstellen, waarbij ESS gerechtigd is tijdelijke oplossingen, programmaomwegen of probleem-vermijdende restricties in de Software aan te brengen. De herstelkosten komen voor rekening van Opdrachtgever. Desgewenst verschaft ESS Opdrachtgever een kostenplanning.

6.7 Opdrachtgever zal de Sprint niet weigeren op gronden die niet verband houden met de (of het) in het Team overeengekomen Definition of Done (daaronder begrepen het Technisch Ontwerp) noch op grond van kleine gebreken die operationele of productieve ingebruikname van de Software redelijkerwijs niet in de weg staan. Acceptatie van een Sprint mag voorts niet worden onthouden vanwege aspecten van de Software die slechts subjectief beoordeeld kunnen worden, zoals esthetische aspecten en aspecten betreffende de vormgeving van gebruikersinterfaces.

6.8 Acceptatie van de Software op van de wijzen als bedoeld in dit artikel heeft tot gevolg dat ESS gekweten is voor de nakoming van zijn verplichtingen inzake de ontwikkeling van de Software en, indien tevens de installatie door ESS is overeengekomen, van zijn verplichtingen inzake de installatie van de Software.

7. MEER- EN MINDERWERK

7.1 De Diensten worden altijd verricht op basis van nacalculatie. Uitgangspunt is dat ESS vooraf met Opdrachtgever de reikwijdte van de Diensten bepaalt. Meer- en minderwerk kan te allen tijde worden overeengekomen in een Team meeting en Opdrachtgever zal gehouden zijn de vergoedingen aan ESS te voldoen.

7.2 Indien ESS van mening is, dat een door Opdrachtgever, na ondertekening van de Overeenkomst, aangegeven projectwijziging een meer- en minderwerkopdracht is, zal hij daarvan melding doen aan Opdrachtgever alvorens tot uitvoering over te gaan.

7.3 De melding dient schriftelijk te geschieden en kan, wanneer de uitvoering van het werk zulks verlangt, worden voorafgegaan door een mondelinge, voorlopige melding. De melding moet, als Opdrachtgever daarom vraagt, worden gevolgd door een opgave van de prijsconsequenties. De opgave moet schriftelijk en behoorlijk gespecificeerd worden verstrekt en wordt vergezeld van een vergoedingenoverzicht.

7.4 Opdrachtgever zal telkenmale zo spoedig mogelijk beslissen over het voorgestelde meer- of minderwerk.

8. INTELLECTUELE EIGENDOMSRECHTEN

8.1 Het auteursrecht en alle eventuele overige rechten van intellectuele eigendom alsmede soortgelijke rechten tot bescherming van informatie met betrekking tot de Software, de app en de Documentatie, komen toe aan ESS, tenzij anders bepaald in een akte van overdracht die als Bijlage aan de Offerte is of wordt gehecht.

8.2 ESS garandeert aan Opdrachtgever dat de door haar zelf ontwikkelde Software en het aan Opdrachtgever toegestane gebruik daarvan geen inbreuk maken op intellectuele eigendomsrechten of soortgelijke rechten van derden, en dat hij volledig bevoegd is de in de Overeenkomst bedoelde rechten te verlenen. ESS vrijwaart Opdrachtgever voor schade die voor Opdrachtgever het gevolg is van beweerde inbreuk op zodanige rechten van derden, op voorwaarde dat Opdrachtgever een beweerde inbreuk direct aan ESS meldt en, indien ESS dat wenst, het verweer tegen zodanige bewering volledig overlaat aan ESS en deze daarbij alle verlangde medewerking en informatie verschaft.

8.3 In het geval van een inbreuk of beweerde inbreuk als in het derde lid bedoeld of naar het oordeel van ESS een gerede kans bestaat dat een zodanige inbreuk zich zou kunnen voordoen, is ESS gerechtigd de Software te vervangen of te wijzigen, zodanig, dat de inbreuk daardoor wordt opgeheven en aan de functionele eigenschappen van de Software zo min mogelijk afbreuk wordt gedaan. Als een inbreuk als in het derde lid bedoeld is vastgesteld bij rechterlijke uitspraak welke in kracht van gewijsde is gegaan en uitvoerbaar is in het land waar Opdrachtgever is gevestigd, en het blijkt dat een vervanging of wijziging niet mogelijk is zonder wezenlijke afbreuk aan de functionele eigenschappen of gebruiksmogelijkheden van de Software, is Opdrachtgever gerechtigd deze Overeenkomst te beëindigen.

8.4 De verplichting tot vrijwaring vervalt als de verweten inbreuk verband houdt (i) met door Opdrachtgever ter gebruik, bewerking, verwerking of incorporatie aan ESS ter beschikking gestelde materialen, dan wel (ii) met wijzigingen die Opdrachtgever in de Software of andere materialen heeft aangebracht of door derden heeft laten aanbrengen.

9. GARANTIE

9.1 ESS zal zich naar beste vermogen ervoor inspannen Gebreken in de Software buiten de Definition of Done binnen een redelijke termijn te herstellen indien deze binnen een periode van drie (3) maanden na de betreffende Sprint gedetailleerd omschreven schriftelijk bij ESS zijn gemeld. ESS kan hiervoor te allen tijde haar gebruikelijke tarieven van herstel in rekening brengen.

9.2 Na het constateren van een Gebrek of Fout zal de Opdrachtgever ESS daarvan zo spoedig mogelijk in kennis stellen door melding van deze Fout. De wijze van melding en afhandeling dient in de SLA overeengekomen te worden.

9.3 ESS staat er niet voor in dat de ontwikkelde Software geschikt is voor het feitelijke en/of beoogde gebruik door Opdrachtgever. ESS garandeert evenmin dat de Software zonder onderbreking, Fouten of overige Gebreken zal werken of dat steeds alle Fouten en Gebreken worden verbeterd.

9.4 De herstelverplichting van ESS vervalt indien Opdrachtgever zonder schriftelijke toestemming van ESS wijzigingen in de Software aanbrengt of laat aanbrengen, welke toestemming niet op onredelijke gronden zal worden onthouden.

9.5 Herstel van Gebreken zal geschieden op een door ESS te bepalen locatie. ESS is steeds gerechtigd tijdelijke oplossingen dan wel programmaomwegen of probleemvermijdende restricties in de Software aan te brengen.

9.6 ESS is niet verplicht tot herstel van verminkte of verloren gegane gegevens.

9.7 ESS heeft geen verplichting tot herstel van Xxxxxxxx die na afloop van de in artikel 12.1 bedoelde garantieperiode zijn gemeld, tenzij Partijen een onderhoudsovereenkomst hebben afgesloten die een herstelplicht omvat.

10. ONDERSTEUNING

10.1 Opdrachtgever is gehouden personeel van ESS toe te staan de nodige werkzaamheden te verrichten, alsmede alle verdere redelijkerwijs van hem te verwachten medewerking te verlenen aan ESS.

10.2 Ondersteuning door ESS kan slechts telefonisch of schriftelijk per e-mail worden ingeroepen door de nader gespecificeerde werknemers of afdeling van Opdrachtgever.

10.3 Opdrachtgever fungeert als eerste aanspreekpunt voor alle vragen en klachten van gebruikers en dient hiervoor de front-end van de eigen service desk te bemannen.

10.4 ESS heeft geen verplichting tot ondersteuning, tenzij Partijen een SLA hebben afgesloten die een ondersteuningsplicht omvat.

11. VERGOEDINGEN

11.1 Voor het vaststellen van de hoogte van de Vergoeding gelden steeds de gegevens die ESS daarvoor heeft vastgesteld.

11.2 Voor de in deze Voorwaarden bedoelde Diensten betaalt Opdrachtgever aan ESS de Vergoedingen zoals vermeld in de Offerte. Tenzij uitdrukkelijk schriftelijk anders overeengekomen, vindt facturering van de Diensten te allen tijde plaats op basis van nacalculatie.

11.3 Alle opgegeven prijzen worden vermeld in EURO en zijn exclusief omzetbelasting (B.T.W.) en andere door de overheid opgelegde heffingen.

11.4 Tenzij in de Offerte uitdrukkelijk anders staat aangegeven, of dit uitdrukkelijk is overeengekomen zijn reisuren, reis- en verblijfkosten, extra uren en andere aan de werkzaamheden gebonden bijzondere kosten niet bij de Vergoedingen inbegrepen. Voor zover deze kosten niet zijn inbegrepen, kunnen ze door ESS apart in rekening worden gebracht.

11.5 De aanbiedingen van ESS en de overeengekomen prijs tussen ESS en opdrachtgever zijn gebaseerd op ten tijde van de aanbieding of overeenkomst geldende prijsbepalende factoren. Indien zich vóór of tijdens de uitvoering van de overeenkomst een verhoging van deze prijsbepalende factoren mocht voordoen, is ESS gerechtigd om een daardoor ontstane (kost)prijsverhoging aan opdrachtgever door te berekenen.

11.6 Opdrachtgever is verplicht om de facturen van ESS binnen éénentwintig (21) dagen na factuurdatum zonder enige verrekening of bevoegdheid tot opschorting te voldoen. Deze termijn is een fatale termijn en opdrachtgever is direct in verzuim indien zij binnen de gestelde termijn niet aan haar betalingsverplichtingen mocht hebben voldaan.

11.7 Indien opdrachtgever met tijdige betaling in gebreke blijft, zal deze ingaande éénentwintig

(21) dagen na factuurdatum aan ESS van rechtswege, naast de wettelijke commerciële rente ex artikel 6: 119, 6:119a en 6:120 BW verschuldigd zijn.

11.8 Al wat ESS van opdrachtgever heeft te vorderen zal onmiddellijk en zonder ingebrekestelling of aanmaning opeisbaar zijn, indien opdrachtgever één of meer andere facturen niet binnen de gestelde termijn heeft voldaan en in verzuim is.

11.9 Naast het verschuldigde uit hoofde van de verzonden facturen is ESS gerechtigd om alle kosten te vorderen, die opdrachtgever wegens niet of niet tijdige betaling heeft veroorzaakt. Deze kosten omvatten in ieder geval de kosten voortvloeiende uit gerechtelijke maatregelen alsmede de buitengerechtelijke kosten. ESS heeft het recht om haar vordering ter incasso uit handen te geven. Indien ESS haar vordering uit handen geeft, is opdrachtgever gehouden de daaraan verbonden buitengerechtelijke kosten te voldoen, welke 15 % van de totale vordering bedragen, zulks met een minimum van € 175,- per vordering.

11.10 Werkzaamheden wegens het onderzoek of herstel van Xxxxxx of storingen, welke voortvloeien uit het oneigenlijk gebruik van de Software en/of de Apps of van buiten komende oorzaken, zoals koppelingen met gebruikmaking van materialen die niet onder de Overeenkomst vallen, behoren niet tot de verplichtingen van ESS en ESS kan hiervoor Opdrachtgever apart een Vergoeding in rekening brengen tegen de geldende tarieven.

11.11 ESS is gerechtigd de overeengekomen Vergoedingen met vooraankondiging periodiek te wijzigen.

11.12 Indien voor bepaalde werkzaamheden is overeengekomen dat betaling volgens nacalculatie zal plaatsvinden, zal ESS in de factuur specificatie, op aangeven van de Opdrachtgever, opgave doen van het aantal en de data van de werkelijk en noodzakelijk bestede dagen of uren van personeel, met een korte en duidelijke omschrijving van de verrichte werkzaamheden alsmede een omschrijving van de eventuele reis- en verblijfkosten, voor zover deze niet zijn inbegrepen in de dag- of uurtarieven.

12. Geheimhouding en non-concurrentie

12.1 Partijen zijn ten opzichte van elkaar verplicht geheimhouding te betrachten ter zake van alle informatie en gegevens die zij van elkaar ontvangen, tenzij een wettelijke plicht openbaarmaking van die informatie en/of gegevens gebiedt. Het is een Partij niet toegestaan zonder voorafgaande uitdrukkelijke toestemming van de andere Partij op enigerlei wijze, direct of indirect, informatie en/of gegevens met betrekking tot de andere Partij openbaar te (doen) maken of aan een derde ter beschikking te stellen. De plicht tot geheimhouding eindigt één jaar na het beëindigen van de bewuste Overeenkomst, tenzij anders is overeengekomen.

12.2 Onder vertrouwelijke informatie wordt in ieder geval verstaan: (a) Hetzij mondelinge, schriftelijke of elektronische informatie, al dan niet als vertrouwelijk aangemerkt, die bestaat uit gegevens of informatie van de bekendmakende partij, daaronder begrepen opdrachtgeverinformatie, technische informatie, waaronder met betrekking tot de producten en/of diensten, accountgegevens, informatie met betrekking tot business planning en de bedrijfsvoering, informatie met betrekking tot administratieve, financiële, of marketing activiteiten, informatie over medewerkers, knowhow en overige bedrijfseigen informatie; en (b) Informatie en gegevens zullen in ieder geval als vertrouwelijk worden beschouwd indien deze door één der partijen als zodanig zijn aangeduid.

12.3 In geval van beëindiging van de Overeenkomst zullen naar keuze van ESS de door ESS aan Opdrachtgever ter beschikking gestelde gegevens en informatie worden vernietigd of op een ander overeen te komen wijze worden geretourneerd, waarbij de kosten van vernietiging dan wel retournering voor Opdrachtgever zijn.

12.4 Geen der partijen zal zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere partij in publicaties of reclame-uitingen van de overeenkomst melding maken, waarbij partijen elkaar de vereiste schriftelijke toestemming niet op onredelijke gronden zullen onthouden. Dit laat onverlet het recht van ESS om bij (potentiële) andere opdrachtgevers de naam van Opdrachtgever, alsmede een korte omschrijving van de werkzaamheden te noemen als referentie.

12.5 Opdrachtgever zal gedurende de looptijd van de Overeenkomst alsmede één (1) jaar na beëindiging daarvan geen medewerkers van ESS, die betrokken zijn geweest bij de uitvoering van de Overeenkomst, in dienst nemen dan wel anderszins, direct of indirect, voor zich laten werken, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van ESS.

12.6 Indien Opdrachtgever dit artikel overtreedt, dan verbeurt opdrachtgever tegenover ESS een direct opeisbare boete van € 2.000,- per dag dat de overtreding voortduurt, zulks onverminderd de verplichting tot het vergoeden van daadwerkelijk geleden schade voor zover deze de verbeurde boete overtreft. Onder schade wordt in ieder geval begrepen de door ESS te maken opleidings- en wervingskosten

13. AANSPRAKELIJKHEID

13.1 Ieder der Partijen is verantwoordelijk en aansprakelijk voor de schade en/of het nadeel dat ontstaat als gevolg van het eigen handelen of nalaten onder de Overeenkomst en met inachtneming van het bepaalde ten aanzien van aansprakelijkheid.

13.2 De totale aansprakelijkheid van ESS jegens Opdrachtgever wegens een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van een Overeenkomst of uit enige andere hoofde, is voor de looptijd van de Overeenkomst/per gebeurtenis beperkt tot vergoeding van directe schade tot maximaal het bedrag van het totaal van de door Opdrachtgever in de twaalf

(12) maanden voorafgaand aan het schadeveroorzakende feit op grond van de betaalde Vergoedingen (inclusief BTW), met een maximum van € 10.000,--.

13.3 Onder directe schade wordt uitsluitend verstaan:

a. Aantoonbare redelijke kosten die Opdrachtgever zou moeten maken om de prestatie van ESS aan de Overeenkomst te laten beantwoorden. Deze schade wordt niet vergoed indien de Overeenkomst wordt ontbonden of indien de schade is te wijten aan Opdrachtgever;

b. Materiële schade aan andere eigendommen (daaronder begrepen de Randapparatuur) van de andere Partij en/of derden;

c. Aantoonbare redelijke kosten, gemaakt ter vaststelling van de oorzaak en de omvang van de schade, mits de vaststelling betrekking heeft op directe schade in de zin van deze Overeenkomst;

d. Aantoonbare redelijke kosten, gemaakt ter voorkoming of beperking van schade, mits de Partij die ze vordert aantoont dat deze kosten hebben geleid tot beperking van directe schade in de zin van de Overeenkomst.

13.4 De aansprakelijkheid van Partijen voor ander vormen van schade, waaronder begrepen gederfde winst, gemiste besparingen, verminderde goodwill, schade door bedrijfsstagnatie, en schade als gevolg van aanspraken van afnemers van Opdrachtgever is uitgesloten. Eveneens is uitgesloten de aansprakelijkheid van ESS wegens verminking, vernietiging of verlies van bestanden, gegevens, documenten of andere informatiedragers van Opdrachtgever.

13.5 Met inachtneming van het overig bepaalde in deze Overeenkomst zijn partijen niet aansprakelijk voor schade, van welke aard ook, doordat de ene partij is uitgegaan van door de andere partij verstrekte onjuiste en/of onvolledige gegevens en/of materialen en/of werkomstandigheden, tenzij deze onjuistheid of onvolledigheid voor haar kenbaar behoorde te zijn.

13.6 Een Partij kan niet aansprakelijk worden gesteld indien medewerkers van de andere Partij hulpmiddelen kwijtraken, uitleveren, geven of lenen dat gevolg kan hebben voor de informatiebeveiliging wat kan leiden tot directe of indirecte schade. Hetzelfde geldt voor het door medewerkers van de andere Partij door oneigenlijk gebruik of opzettelijk binnenhalen van virussen/ kwaadaardige software, het uitlokken van cyberaanvallen of ieder ander gevaar ten aanzien van een goede borging van de informatiebeveiliging.

13.7 Tenzij nakoming door ESS blijvend onmogelijk is, ontstaat de aansprakelijkheid van ESS wegens een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van een Overeenkomst slechts indien Opdrachtgever ESS onverwijld schriftelijk in gebreke stelt, waarbij een redelijke termijn voor de zuivering van de tekortkoming wordt gesteld, en ESS ook na die termijn toerekenbaar blijft tekortschieten in de nakoming van zijn verplichtingen. De ingebrekestelling dient een volledige en gedetailleerde omschrijving van de gestelde tekortkoming te bevatten, zodat ESS daadwerkelijk in de gelegenheid is adequaat te reageren op de ingebrekestelling.

13.8 Voorwaarde voor het ontstaan van enig recht op schadevergoeding is steeds dat Opdrachtgever de schade zo spoedig mogelijk na het ontstaan daarvan schriftelijk bij ESS meldt. Iedere vordering tot schadevergoeding tegen ESS vervalt door het enkele verloop van twaalf (12) na het ontstaan van de vordering.

14. OVERMACHT

14.1 Geen van de Partijen is gehouden tot het nakomen van enige verplichting, daaronder begrepen enige tussen Partijen overeengekomen garantieverplichting, indien een Partij daartoe verhinderd is als gevolg van overmacht. Onder overmacht wordt mede verstaan: overmacht van toeleveranciers van ESS, het niet naar behoren nakomen van verplichtingen van toeleveranciers die door Opdrachtgever aan ESS zijn voorgeschreven, overheidsmaatregelen, elektriciteitsstoring, storing van internet, computernetwerk- of

telecommunicatiefaciliteiten, een hack of cyberaanval, (burger)oorlog, staking, algemene vervoersproblemen en terrorisme.

14.2 Indien een overmachtssituatie langer dan negentig (90) dagen duurt, heeft elk van de Partijen het recht om de Overeenkomst schriftelijk te ontbinden. Wat reeds op grond van de Overeenkomst gepresteerd is, wordt in dat geval naar verhouding afgerekend, zonder dat Partijen elkaar voor het overige iets verschuldigd zullen zijn.

15. LOOPTIJD EN BEËINDIGING

15.1 De Overeenkomst gaat in op het moment van ondertekening van de Offerte en heeft een onbepaalde looptijd. Een Overeenkomst kan door iedere Partij schriftelijk worden opgezegd met inachtneming van opzegtermijn van een (1) maand.

15.2 Aan elk der Partijen komt de bevoegdheid tot gehele of gedeeltelijke ontbinding van de Overeenkomst(en) slechts toe indien de andere Partij, na een deugdelijke en zo gedetailleerd mogelijke schriftelijke ingebrekestelling waarbij een redelijke termijn gesteld wordt voor zuivering van de tekortkoming, toerekenbaar tekortschiet in de nakoming van wezenlijke verplichtingen ingevolge de Overeenkomst.

15.3 Elk van de Partijen kan de Overeenkomst zonder ingebrekestelling met onmiddellijke ingang geheel of gedeeltelijk schriftelijk opzeggen en voor zover van toepassing: (a) indien aan de andere Partij - al dan niet voorlopig - surséance van betaling wordt verleend, (b) indien ten aanzien van de andere Partij faillissement wordt aangevraagd, of (c) indien de onderneming van de andere Partij wordt geliquideerd of beëindigd anders dan ten behoeve van een herstructurering van ondernemingen. ESS is in verband met een dergelijke beëindiging niet tot restitutie van reeds ontvangen gelden dan wel tot schadevergoeding gehouden. Ingeval van faillissement van Opdrachtgever vervalt het recht tot gebruik van de Diensten en de interface.

15.4 De ontbinding geschiedt door middel van een schriftelijke verklaring zonder dat ESS gehouden is tot enige schadevergoeding of garantie.

15.5 Alle vorderingen van ESS die zij op dat moment op de Opdrachtgever heeft of zal verkrijgen, zullen terstond en volledig opeisbaar zijn.

15.6 Beëindiging van de Overeenkomst en de SLA, op welke grond ook, heeft automatisch tot gevolg dat de (Sub-)verwerkersovereenkomst eindigt, tenzij Partijen schriftelijk anders overeenkomen.

15.7 Op het moment van de beëindiging om welke reden ook reeds ter uitvoering van de Overeenkomst verrichte prestaties zullen geen voorwerp van ongedaanmaking zijn, tenzij Opdrachtgever bewijst dat ESS ten aanzien van een wezenlijk deel van die prestaties in verzuim is. In dat geval wordt de waarde van de reeds door ESS verrichte prestaties voor Opdrachtgever (behoudens tegenbewijs) op gelijk aan die van de reeds betaalde vergoedingen bepaald. Bedragen die ESS vóór de beëindiging heeft gefactureerd in verband met hetgeen ESS ter uitvoering van de Overeenkomst reeds naar behoren heeft verricht of geleverd, blijven met inachtneming van het in de vorige

xxxxxx bepaalde onverminderd verschuldigd en worden op het moment van de ontbinding direct opeisbaar.

15.8 Verplichtingen, die naar hun aard bestemd zijn om ook na beëindiging van deze Overeenkomst voort te duren, blijven na beëindiging van de Overeenkomst gelden. Tot deze bepalingen behoren onder meer bepalingen inzake geheimhouding, aansprakelijkheid en toepasselijk recht.

16. TOEPASSELIJK RECHT EN GESCHILLENOPLOSSING

16.1 Op deze Algemene Voorwaarden en de Overeenkomsten is uitsluitend Nederlands recht van toepassing.

16.2 Eventuele conflicten zullen eerst met elkaar besproken worden waarbij beide partijen zich inspannen om deze in goed overleg met elkaar op te lossen. Geschillen over of in verband met een Overeenkomst worden uitsluitend voorgelegd aan de bevoegde rechter te Amsterdam.

17. SLOTBEPALINGEN

17.1 De overwegingen maken onderdeel uit van een Overeenkomst.

17.2 In gevallen waarin de Overeenkomst niet voorziet, beslissen partijen in onderling overleg.

17.3 Partijen stellen elkaar steeds binnen een redelijke termijn schriftelijk op de hoogte van enige wijzigingen in naam, postadres, e-mailadres, telefoonnummer en desgevraagd IBAN.

17.4 Het is Partijen niet toegestaan om hun contractpositie in welke vorm dan ook over te dragen aan derden zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de wederpartij. Aan zo’n toestemming kunnen voorwaarden worden verbonden. In elk geval geldt daarbij de volgende voorwaarde:

17.5 Alle verplichtingen van de overdragende Partij gaan over op de Partij die overgedragen krijgt.

17.6 De Algemene Voorwaarden, de Offerte, en de daarbij behorende bijlagen vormen één geheel en zij bevatten alle bepalingen en bedingen welke op de verhouding van toepassing zijn; zij treden in de plaats van alle andere overeenkomsten, welke hetzij mondeling hetzij schriftelijk vóór de datum van ondertekening van deze Overeenkomst tussen Partijen ter zake van het onderwerp van deze Overeenkomst mochten zijn gesloten.