Definities
GEA NEDERLAND STANDAARD VERKOOPVOORWAARDEN
VOOR MACHINES EN INSTALLATIES (NATIONALE EN INTERNATIONALE HANDEL)
MARCH 2023
Definities
Term | Betekenis |
Certificaat van Acceptatie | Een acceptatiecertificaat dat wordt afgegeven indien de Levering (of indien van toepassing een deel daarvan) geacht wordt de Acceptatietesten met succes te hebben doorstaan in overeenstemming met deze Voorwaarden. |
Acceptatietesten | Eventuele acceptatietesten ten aanzien van de Levering, zoals bedongen in het Contract. |
Referentiedatum | De datum van het Aanbod van de Opdrachtnemer. |
Wijzigingsopdracht | Een schriftelijk document dat rechtsgeldig is ondertekend door vertegenwoordigers van de Koper en de Opdrachtnemer en waarin een Wijzigingsverzoek is vastgelegd. |
Wijzigingsverzoek | Een verzoek tot wijziging van de Levering van de Opdrachtnemer, inclusief de middelen of methodes van de Opdrachtnemer tot ui tvoering van de Levering. |
Gewijzigde wet- en regelgeving | Wijzigingen of vaststellingen van richtlijnen, wetten, regels, reguleringen, codes of standaarden of nieuwe of afwijkende interpretaties daarvan. |
Contract | Het contract dat wordt gesloten tussen de Koper en de Opdrachtnemer met betrekking tot verschaffing van de Levering door de Opdrachtnemer. |
Opdrachtnemer | de GEA-onderneming of nevenvestiging van GEA met zetel in Nederland die het aanbod van Opdrachtgever uitbrengt voor de Levering die moet worden geleverd aan de Koper of die het Contract met de Koper aangaat. |
Aanbod van de Opdrachtnemer | De offerte of het aanbod van de Opdrachtnemer met betrekking tot de Levering, inclusief eventuele Locatiediensten (voor zover expliciet opgenomen). |
Contractprijs | De Contractprijs zoals vermeld in het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, in het Contract. |
Kosten | Alle door de Opdrachtnemer gemaakte of te maken (on)kosten, inclusief overheadkosten, verzekeringskosten, financieringskosten en soortgelijke toeslagen en een redelijke winst; bij de berekening van de Kosten worden kosten van het personeel van de Opdrachtnemer gebaseerd op de periodieke tarieven van de Opdrachtnemer zoals uiteengezet in het Aanbod van de Opdrachtnemer of, indien deze niet daarin zijn opgenomen, volgens de tarieven van de Opdrachtnemer die van kracht zijn ten tijde van uitvoering van het werk. |
Dag | Een kalenderdag. |
Gebrek | Een gebrek, inclusief nalaten, ten tijde van de levering met betrekking tot het vakmanschap of de materialen van de Zaken of nalaten om documentatie op te stellen of Locatiediensten te verschaffen in overeenstemming met een in commercieel opzicht redelijke mate van vakkundigheid en zorgvuldigheid. |
Exportcontrolegebeur tenis | Een situatie waarin als gevolg van Exportcontroleregelingen een Exportvergunning is benodigd of additionele kosten of vertraging of verhindering van de prestati e van de Opdrachtnemer worden veroorzaakt of het Contract redelijkerwijs niet uitgevoerd kan worden. |
Exportcontroleregelin gen | Alle toepasselijke nationale en internationale wet- en regelgeving, bevelen, embargo’s, administratieve praktijken of besluiten die de handel in de Zaken verbieden of beperken. |
Exportvergunning | Een vergunning of gelijkwaardige formele goedkeuring door de bevoegde autoriteiten met betrekking tot de levering van de Zaken op basis van dit Contract, welke vergunning of goedkeuring op basis van de Exportcontroleregelingen verkregen moet worden door de Opdrachtnemer. |
Overmacht | Oorlogshandelingen, terrorisme, oproer, onlusten, embargo’s, vertragingen of weigeringen van export- of importvergunningen, epidemieën, stakingen, brand, vervoersvertragingen of vertraging in douaneafhandelingen, aardbevingen, overstromingen, orkanen, tyfoons, storm, de onderbreking, uitval of vermindering van nutsvoorzieningen, inclusief maar niet beperkt tot elektriciteit, gas, water of telefoondiensten andere natuurrampen, overhei dsingrijpen of andere omstandigheden die buiten de macht van een Partij liggen. |
Zaken | De installatie, apparatuur, onderdelen en materialen die geleverd moeten worden door of namens de Opdrachtnemer, zoals expliciet opgenomen in het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract. |
Inclusief | Inclusief, maar niet beperkt tot |
Incoterm | De reeks vooraf vastgestelde commerciële voorwaarden die wordt gepubliceerd onder de naam Incoterm® door de International Chamber of Commerce (Parijs) zoals deze gelden ten tijde van de Referentiedatum. Een definitie of uitdrukking die wordt gedefinieerd in, of waaraan een specifieke betekenis wordt toegekend door, de bepalingen van een toepasselijke Incoterm hebben dezelfde betekenis in deze Voorwaarden; indien er echter enig conflict besta at tussen de bepalingen van de Incoterm en deze Voorwaarden, zullen deze laatste prevaleren. |
Procesgaranties | De door de Opdrachtnemer in het Contract gegeven garanties dat de Zaken voldoen aan bepaalde vereisten met betrekking tot het proces, de prestatie of functionaliteit, op voorwaarde dat een dergelijke garantie altijd expliciet is vermeld en wordt aangeduid als “Proceduregarantie” in het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract. |
Koper | De klant van de Opdrachtnemer in het kader van het Contract. |
Taken van de Koper | Alle werkzaamheden (inclusief civiele werken, apparatuur, documentatie en diensten) met betrekking tot de Levering die niet expliciet zijn opgenomen in de Levering van de Opdrachtnemer, inclusief werkzaamheden die in deze Voorwaarden of het Aanbod van de Opdrachtnemer zijn aangeduid als zijnde de verantwoordelijkheid van de Koper (inclusief derden waar de Koper voor verantwoordelijk is). |
Schema | Het tijdschema voor de Levering zoals uiteengezet in het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, in het Contract, welk Schema gewijzigd kan worden in overeenstemming met Artikel 6.6 van deze Voorwaarden. |
Levering | De Zaken, documentatie en diensten (inclusief eventuele Locatiediensten) die expliciet zijn aangeduid als de verantwoordelijkheid van de Opdrachtnemer in het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract. |
Locatie | De plaats waar de Levering uitgevoerd moet worden. |
Locatiediensten | De door de Opdrachtnemer op de Locatie te leveren diensten, inclusief (indien van toepassing) de opbouw, inbedrijfstelling en uitvoering van acceptatietesten ten aanzien van de Zaken of het toezicht daarop, zoals expliciet aangeduid als verantwoordelijkheid van de Opdrachtnemer in het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract. |
Testprotocol | Heeft de betekenis zoals uiteengezet in paragraaf 2 van Bijlage A. |
Voorwaarden | Deze Leveringsvoorwaarden en Locatiediensten, inclusief Bijlage A (indien van toepassing). |
Garantievoorwaarden | Hebben de betekenis zoals vermeld in Artikel 8.1.5. |
Garantieperiode | Tenzij anders bepaald in het Aanbod van de Opdrachtnemer, of in het Contract, een vaste en niet-verlengbare periode van twaalf (12) maanden vanaf de datum van initiële bediening van de Zaken of achttien (18) maanden vanaf de gereedheid voor levering van de betreffende Zaken of dienst en, al naargelang welke periode het kortst is. |
Algemene bepalingen
Deze Voorwaarden zijn van toepassing op en vormen een integraal onderdeel van ieder Aanbod van de Opdrachtnemer en van elk Contract.
Iedere bepaling van de aankooporder van de Koper, het aanbod, de aanvaarding of een ander document of vereiste van de Koper die onderdeel uitmaakt van het Contract en conflicteert met of inconsistent is met deze Voorwaarden of additionele of andere aansprakelijkheden oplegt aan de Opdrachtnemer dan die welke zijn uiteengezet in de Voorwaarden, is niet van toepassing met betrekking tot het Contract en is niet rechtsgeldig. Eventuele aankoopvoorwaarden van de Koper zijn niet van toepassing op het Contract en zijn niet rechtsgeldig.
Deze Voorwaarden prevaleren ten opzichte van alle inconsistente of conflicterende bepalingen van het Contract (inclusief het Aanbod van de Opdrachtnemer), behalve en slechts indien (i) de Opdrachtnemer middels zijn Aanbod van de Opdrachtnemer of een rechtsgeldig ondertekend document expliciet een bepaling van deze Voorwaarden heeft gewijzigd en de betreffende bepaling van deze Voorwaarden heeft aangeduid als zijnde gewijzigd of (ii) deze Voorwaarden expliciet voorzien in een mogelijkheid tot afwijking van de betreffende bepaling in het Aanbod van de Opdrachtnemer of in het Contract.
1. Levering:
1.1 De werkzaamheden van de Opdrachtnemer worden beperkt tot de Levering. De Koper is verantwoordelijk voor de Taken van de Koper.
1.2 Indien de Levering gekoppeld moet worden met andere apparatuur van de Koper of andere Opdrachtnemers van de Koper, is de Koper verantwoordelijk voor een dergelijke koppeling, inclusief de dimensies en compatibiliteit.
2. Wijzigingsopdracht / Uitvoering van het Contract / Documenten:
2.1 De Koper kan een Wijzigingsverzoek voorstellen. In geval van een Wijzigingsverzoek informeert de Opdrachtnemer de Koper hoe het voorgestelde Wijzigingsverzoek uitgevoerd kan worden en welke wijzigingen van het Contract (inclusief de Contractprijs, Schema, etc.) daarvoor benodigd zijn. Indien Koper het voorgestelde Wijzigingsverzoek wil doorzetten, komen de Partijen een Wijzigingsopdracht overeen. De Opdrachtnemer is niet verplicht een Wijzigingsverzoek uit te voeren totdat een schriftelijke Wijzigingsopdracht is ondertekend door beide Partijen; indien de Koper echter vereist dat de Opdrachtnemer het Wijzigingsverzoek voortzet (zonder een schriftelijke Wijzigingsopdracht) en de Opdrachtnemer, naar exclusief eigen inzicht, dit uitvoert, is de Opdrachtnemer gerechtigd tot vergoeding van zijn daaruit voortvloeiende Kosten en heeft recht op een tijdsverlenging met betrekking tot iedere resulterende vertraging. De Opdrachtnemer kan verzoeken dat Wijzigingsverzoeken voor rekening van de Opdrachtnemer worden uitgevoerd; een dergelijk Wijzigingsverzoek wordt in afwezigheid van gewichtige redenen toegestaan door de Koper.
2.2 Eventuele inspecties en testen voorafgaande aan levering worden bepaald en zijn beperkt tot datgene wat daaromtrent is afgesproken in het Contract. Voor inspecties en testen voorafgaande aan levering die niet zijn afgesproken in het Contract dient de procedure voor de wijzigingsopdracht van Artikel 2.1. gevolgd te worden. Tenzij anders bepaald, worden deze inspecties en testen voorafgaande aan de levering uitgevoerd in overeenstemming met de gebruikelijke inspectieprocedures van de Opdrachtnemer.
2.3 Indien de Opdrachtnemer documenten ter goedkeuring overlegt, dienen deze onverwijld, maar in ieder geval niet later dan zeven (7) dagen na overlegging daarvan, goedgekeurd te worden (met vermelding van eventuele opmerkingen) en teruggestuurd te worden aan de Opdrachtnemer, bij gebreke waaraan de documenten geacht worden goedgekeurd te zijn. De Koper kan zijn goedkeuring slechts onthouden indien en voor zover de Koper kan aantonen dat het betreffende document in strijd is met de vereisten van het Contract.
2.4 De Opdrachtnemer behoudt zich het recht voor onderdelen van de Levering te vervangen door andere onderdelen, op voorwaarde dat deze van gelijke of betere kwaliteit zijn. De Opdrachtnemer kan het Contract uitvoeren volgens zijn eigen plannen, procedures en werkmethodes, behalve voor zover deze in strijd zijn met enige uitdrukkelijke bepaling van het Contract.
2.5 De Koper zorgt ervoor dat elke levering en andere activiteit behorende tot de Taken van de Koper wordt aangevangen, uitgevoerd en afgerond op tijdige en afdoende wijze, zodat de Opdrachtnemer in staat is zijn Levering (inclusief Locatiediensten) aan te vangen, uit te voeren en af te ronden conform het Schema en zonder enige vertraging, verstoring, verhindering of obstructie van welke aard ook.
3. Locatiediensten:
3.1 Indien Locatiediensten onderdeel uitmaken van de Levering, verzekert de Koper dat de Opdrachtnemer veilig en naar behoren toegang heeft tot de Locatie op alle tijdstippen zoals gewenst door de Opdrachtnemer. Indien in het Contract Acceptatietesten zijn bedongen, is Bijlage A van toepassing.
3.2 Indien de Levering geïnstalleerd moet worden door of onder toezicht van de Opdrachtnemer binnen een gebouw of ander civiel werk dat niet wordt geleverd door de Opdrachtnemer, dienen de civiele werken (inclusief de plafonds, muren, vloeren en corresponderende uitsparingen) gereed te zijn op het tijdstip en in de staat zoals vereist door het Contract en/of schriftelijk door de Opdrachtnemer. Enig nalaten van de Koper tot naleving van deze verplichting geeft de Opdrachtnemer het recht zijn Locatiediensten op te schorten na schriftelijke kennisgeving daarvan, met vermelding welke civiele werken zorgen voor vertraging, verstoring, verhindering of obstructie van de werkzaamheden van de Koper.
3.3 Ten behoeve van de uitvoering van de Locatiediensten door de Opdrachtnemer, is de Koper verantwoordelijk voor het verschaffen van al het hierna volgende:
(a) civiele werken;
(b) voedingsmiddelen en andere grondstoffen voor het maken van producten; verbruiksgoederen en nutsvoorzieningen, alles strikt conform alle vereisten van het Contract en de Opdrachtnemer;
(c) communicatie-aansluitingen;
(d) geschoolde en gekwalificeerde werkers, bedieners en ander personeel zoals vereist door de Opdrachtnemer;
(e) veilige en betrouwbare apparatuur ten behoeve van het transport van de Zaken op de Locatie, inclusief kranen en andere hef- en transportapparatuur (te bedienen en te onderhouden door het personeel van de Koper);
(f) een beveiligde afsluitbare droge ruimte voor het bewaren van gereedschappen en kleine machineonderdelen;
(g) beveiliging;
(h) voldoende verlichting;
(i) verwarming of koeling van de gebouwen op de Locatie ter verzekering van een redelijk klimaat en de vereiste omgevingscondities voor de uitvoering van de Locatiediensten;
(j) kantoorruimte en -faciliteiten, alsmede welzijnsvoorzieningen, kantineruimte, omkleedruimte en wasplaatsen;
(k) alle tekeningen of gegevens die mogelijk benodigd zijn door de Opdrachtnemer voor de uitvoering van de Locatiediensten;
(l) speciale gereedschappen die benodigd zijn voor inbedrijfstelling van de Zaken; en/of
(m) analyses van voedingsmiddelen, nutsvoorzieningen en producten conform de vereisten van de Opdrachtnemer.
3.4 De Opdrachtnemer is in geen geval verantwoordelijk voor het handelen en/of nalaten van enige andere Opdrachtnemer of persoon die is ingezet of ter beschikking is gesteld door de Koper of voor werkzaamheden of apparatuur die door hen ter beschikking zijn gesteld, ofwel door middel van een fictieve werkgever of anderszins, of voor hun betaling, welzijn, verschaffing van veiligheidsapparatuur of een veilige werkmethode of voor hun werkzaamheden, productiviteit of vakmanschap. De Koper is exclusief aansprakelijk voor enig nalaten van dergelijke personen of Opdrachtnemers tot strikte naleving van de instructies en vereisten van de Opdrachtnemer. De Koper beschermt en vrijwaart de Opdrachtnemer tegen enige vordering of aansprakelijkheid voor verlies of schade aan bezittingen of persoonlijk letsel of dood die op enigerlei wijze voortvloeit uit het handelen of nalaten van dergelijke personen en Opdrachtnemers, behalve indien en voor zover direct veroorzaakt door nalatigheid van de Opdrachtnemer.
3.5 Met betrekking tot visa of werkvergunningen die benodigd zijn voor reizen van personeelsleden naar de Locatie of de uitvoering van de Locatiediensten, geldt dat, indien de Opdrachtnemer buiten zijn schuld niet in staat is deze visa of werkvergunningen te verkrijgen of niet in staat is deze te verkrijgen binnen de tijd die benodigd is voor het voldoen aan het Schema, de bepalingen van Artikel 6.6 van toepassing zijn.
4. Betaling:
4.1 Tenzij uitdrukkelijk anderszins bepaald in het Aanbod van de Opdrachtnemer of het Contract, vindt betaling van de Contractprijs door de Koper plaats als volgt:
(a) dertig (30) % van de Contractprijs als aanbetaling bij totstandkoming van het Contract, (b) zestig (60) % van de Contractprijs voor levering van de Zaken, (c) tien (10) % van de Contractprijs bij acceptatie van de Levering; in elk geval niet later dan negentig (90) dagen vanaf de datum van de vrachtbrief.
4.2 Alle betalingen moeten gedaan worden via elektronische overboeking, netto contant zonder enige aftrek en in Euro’s, tenzij een andere valuta is bepaald in het Aanbod van de Opdrachtnemer, en verder binnen verrtien (14) dagen na de datum van de betreffende factuur van de Opdrachtnemer.
4.3 Betaling wordt pas geacht te hebben plaatsgevonden nadat het onherroepelijk beschikbare en volledige geldbedrag is ontvangen door de Opdrachtnemer op de door hem aangewezen bankrekening.
4.4 De Koper stelt de Opdrachtnemer schriftelijk in kennis van bezwaren ten aanzien van de geldigheid van een factuur binnen vijf (5) dagen na ontvangst daarvan, bij gebreke waaraan de factuur geacht wordt geldig en verschuldigd te zijn.
4.5 De Koper heeft geen recht op verrekening, inhouding of retentie ten opzichte van enige betaling van de Contractprijs.
4.6 De Opdrachtnemer is niet verplicht aan te vangen met een Levering totdat de eerste betalingstermijn van de Contractprijs is ontvangen door de Opdrachtnemer conform Artikel 4.3.
4.7 Indien een betaling niet op de geldende betalingsdatum is ontvangen, is de Opdrachtnemer gerechtigd tot het berekenen van rente over dat bedrag tegen een tarief van één (1) % per maand en pro rata voor enig deel daarvan, zonder dat een formele aanzegging daartoe benodigd is. Bovendien mag de Opdrachtnemer, met inachtneming van een schriftelijke voorafgaande kennisgevingstermijn van zeven (7) dagen, zijn uitvoering op basis van het Contract geheel of gedeeltelijk opschorten totdat de betaling en de verschuldigde rente volledig zijn ontvangen.
4.8 In geval van vertraging bij de aanvang van de Levering vanwege redenen die geheel of gedeeltelijk zijn toe te rekenen aan de Koper en/of in geval van opschorting door de Opdrachtnemer krachtens Artikel 4.8 of een andere bepaling van deze Voorwaarden, is Artikel 6.6 van toepassing. Indien een betaling eenentwintig (21) dagen na de geldende betalingsdatum nog altijd niet volledig is ontvangen door de Opdrachtnemer, dan geldt, ongeacht of de Opdrachtnemer een aanvang heeft gemaakt met welk deel dan ook van de Levering en/of zijn werkzaamheden heeft opgeschort, dat de Opdrachtnemer het recht heeft om door middel van een schriftelijke aankondiging met onmiddellijke ingang het Contract te ontbinden op basis van Artikel 10.3.
4.9 Indien de Opdrachtnemer tijdens het realiseren van een bepaalde mijlpaal of activiteit als gevolg waarvan de Opdrachtnemer gerechtigd wordt tot ontvangst van de gehele of een deel van de Contractprijs, vertraging ondervindt door de Koper of derden waarvoor de Koper verantwoordelijk is, dan geldt, zonder afbreuk te doen aan enig ander recht of middel van de Opdrachtnemer, dat de Opdrachtnemer ten behoeve van zijn recht op betaling geacht wordt de mijlpaal of activiteit te hebben gerealiseerd uiterlijk veertien (14) dagen na de datum waarop de Opdrachtnemer deze gerealiseerd zou hebben zonder dat de vertraging zich had voorgedaan.
4.10 De opeisbaarheidsdatum voor betaling van bedragen die verschuldigd zijn aan de Opdrachtnemer op basis van het Contract, niet-zijnde de Contractprijs, is veertien (14) dagen na ontvangst door de Koper van de betreffende factuur van de Opdrachtnemer, waarbij de voorgaande bepalingen van dit Artikel 4 van overeenkomstige toepassing zijn op dergelijke bedragen.
5. Belastingen:
5.1 De Contractprijs en alle andere bedragen die betaald moeten worden aan de Opdrachtnemer zijn exclusief (en de Koper is verantwoordelijk voor) alle heffingen, belastingen (inclusief omzetbelasting, belastingen op verkoop, gebruik, vennootschap, accijnzen of bronheffingen), aanslagen of lasten van welke soort ook, behalve voor zover belastingen of andere lasten, die worden geheven over de winst van de Opdrachtnemer of op basis van de toepasselijke Incoterm betrekking hebben op de verschaffing van de Levering, zijn verschuldigd door de Opdrachtnemer
5.2 Indien heffingen, belastingen, aanslagen of lasten worden opgelegd aan de Opdrachtnemer door overheidsinstanties in het land waar de Levering geïnstalleerd zal worden in samenhang met Locatiediensten en/of het Contract zelf, vergoedt de Koper al deze bedragen aan de Opdrachtnemer.
5.3 Indien de Koper op basis van toepasselijk recht verplicht is een inhouding te doen op enige betaling die verschuldigd is aan de Opdrachtnemer met betrekking tot dergelijke heffingen, belastingen, aanslagen of lasten, verhoogt de Koper het te betalen bedrag zodanig dat het nettobedrag dat door de Opdrachtnemer wordt ontvangen exclusief een dergelijke inhouding is.
6. Levering / Risico op verlies / Vertragingen:
6.1 De Opdrachtnemer levert de Zaken volgens de toepasselijke Incoterms uiterlijk op de in het Schema gespecificeerde datum. Indien geen Incoterm is bedongen, vindt levering plaats Ex Works productiefaciliteit van de fabrikant zoals aangegeven door de Opdrachtnemer. Indien geen productiefaciliteit van de fabrikant is aangegeven, vindt de levering plaats Ex Works locatie van de Opdrachtnemer. Indien de respectieve bedongen Incoterm de Opdrachtnemer verplicht importformaliteiten te verrichten ten behoeve van de import in het land van levering, is de Koper voor zijn rekening verplicht de Opdrachtnemer op iedere redelijke wijze te ondersteunen zoals verzocht door de Opdrachtnemer. Vertraging (anders dan door de Opdrachtnemer) bij de completering van importformaliteiten wordt beschouwd als een gebeurtenis die de Opdrachtnemer het recht geeft op een tijdsverlenging en vergoeding van Kosten in overeenstemming met Artikel 6.6.
6.2 Overdracht van het risico op verlies of schade aan de Levering vindt plaats in overeenstemming met de betreffende Incoterm die van kracht is op de datum van het Aanbod van de Opdrachtnemer. Het opnemen van Locatiediensten in de Levering van de Opdrachtnemer heeft geen wijziging van deze overdracht van risico van verlies en schade tot gevolg en houdt op geen enkele wijze in dat de Opdrachtnemer enige zorg, bewaking of controle op zich neemt ten aanzien van Xxxxx van de Koper en/of de Locatie.
6.3 Verklaringen met betrekking tot verpakkingen, maten en brutogewicht dienen slechts als indicatie en zijn niet bindend voor de Opdrachtnemer.
6.4 De Opdrachtnemer mag de Levering leveren vanaf meerdere locaties, inclusief verschillende landen, en mag gebruik maken van verschillende wijzen van transport. Deelleveringen en overlading zijn toegestaan.
6.5 Bij levering of verschaffing van enige Levering inspecteert de Koper de betreffende Levering en informeert de Opdrachtnemer onverwijld (maar in ieder geval binnen maximaal zeven (7) dagen) schriftelijk omtrent enig Gebrek krachtens Artikel 8.1.1. De Opdrachtnemer zorgt vervolgens voor herstel van een dergelijk nalaten of Gebrek. Indien de Xxxxx een Levering niet aanvaardt wanneer deze wordt aangeboden op het leveringspunt, mag de Opdrachtnemer deze leveren aan een douane-entrepot voor rekening en risico van de Koper, inclusief verzekering en opslagkosten, en wordt daarmee geacht te hebben voldaan aan zijn leveringsverplichtingen op basis van het Contract en gerechtigd te zijn tot betaling van alle bedragen die verschuldigd worden bij levering. Behalve indien een Acceptatietest is bedongen in overeenstemming met Artikel 8.1 of 8.2 en de Koper een schriftelijke kennisgeving heeft gedaan conform de eerste zin van dit Artikel 6.5, worden de Zaken en documenten die onderdeel uitmaken van de Levering geacht te zijn aanvaard voor alle doeleinden bij hun respectieve levering en Locatiediensten worden geacht te zijn aanvaard voor alle doeleinden ten tijde van hun respectieve afronding, op voorwaarde dat een dergelijke aanvaarding geen afbreuk doet aan de garantierechten van de Koper krachtens Artikel 8.1 of Artikel 8.2.
6.6 In geval van (i) enige afwijking op basis van Artikel 2.1; (ii) opschorting; (iii) uitzonderlijk nadelige klimaatomstandigheden; (iv) onvoorziene tekorten in de beschikbaarheid van personeel of zaken die geheel of gedeeltelijk door Overmacht worden veroorzaakt; (v) enige vertraging, onderbreking, verstoring of verhindering van de Opdrachtnemer of enige contractschending die geheel of gedeeltelijk wordt veroorzaakt door of toerekenbaar is aan de Koper (inclusief derden waarvoor deze verantwoordelijk is), of (vi) enige andere gebeurtenis of omstandigheid op basis waarvan deze Voorwaarden of het Contract enig recht op basis van dit Artikel toekennen aan de Opdrachtnemer, heeft de Opdrachtnemer recht op betaling door de Koper van zijn additionele Kosten en op een tijdsverlenging inzake opgelopen vertragingen. De Opdrachtnemer doet schriftelijk melding aan de Koper van iedere gebeurtenis op basis waarvan hij een recht verkrijgt op basis van dit Artikel binnen redelijke tijd na kennisneming van de gebeurtenis.
6.7 Indien de Opdrachtnemer meer dan 2 weken te laat is met het leveren van de Zaken in overeenstemming met de toepasselijke Incoterms om redenen die te wijten zijn aan de schuld van de Opdrachtnemer (en op geen enkele wijze toerekenbaar zijn, geheel dan wel gedeeltelijk, aan de Koper), heeft de Koper recht op vaste schadevergoeding (en geen boete) ten bedrage van een halff (0,5) % van het deel van de Contractprijs dat correspondeert met de waarde van het vertraagde deel van de Zaken voor iedere volledige week vertraging tot en met een maximale totale vaste schadevergoeding vanwege vertraging van twee punten vijf (2,5)
% van de Contractprijs, op voorwaarde dat de Koper ten minste één week van tevoren schriftelijk kennis heeft gegeven van zijn intentie tot vordering van deze vaste schadevergoeding. Een dergelijke vaste schadevergoeding is niet verschuldigd indien de Opdrachtnemer slechts geringe delen van de Zaken niet heeft geleverd die niet resulteren in vertraging van de voltooiing van de Levering of indien de Koper hierdoor geen verlies of schade heeft geleden. Betaling van de vaste schadevergoeding wordt geacht volledige genoegdoening te zijn van welke vordering dan ook van de Koper en vormt het exclusieve rechtsmiddel van de Koper tegen de Opdrachtnemer dat voortvloeit uit of in verband met enige vertraging van de Opdrachtnemer ten aanzien van zijn Levering. Alle andere vorderingen ten aanzien van vertraging of te late uitvoering, inclusief een vertraging in het realiseren van tussentijdse of andere data of mijlpalen, worden uitgesloten.
6.8 Iedere Partij wordt vrijgesteld van uitvoering van zijn verplichtingen op basis van het Contract voor zover een dergelijke uitvoering wordt vertraagd, verstoord, belemmerd of geblokkeerd als gevolg van Overmacht. Een Partij doet schriftelijk melding van het zich voordoen van een geval van Overmacht binnen veertien
(14) dagen na kennisneming hiervan. Indien dergelijke vertragingen als gevolg van Overmacht in totaal langer duren dan drie (3) maanden, is iedere Partij gerechtigd het Contract te ontbinden middels kennisgeving met onmiddellijke ingang. In geval van een dergelijke ontbinding heeft de Opdrachtnemer recht op alle alsdan uitstaande maar onbetaald gebleven betalingen per de ontbindingsdatum en op alle (on) kosten die zijn gemaakt in verband met (i) de uitvoering van het Contract tot dan toe; (ii) ophouden zijn verplichtingen op basis van het Contract na te leven; (iii) met het oog op de uitvoering van al zijn verplichtingen op basis van het Contract; (iv) demobilisatie; en (v) annulering van een gerelateerd onderliggend contract (inclusief redelijke annuleringskosten), en in ieder geval voor zover niet gedekt door de Contractprijs zoals betaald aan de Opdrachtnemer op de ontbindingsdatum. Met uitzondering van de verplichtingen op basis van
Artikel 9, hebben geen van beide Partijen bij ontbinding van het Contract nog langer enige andere of nadere aansprakelijkheden of verplichtingen jegens de andere Partij op basis van of voortvloeiend uit het Contract, voor zover maximaal toegestaan op grond van het toepasselijke recht.
7. Eigendom:
7.1 De eigendomstitel van de Levering gaat over op de Koper wanneer de Opdrachtnemer volledige betaling van de Contractprijs heeft ontvangen. Het eigendomsvoorbehoud met betrekking tot volledige betaling staat niet in de weg aan overdracht van het risico op verlies of schade aan de Levering krachtens Artikel 6.2. Totdat volledige betaling van de Contractprijs is ontvangen, mag de Levering niet worden verkocht, verpand of anderszins belast of (tenzij anderszins bepaald in de betalingsvoorwaarden) gebruikt worden voor commerciële productie zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de Opdrachtnemer.
8. Garanties:
8.1 Garanties met betrekking tot Zaken, Documentatie en Locatiediensten:
8.1.1 Met inachtneming van de bepalingen van dit Artikel 8.1 en Artikel 8.3, garandeert de Opdrachtnemer dat de Levering vrij is van Gebreken. Deze garantie verstrijkt op de laatste dag van de Garantieperiode.
8.1.2 De Opdrachtnemer is verantwoordelijk voor het herstel van xxxx Xxxxxx krachtens Artikel 8.1.1, op voorwaarde dat de Koper onverwijld de Opdrachtnemer gespecificeerd en schriftelijk in kennis stelt van het Gebrek, en ieder geval binnen zeven (7) dagen na ontdekking en voor het einde van de Garantieperiode.
8.1.3 Voor zover maximaal toegestaan op grond van het toepasselijke recht, is de Opdrachtnemer niet aansprakelijk voor enig Gebrek op basis van Artikel 8.1.1, latent of anderszins, waarvan de Opdrachtnemer schriftelijk in kennis is gesteld na afloop van de Garantieperiode. Ten aanzien van een Levering die tijdens de Garantieperiode wordt hersteld door de Opdrachtnemer geldt, ter vermijding van enige twijfel, dat de hiervoor geldende garantieperiode eindigt bij verstrijking van de Garantieperiode.
8.1.4 Indien de Opdrachtnemer aansprakelijk is voor een Gebrek krachtens Artikel 8.1.1, doet de Opdrachtnemer onderzoek en herstelt dit zo snel als redelijkerwijs mogelijk (met inachtneming van de aard van het Gebrek, leveringstermijn van vervangende onderdelen, etc.). Herstel van een Gebrek krachtens Artikel 8.1.1 met betrekking tot Zaken die onderdeel uitmaken van de Levering vindt naar keuze van de Opdrachtnemer plaats middels reparatie of vervanging van het betreffende deel van de Zaken dat gebrekkig is. Herstel van een Gebrek krachtens Artikel 8.1.1 met betrekking tot diensten (inclusief Locatiediensten) en documentatie die onderdeel uitmaken van de Levering vindt plaats door middel van hernieuwde uitvoering door de Opdrachtnemer van het betreffende deel van de gebrekkige dienst of documentatie. In alle gevallen verschaft de Koper de benodigde veilige toegang tot en beschikking over de Locatie aan de Opdrachtnemer. Indien de Opdrachtnemer nalaat zijn verplichtingen te vervullen binnen een redelijke periode, is de Koper gerechtigd, met inachtneming van een schriftelijke voorafgaande aanzegging daartoe van minimaal zeven (7) dagen, om het betreffende Gebrek te laten herstellen door een derde op kosten van de Opdrachtnemer, voor zover de Opdrachtnemer verantwoordelijk zou zijn geweest voor dergelijke kosten krachtens Artikel 8.1, de Koper zijn kosten in redelijkheid heeft gematigd en de Opdrachtnemer geen aanvang heeft gemaakt met herstel binnen de aanzeggingsperiode en vervolgens inspanningen heeft geleverd tot herstel. De Opdrachtnemer is niet verantwoordelijk voor dergelijke door een derde uitgevoerde werkzaamheden. Vervangende onderdelen worden geleverd onder dezelfde leveringsvoorwaarden (Incoterms) zoals aangegeven in het Contract. De Koper is verantwoordelijk voor alle arbeid, apparatuur, kosten gemoeid met en gemaakt inzake demontage, verwijdering, transport, installatie en inbedrijfstelling van reparatie of vervanging van gebrekkige onderdelen. De Opdrachtnemer wordt niet geacht enige van zijn garantieverplichtingen te hebben geschonden indien hij een Gebrek heeft hersteld in overeenstemming met het voorgaande.
8.1.5 De verantwoordelijkheid van de Opdrachtnemer voor enig Gebrek krachtens Artikel 8.1.1 is onderworpen aan de voorwaarde dat dit niet is veroorzaakt door één of meer van de volgende omstandigheden: (a) normale slijtage van onderdelen; (b) het gebruik van niet-originele reserveonderdelen; (c) het gebruik van voedingsmiddelen, verbruiksgoederen of nutsvoorzieningen op een wijze die niet strikt conform de specificaties van het Contract of de schriftelijke gebruiksaanwijzingen van de Opdrachtnemer is; (d) enig falen van toevoer- en afvoerapparatuur die geen onderdeel uitmaakt van de Levering; (e) wijzigingen zonder expliciete voorafgaande toestemming van de Opdrachtnemer; (f) het gebruik van bijtende of schurende stoffen; (g) de opslag, verwerking, gebruik, bediening of onderhoud van Zaken die niet strikt conform de regels van goed vakmanschap, het Contract of schriftelijke vereisten van de Opdrachtnemer is, inclusief niet-naleving van schriftelijke gebruiksaanwijzingen en instructies van de Opdrachtnemer en kwaliteitsgarantievereisten van de Koper zelf; (h) informatie, diensten, personeel, apparatuur of andere zaken die zijn geleverd door of ten behoeve van de Koper; (i) het niet toestaan aan de Opdrachtnemer tot uitvoering van Acceptatietesten, de installatie of toezicht op de installatie; en/of (j) andere condities of omstandigheden die niet te wijten zijn aan de Opdrachtnemer (collectief aangeduid als de “Garantievoorwaarden”).
8.1.6 Indien het Contract voorziet in Acceptatietesten voor andere doeleinden dan die welke zijn vermeld in Artikel 8.2, worden dergelijke testen uitgevoerd om te verifiëren of de Zaken vrij zijn van materiële Gebreken op basis van de in Artikel 8.1.1 bepaalde garantie. In dergelijke gevallen zijn deze Acceptatietesten onderhevig aan de bepalingen van de paragrafen 1, 2 en 4 van Bijlage A. De verplichtingen van de Opdrachtnemer met betrekking tot deze Acceptatietesten zullen volledig nagekomen zijn en de Koper zal in alle gevallen geacht worden de Levering te hebben aanvaard op het moment van, al naar gelang welk tijdstip zich als eerste voordoet: (i) ingebruikneming van de Zaken door de Koper; (ii) het niet uitvoeren van of niet geslaagd zijn voor de Acceptatietesten om redenen die geheel of gedeeltelijk toerekenbaar zijn aan de Koper binnen één (1) maand na voltooiing van de inbedrijfstelling, drie (3) maanden na voltooiing van de installatie of vier (4) maanden na gereedheid van levering van de belangrijkste Zaken, al naar gelang wat zich als eerste voordoet; of (iii) indien een materieel Gebrek wordt geconstateerd gedurende de testen en de Opdrachtnemer het Gebrek heeft hersteld in overeenstemming met de bepalingen van Artikel 8.1.4.
8.2 Procesgaranties:
8.2.1 Met inachtneming van de bepalingen van dit Artikel 8.2, Artikel 8.3 en Bijlage A, garandeert de Opdrachtnemer dat de Zaken voldoen aan de (eventuele) Procesgaranties. Deze garantie verstrijkt wanneer de Procesgaranties vervallen in overeenstemming met paragraaf 3 van Bijlage A.
8.2.2 Technische waarden, gegevens en andere beschrijvingen van welke aard ook met betrekking tot de procedure, de uitvoering of functionaliteit van de Levering, inclusief de individuele onderdelen daarvan, welke niet expliciet en specifiek aangeduid zijn als “Procesgarantie” vormen geen Procesgarantie zoals omschreven in deze Voorwaarden. Dergelijke waarden, gegevens en beschrijvingen zijn slechts indicatief en niet-bindend.
8.2.3 Alle eventuele Procesgaranties zijn onderhevig aan i) een vaste en constante aanvoer van voedingsmiddelen, materialen en nutsvoorzieningen die strikt voldoen aan de in het Contract bepaalde specificaties; ii) het verschaffen door de Koper van geschoold, gekwalificeerd en voldoende personeel zoals benodigd door de Opdrachtnemer tijdens de Acceptatietesten; iii) het verschaffen van toegang aan de Opdrachtnemer tot alle dossiers en gegevens met betrekking tot bediening en onderhoud en dat de Koper alle door de Opdrachtnemer schriftelijk vereiste analyses van producten, nutsvoorzieningen en voedingsmiddelen uitvoert; iv) de uitvoering of technische aansturing door de Opdrachtnemer van de Acceptatietesten; v) Garantievoorwaarden voor zover niet vermeld in het voorgaande; en vi) de voorwaarden en andere bepalingen van Bijlage A.
8.3 Disclaimer en beperkingen:
Voor zover maximaal toegestaan op grond van het toepasselijke recht, (i) De Opdrachtnemer sluit hierbij uit en doet afstand van alle voorwaarden, garanties en beloftes die niet expliciet zijn vermeld in de voorgaande Artikelen 8.1 en 8.2 of welke geïmpliceerd, wettelijk, gebruikelijk of anderszins zijn en die, zonder deze afstanddoening en uitsluiting, zouden kunnen bestaan ten bate van de Koper, inclusief garanties met betrekking tot geschiktheid voor het doel of verhandelbaarheid;; (ii) zijn de rechtsmiddelen van de Koper zoals uiteengezet in het voorgaande Artikel 8.1.4 en in paragraaf 5 van Bijlage A de enige en exclusieve rechtsmiddelen van de Koper ten aanzien van enig defect in de Levering, inclusief een Gebrek conform Artikel 8.1 of enig niet-voldoen aan een Procesgarantie conform Artikel 8.2; en (iii) is de Opdrachtnemer niet aansprakelijk voor enig verlies of schade, inclusief verlies of schade zoals omschreven in het onderstaande Artikel 10.5, die/dat is veroorzaakt door of voortvloeit uit enige inbreuk op een garantie of enig gebrek, inclusief een Gebrek conform Artikel 8.1 of enig niet-voldoen aan een Procesgarantie conform Artikel 8.2.
9. Vertrouwelijkheid en IP; Software:
9.1 De Koper dient alle informatie, tekeningen en gegevens van welke aard ook die beschikbaar zijn gesteld of verschaft zijn door de Opdrachtnemer op basis van het Contract, al dan niet mondeling, elektronisch, schriftelijk, visueel (bijvoorbeeld via bezoek aan de website, testen of audits) of anderszins, en ongeacht of deze zijn aangeduid als “vertrouwelijk” (‘’Vertrouwelijke Informatie’’), privé en vertrouwelijk te houden. De volgende informatie is echter uitgesloten en wordt niet beschouwd als Vertrouwelijke Informatie (zonder afbreuk te doen aan eventuele bestaande auteursrechtelijke bescherming): de verkoop van de Goederen van Opdrachtnemer aan de Koper en (tenzij afzonderlijk schriftelijk anders is overeengekomen) elke offerte van Opdrachtnemer (echter exclusief prijs en andere handelsbepalingen), de door Opdrachtnemer geleverde Goederen en/of processen, gebruiksaanwijzingen, trainingssdocument(en) en productbrochures en leverings- en/of acceptatiecertificaten. De Koper onthoudt zich van het publiceren of openbaar maken van Vertrouwelijke Informatie of enige details daaromtrent (behalve indien benodigd voor de doeleinden van het Contract, inclusief openbaarmaking aan zijn functionarissen, directeuren en werknemers, alsmede functionarissen, directeuren en werknemers van de aan hem gelieerde bedrijven, of zoals vereist door het reglement van een openbare effectenbeurs of op basis
van toepasselijk recht), zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van de Opdrachtnemer. Niets in dit Artikel 9 staat in de weg aan publicatie of openbaarmaking van Vertrouwelijke Informatie die ofwel in het publieke domein is gekomen anders dan door schending van deze bepaling of die reeds in bezit was van de Koper met het recht tot openbaarmaking en gebruik van dergelijke informatie. Bovendien zal niets dat hierin is opgenomen de Xxxxx beperken om de Goederen samen met enige documentatie met betrekking tot de Goederen (anders dan Vertrouwelijke Informatie) aan derden te verkopen.
9.2 Openbaarmaking van Vertrouwelijke Informatie ten behoeve van het Contract wordt gedaan onder de voorwaarde dat de Koper een verbintenis aangaat tot geheimhouding en niet-gebruik op condities die ten
minste even strikt zijn als die van dit Artikel 9. Ten aanzien van openbaarmaking die wordt vereist door een openbare effectenbeurs of op basis van toepasselijk recht openbaart de Koper alleen dat deel van de Vertrouwelijke Informatie dat hij rechtens verplicht is te openbaren en levert hij alle redelijke inspanningen tot bewerkstelliging van vertrouwelijke behandeling van dergelijke Vertrouwelijke Informatie.
9.3 Intellectuele eigendomsrechten ten aanzien van Xxxxxxxx, documenten, Vertrouwelijke Informatie of andere informatie die is gegeven of beschikbaar gesteld is (door visuele inspectie of anderszins) door de Koper op basis van het Contract of die wordt toegepast op, of verwerkt wordt in, de Levering alsmede de Locatiediensten blijven exclusief eigendom van de Opdrachtnemer (of zijn onderaannemers), op voorwaarde van volledige betaling door de Koper van de Contractprijs.
9.4 De Koper heeft een niet-exclusief, niet-overdraagbaar en royalty-vrij recht tot gebruik van de intellectuele eigendomsrechten van de Levering en enige andere door de Opdrachtnemer verschafte Vertrouwelijke Informatie voor het exclusieve doel van bediening en onderhoud van de Zaken die op basis van het Contract zijn verschaft en slechts voor de toepassing en het gebruik zoals uiteengezet in het Contract, te allen tijde met inachtneming van rechten van derden en de verplichting tot geheimhouding en de ontvangst door de Opdrachtnemer van volledige betaling van de Contractprijs. De Koper mag de intellectuele eigendomsrechten ten aanzien van de Levering alleen samen met de eigendom van de Levering overdragen.
9.5 De Opdrachtnemer is niet aansprakelijk jegens de Koper ten aanzien van inbreuk op enig intellectueel eigendomsrecht, tenzij het ontwerp van de Zaken van de Opdrachtnemer volgens een finaal gerechtelijk vonnis inbreuk maakt op een octrooiconclusie van een derde op apparatuur, op voorwaarde dat de Opdrachtnemer geen dergelijke aansprakelijkheid heeft indien de vordering is gebaseerd op of verband houdt met: (i) de onderlinge verbinding, combinatie of gebruik van de Zaken met apparatuur, diensten, systemen of software die niet is geleverd door de Opdrachtnemer; (ii) specificaties, inclusief ontwerpen en instructies die zijn opgesteld door de Koper of derden namens hem; (iii) wijziging van de Levering zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de Opdrachtnemer; (iv) enige procedure, methode, product of een octrooiconclusie op een productproces; (v) het gebruik van de Levering als onderdeel van een proces van de Koper, inclusief enig product wat in dat verband wordt geproduceerd of verwerkt; (vi) een octrooi dat is uitgegeven buiten het land waar de Opdrachtnemer statutair is gevestigd; of (vii) een octrooi dat in bezit is of verkregen is door de Koper of een houdstermaatschappij of dochtermaatschappij van de Koper. Indien een uitzondering van toepassing is, is de Koper volledig verantwoordelijk voor een dergelijke vordering en betaling van alle kosten die zijn gemaakt door de Opdrachtnemer.
9.6 Dit artikel is van toepassing voor zover enige software, programmering, besturingssysteem of automatisering van welke soort dan ook (gezamenlijk aangeduid als "Software") is opgenomen in de Leveringsomvang van Opdrachtnemer. Software omvat ook alle verbeteringen, upgrades en gerelateerde documentatie die de Opdrachtnemer naar eigen goeddunken beschikbaar kan stellen. Na ontvangst van de volledige Contractprijs en onder voorbehoud van nakoming door de Koper van zijn verplichtingen onder dit artikel, verleent de Opdrachtnemer de Koper een niet-exclusieve en (behalve zoals hieronder uitdrukkelijk vermeld) niet- overdraagbare licentie om de Software uitsluitend te gebruiken voor het bedienen van de Goederen voor de doeleinden en binnen de in de Offerte van de Opdrachtnemer gestelde eisen. Met uitzondering van de hieronder vermelde gevallen, garandeert de Opdrachtnemer voor een periode van één jaar na de datum (welke eerder is) dat de Software is verzonden of anderszins voor het eerst beschikbaar is gesteld aan de Koper (“Softwaregarantieperiode”) dat de Software, indien correct geïnstalleerd en gebruikt in overeenstemming met het Contract, in hoofdzaak zal functioneren in overeenstemming met de softwarespecificaties (indien aanwezig) zoals vermeld in de Offerte van Opdrachtnemer. De opdrachtnemer garandeert niet dat de Software voldoet aan de vereisten voor gegevensbescherming of IT-beveiliging van de Koper of eventuele derde partijen. Als de Koper een non-conformiteit met de garantie ontdekt en de Opdrachtnemer onmiddellijk een gedetailleerde schriftelijke kennisgeving van de non-conformiteit verstrekt binnen de Softwaregarantieperiode (inclusief een beschrijving van de non-conformiteit en volledige informatie over de ontdekking ervan), zal de Opdrachtnemer commercieel redelijke inspanningen leveren om de non-conformiteit te corrigeren via, naar eigen keuze, een van de volgende maatregelen: (i) het bieden van een geschikte correctie, patch of tijdelijke oplossing die een toekomstige herziening van de Software kan omvatten; (ii) het ter beschikking stellen van instructies aan de Koper voor het aanpassen van de Software of het aangeven van een redelijke manier om het effect van de non-conformiteit te vermijden; of (iii) het ter beschikking stellen van gecorrigeerde of vervangende Software op de locatie van Opdrachtnemer. De Opdrachtnemer heeft geen enkele verplichting onder de garantie vermeld in dit artikel in het geval van een onjuiste installatie van de Software of enige wijziging of configuratie van de Software die niet schriftelijk is goedgekeurd door de Opdrachtnemer, noch is hij verantwoordelijk voor eventuele non-conformiteiten die voortvloeien uit door de Koper geleverde software of interfaces; in elk dergelijk geval zal de Koper de Opdrachtnemer beschermen en vrijwaren voor enig verlies, letsel of schade die daaruit voortvloeit. Met betrekking tot Software die door de Opdrachtnemer van derden is verkregen, is de verplichting van de Opdrachtnemer beperkt tot het overdragen aan de Koper van alle door de Opdrachtnemer verkregen garantierechten met betrekking tot die Software en de non-conformiteit. Behalve zoals uitdrukkelijk vermeld in dit artikel, wordt de Software gelicentieerd zoals deze is. De opdrachtnemer is niet verplicht tot het uitvoeren van onderhoud, verbeteringen of upgrades. Tussen de Partijen behoudt de Opdrachtnemer alle auteursrechten, handelsmerken, patenten en andere intellectuele eigendomsrechten op de Software en alle andere informatie dan de door de Koper gegenereerde informatie die kan worden gebruikt of verzonden via of verwerkt door de Software. De Software mag niet worden verkocht of anderszins overgedragen of aan derden worden gegeven zonder de voorafgaande schriftelijke toestemming van Opdrachtnemer en een voorafgaande schriftelijke overeenkomst tussen de Opdrachtnemer en de derde partij, met die uitzondering dat de Software (en de hierin verleende licentie) mag worden overgedragen aan personen die de Goederen hebben verkregen zonder voorafgaande toestemming van de Opdrachtnemer. Reverse engineering, wijziging of decompilatie van de Software door de koper of pogingen om op enige andere manier te proberen de broncode te lokaliseren of te identificeren zijn niet toegestaan. Voor zover wettelijk toegestaan, worden de rechten en rechtsmiddelen van de Koper met betrekking tot de Software uitsluitend hierboven vermeld.
10. Rechtsmiddelen en beperkingen van aansprakelijkheid:
10.1 Redenen voor ontbinding:
10.1.1 Een Partij kan het Contract ontbinden door schriftelijke aankondiging aan de andere Partij indien: (i) een bepaling van deze Voorwaarden de Partij een expliciet recht geeft het Contract te ontbinden; (ii) de andere Partij nalaat een materiële verplichting op basis van het Contract uit te voeren en geen aanvang heeft gemaakt met herstel van deze nalatigheid binnen dertig (30) dagen na ontvangst van schriftelijke aanzegging van deze nalatigheid door de andere Partij en vervolgens geen inspanningen levert tot herstel; (iii) de andere Partij het onderwerp van insolventie, faillissement, surseance van betaling of andere insolventieprocedures wordt, of een (stille) curator wordt benoemd over enige van zijn activa of ondernemingen, een afspraak of akkoord aangaat met zijn crediteuren (met uitzondering van een schuldenregeling als solvente onderneming ten behoeve van fusie of reorganisatie) of het onderwerp is van een gelijksoortige regeling, gebeurtenis of procedure.
10.2 Ontbinding door de Koper:
10.2.1 Wanneer de Koper het recht heeft het Contract te ontbinden op basis van Artikel 10.1.1 en de Koper het Contract heeft ontbonden middels tijdige schriftelijke aankondiging daarvan, is de Opdrachtnemer op basis van een dergelijke ontbinding verplicht jegens de Koper om ofwel de redelijke bijkomende kosten te betalen die de Contractprijs te boven gaan en die benodigd zijn voor afronding van de Levering ofwel het verschil tussen de reële marktwaarde van de Levering zoals geleverd en de Contractprijs, al naargelang welk bedrag het laagst is. Voor zover maximaal toegestaan op grond van het toepasselijke recht, gelden dergelijke rechten van de Koper met uitsluiting van andere rechtsmiddelen die ter beschikking staan aan de Koper in geval van ontbinding of opzegging/intrekking.
10.2.2 De Opdrachtnemer is niet aansprakelijk voor enige andere (on)kosten, verlies of schade van welke aard ook die zijn geleden door de Koper en, met uitzondering van de verplichtingen op basis van het bovenstaande Artikel 9 en Artikel 10.2.1, hebben geen van beide Partijen enige andere aansprakelijkheden of verplichtingen jegens de andere Partij op basis van of voortvloeiend uit het Contract, voor zover maximaal toegestaan op grond van het toepasselijke recht.
10.2.3 Indien expliciet is vermeld in het Aanbod van de Opdrachtnemer of in het Contract dat de Koper gerechtigd is het Contract om redenen van gemak te beëindigen of indien de Koper een dergelijk recht heeft op basis van een toepasselijk wettelijk recht en indien de Koper een dergelijk recht uitoefent, is de Opdrachtnemer gerechtigd tot schadevergoeding alsof het Contract was beëindigd als gevolg van een Overmachtsgebeurtenis conform het bovengenoemde Artikel 6.8, met dien verstande dat de Opdrachtnemer tevens gerechtigd is tot betaling van de volledige winst die de Opdrachtnemer verwachtte op basis van het Contract.
10.3 Ontbinding door de Opdrachtnemer:
Wanneer de Opdrachtnemer het recht heeft het Contract te ontbinden op basis van Artikel 10.1 en de Opdrachtnemer het Contract heeft ontbonden middels tijdige schriftelijke aankondiging daarvan, is de Opdrachtnemer gerechtigd tot schadevergoeding alsof het Contract was beëindigd als gevolg van een
Overmachtsgebeurtenis conform het bovengenoemde Artikel 6.8, met dien verstande dat de Opdrachtnemer tevens gerechtigd is tot volledige betaling van de winst die de Opdrachtnemer verwachtte op basis van het Contract.
10.4 Exclusieve rechtsmiddelen:
VOOR ZOVER MAXIMAAL TOEGESTAAN OP GROND VAN TOEPASSELIJK RECHT, VORMEN DE RECHTEN EN RECHTSMIDDELEN VAN DE KOPER ZOALS EXPLICIET VERMELD IN HET CONTRACT (AL DAN NIET ALS GEVOLG VAN SCHADEVERGOEDING, BETALING OF VERGOEDING VAN KOSTEN, VASTE SCHADEVERGOEDING, PRIJSVERLAGING, AANZUIVERING OF HERSTEL, ONTBINDING OF ANDERZINS) DE ENIGE EN EXCLUSIEVE RECHTEN EN RECHTSMIDDELEN VAN DE KOPER, ONGEACHT DE GEBEURTENISSEN, OMSTANDIGHEDEN OF THEORIE WAAROP EEN VORDERING GEBASEERD IS (INCLUSIEF ONTBINDING, CONTRACTBREUK OF SCHENDING VAN WETTELIJKE VERPLICHTING, NALATIGHEID OF ANDERE ONRECHTMATIGE DAAD, STRIKTE AANSPRAKELIJKHEID, SCHADELOOSSTELLING, OPZEGGING / INTREKKING OF ANDERSZINS).
10.5 Uitsluiting van bepaalde schadevergoedingen:
NIETTEGENSTAANDE ENIGE ANDERSLUIDENDE BEPALING, BEHALVE:
(a) VOOR ZOVER IS VOORZIEN IN VASTE SCHADEVERGOEDING IN HET CONTRACT; EN
(b) VOOR ZOVER DE UITSLUITING VAN AANSPRAKELIJKHEID VAN DE OPDRACHTNEMER IS VERBODEN OP GROND VAN TOEPASSELIJK RECHT (IN WELK GEVAL DE AANSPRAKELIJKHEID VAN DE OPDRACHTNEMER WORDT BEPERKT TOT DE MATE WAARIN DIT OP GROND VAN TOEPASSELIJK RECHT IS TOEGESTAAN),
IS DE OPDRACHTNEMER IN GEEN GEVAL AANSPRAKELIJK VOOR ENIG VERLIES VAN OMZET OF WINST; VERLIES VAN KANSEN, PRODUCTIE OF CONTRACTEN; VERLIES VAN GEBRUIK; STANDBY-KOSTEN; VERLIES VAN OF SCHADE AAN VOEDINGSMIDDELEN, GRONDSTOFFEN, NUTSVOORZIENINGEN OF PRODUCTEN; STILSTAND OF VERTRAGING VAN DE INSTALLATIE; VERLIES AAN GOODWILL; VASTE SCHADEVERGOEDING OF BOETES DIE ZIJN OPGELEGD AAN DE KOPER DOOR DIENS KLANTEN OF DOOR DERDEN; CONTRACTUELE AANSPRAKELIJKHEID VAN DE KOPER JEGENS ENIGE DERDE; KOSTEN VAN TERUGROEPING; DOOR DE KOPER TE BETALEN SCHADEVERGOEDING OF BOETES; OF ANDERSZINS VOOR FINANCIELE OF ECONOMISCHE VERLIEZEN OF SCHADE, EN IN IEDER GEVAL ONGEACHT OF DIT DIRECTE, GEVOLG-, INDIRECTE OF ANDERE SCHADE OF VERLIEZEN ZIJN, OF VANWEGE ENIGE GEVOLG-, INDIRECTE, BIJZONDERE, BIJKOMSTIGE OF EXEMPLAIRE SCHADE OF VERLIEZEN, HOE OOK VEROORZAAKT OF ONTSTAAN.
10.6 Maximale totale aansprakelijkheid:
NIETTEGENSTAANDE ENIGE ANDERSLUIDENDE BEPALING EN SLECHTS VOOR ZOVER DE UITSLUITING OF LIMITERING VAN AANSPRAKELIJKHEID VAN DE OPDRACHTNEMER IS VERBODEN OP GROND VAN TOEPASSELIJK RECHT (IN WELK GEVAL DE AANSPRAKELIJKHEID VAN DE OPDRACHTNEMER WORDT BEPERKT TOT DE MATE WAARIN DIT IS TOEGESTAAN DOOR TOEPASSELIJK RECHT), ZAL DE MAXIMALE TOTALE AANSPRAKELIJKHEID VAN DE OPDRACHTNEMER JEGENS DE KOPER OP BASIS VAN OF IN VERBAND MET HET CONTRACT IN GEEN GEVAL HET TOTAAL OVERSCHRIJDEN VAN VIJFENTWINTIG (25) % VAN DE DOOR DE OPDRACHTNEMER ONTVANGEN CONTRACTPRIJS, ONGEACHT OF EEN DERGELIJKE AANSPRAKELIJKHEID VOORTVLOEIT UIT CONTRACTBREUK (INCLUSIEF ONTBINDING) OF VANWEGE EEN WETTELIJKE VERPLICHTING, NALATIGHEID OF ANDERE ONRECHTMATIGE DAAD, STRIKTE AANSPRAKELIJKHEID, SCHADELOOSSTELLING, VERLAGING OF HERBETALING VAN DE CONTRACTPRIJS, ONTBINDING, OPZEGGING/INTREKKING, AANZUIVERING OF HERSTEL OF ANDERSZINS.
10.7 Het verstrijken van de Garantieperiode zal, voor zover maximaal toegestaan op grond van het toepasselijke recht en behalve zoals uiteengezet in de laatste zin hieronder, voor alle doeleinden en in alle procedures tussen de Partijen overtuigend bewijs opleveren dat de Opdrachtnemer heeft voldaan aan zijn verplichtingen krachtens of voortvloeiend uit het Contract en de Levering heeft uitgevoerd, en verder alle Gebreken heeft hersteld in overeenstemming met zijn verplichtingen op basis van het Contract. Na verstrijking van de Garantieperiode worden alle vorderingen van welke aard ook die de Koper mocht hebben tegen de Opdrachtnemer, ongeacht of deze bekend of onbekend zijn, of dat ze gebaseerd zijn op of voortvloeien uit het Contract of het gebruik van de Levering, alsmede alle rechten of rechtsmiddelen geacht te zijn verstreken en teniet te zijn gegaan. Dit geldt te allen tijde op voorwaarde dat deze bepaling niet van toepassing is in geval van fraude of voor zover geen procedure is opgestart en betekend aan de Opdrachtnemer binnen de Garantieperiode.
10.8 De beperkingen en uitsluitingen van aansprakelijkheid zoals vermeld in Artikel 10.5 en 10.6 zijn niet van toepassing in het geval dat het ontstaan van de schade het gevolg is van opzet, grove nalatigheid of bewuste roekeloosheid van de zijde van de Opdrachtnemer, diens ondergeschikten of hulppersonen of in het geval van schade als gevolg van dood of letsel.
11. Richtlijnen / Gewijzigde wet- en regelgeving / Vergunningen / Veiligheid:
11.1 De Zaken dienen te voldoen aan alle overheidsrichtlijnen, wetten, regelgeving, codes en standaarden die expliciet zijn vermeld in het Aanbod van de Opdrachtnemer, en zoals deze van kracht zijn op de Referentiedatum. Indien na de Referentiedatum enige Gewijzigde wet- en regelgeving van invloed is op de Levering en/of de middelen van en wijze van uitvoering door de Opdrachtnemer van zijn werkzaamheden en de Opdrachtnemer op basis van dergelijke Gewijzigde wet- en regelgeving verplicht is deze na te leven en te implementeren, heeft de Opdrachtnemer recht op een redelijke aanpassing, inclusief de in Artikel 6.6 uiteengezette rechtsmiddelen. De Opdrachtnemer is niet verantwoordelijk voor naleving van emissie-, uitstoot- of andere milieuvereisten, behalve voor zover vermeld in Procesgaranties. De Opdrachtnemer is niet verantwoordelijk voor enige andere Gewijzigde wet- en regelgeving.
11.2 De Koper is verantwoordelijk voor (i) alle vergunningen, toestemmingen en licenties met betrekking tot de Locatie, en met betrekking tot het bezit, oprichten, testen, inbedrijfstellen, bedienen en onderhouden van de Zaken en alle daarmee verband houdende apparatuur, installaties, faciliteiten of nutsvoorzieningen en voor de uitvoering van de Locatiediensten (indien van toepassing); (ii) onderhoud van de Locatie in veilige staat en als veilige werkomgeving voor al het personeel dat zich op enig moment op de Locatie bevindt, te allen tijde verschaffing van veilige toegang tot Levering, het uitoefenen van alle activiteiten op de Locatie op veilige wijze en zoals voorgeschreven door toepasselijke richtlijnen, wetten, regelgeving, codes en standaarden en zoals beschreven in de gebruiks- en onderhoudshandleidingen en instructieformulieren zoals verschaft door de Opdrachtnemer; (iii) het niet verwijderen of wijzigen van veiligheidsmiddelen, - beschermingen of waarschuwingstekens die zijn verschaft als onderdeel van de Levering. Indien de Koper nalaat enige in dit Artikel omschreven verplichting strikt na te leven, zal de Koper de Opdrachtnemer vrijwaren en beschermen tegen resulterende vorderingen en aansprakelijkheden die voortvloeien uit verlies van of schade aan bezittingen of als gevolg van persoonlijk letsel of overlijden, behalve voor zover direct veroorzaakt door nalatigheid van de Opdrachtnemer.
12. Wijziging van het Contract:
12.1 Wijzigingen of toevoegingen aan of vrijstelling van de bepalingen van het Contract zijn in geen geval bindend voor de Opdrachtnemer of de Koper, tenzij deze zijn opgenomen in een als zodanig aangeduide schriftelijke formele wijziging van het Contract die is ondertekend door beide Partijen.
13. Exportcontrole:
13.1 De Koper erkent dat de door de Opdrachtnemer te leveren Zaken beheerst (kunnen) worden door Exportcontroleregelingen die kunnen resulteren in een Exportcontrolegebeurtenis. In geval van een Exportcontrolegebeurtenis heeft de Opdrachtnemer recht op alle additionele (on)kosten die benodigd kunnen zijn voor de Opdrachtnemer ter naleving van zijn verplichtingen uit hoofde van het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract, inclusief (on)kosten die benodigd zijn ter verkrijging van een Exportvergunning. De Koper stemt ermee in de Opdrachtnemer onverwijld te voorzien van alle benodigde informatie waarom verzocht kan worden ter verkrijging van een Exportvergunning, zoals eindgebruikersverklaringen. De Opdrachtnemer brengt de Koper onmiddellijk op de hoogte van aanzienlijke vertragingen bij het verkrijgen van een Exportvergunning, het intrekken van een vergunning of een verbod tot uitvoering van het Contract.
13.2 Indien een Exportvergunning wordt geweigerd of ingetrokken of indien een embargo de uitvoering van het Contract verhindert of indien enige andere Exportcontrolegebeurtenis de Opdrachtnemer hindert bij de uitvoering van één of meer van zijn contractuele verplichtingen, wordt de Opdrachtnemer onmiddellijk vrijgesteld van de uitvoering van zijn verplichtingen uit hoofde van het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract. Dit geldt, zonder beperking, ook in het geval dat de Opdrachtnemer wordt gehinderd bij de uitvoering van zijn contractuele verplichtingen vanwege het feit dat een leverancier of onderaannemer van de Opdrachtnemer wordt gehinderd bij de gehele of gedeeltelijke levering van de Zaken door een Exportcontrolegebeurtenis. De Opdrachtnemer is in geen geval aansprakelijk of verantwoordelijk jegens de Koper voor enige vordering ter zake van vertraging, verlies of schade in verband met een Exportcontrolegebeurtenis.
13.3 Met inachtneming van Artikel 13.2 geldt dat, indien de Opdrachtnemer de Koper informeert dat zijn uitvoering van het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract wordt belemmerd door Exportcontroleregelingen en/of Exportvergunningen of embargo’s, iedere Partij gerechtigd is tot ontbinding van het Aanbod van de Opdrachtnemer of, in geval van een bindend contract, het Contract, met inachtneming van een schriftelijke aanzeggingstermijn van één week. In geval van een dergelijke ontbinding heeft de Opdrachtnemer recht op alle (on)kosten voor alle werken in uitvoering krachtens het Contract of
die de Opdrachtnemer moet betalen aan een leverancier of onderaannemer als gevolg van de ontbinding, alsmede op alle verliezen en schades die voortvloeien als gevolg van of in verband met de ontbinding.
13.4 De Koper implementeert en volgt alle benodigde procedures ter naleving van Exportcontroleregelingen met betrekking tot de door de Opdrachtnemer te leveren Zaken, en garandeert dat hij zich niet zal inlaten met enige activiteit waarvan hij of de Koper redelijkerwijze gelooft dat die onder civielrechtelijke, strafrechtelijke of bestuursrechtelijke aansprakelijkheid valt, inclusief maar niet beperkt tot de verkoop, verhuur, overdracht of sublicentie van Zaken zonder de benodigde toestemming. De Koper vrijwaart de Opdrachtnemer tegen iedere vordering, procedurele actie, boete, kosten, verliezen en schade als gevolg van of voortvloeiend uit de inbreuk op deze garantie.
14. Verwerking van gegevens:
14.1 De Koper stemt ermee in dat de Opdrachtnemer persoonsgegevens en andere door de Koper gedurende de zakelijke relatie met de Opdrachtnemer openbaar gemaakte gegevens verzamelt, verwerkt en gebruikt ten behoeve van (1) het beheer en de uitvoering van het Contract met de Koper (dat het aanmaken en verwerken van rekeningen omvat), (2) het promoten en/of aanbieden van andere zaken en diensten aan de Koper en/of (3) het onderhouden van de zakelijke relatie met de Koper via bijvoorbeeld een klantmanagementsysteem. Dergelijke gegevens kunnen de volgende gegevenscategorieën van personen omvatten die in dienst zijn van of zijn ingehuurd door de Koper, zoals naam, titel, onderneming, functie binnen de onderneming, zakelijke contactgegevens (telefoon en faxnummer, e-mailadres, postadres), orderhistorie of conflicthistorie (bijvoorbeeld vorderingen onder een garantie of disputen). Binnen de grenzen van het hierboven omschreven doel, kan de Opdrachtnemer de bovenvermelde data (i) zelf en/of via gelieerde ondernemingen of andere externe onderaannemers en (ii) vanuit landen binnen en/of buiten de Europese Unie of de Europese Economische Ruimte verzamelen, verwerken en gebruiken. De Koper zorgt ervoor (bijv. indien noodzakelijk via een toestemmingsverklaring met betrekking tot de gegevensonderwerpen of andere op basis van wetgeving beschikbare geëigende middelen) dat de Opdrachtnemer de bovengenoemde gegevens kan gebruiken voor de hierboven omschreven doeleinden.
15. Overige bepalingen:
15.1 Indien wordt vastgesteld dat een bepaling van het Contract niet-geldig of niet-afdwingbaar is, tast dit de geldigheid of afdwingbaarheid van de overige bepalingen niet aan en de Partijen zullen in dat geval de niet-geldige of niet-afdwingbare bepaling vervangen door een geldige bepaling die zoveel mogelijk hetzelfde effect in het economisch verkeer heeft.
15.2 Artikelen, kopjes van paragrafen of andere titels die worden gebruikt in de Voorwaarden dienen slechts als referentie beschouwd te worden en hebben geen invloed op de uitleg van die Artikelen of paragrafen. Woorden in enkelvoud houden tevens het meervoud in en vice versa, al naar gelang vereist door de context.
15.3 Een verwijzing naar wet- of regelgeving (al dan niet specifiek aangeduid in deze Voorwaarden) dient, zonder afbreuk te doen aan het bovenstaande Artikel 11, alle wijzigingen of hernieuwde invoeringen daarvan te omvatten zoals deze op enig moment van kracht zijn en omvat tevens alle instrumenten, bevelen, plannen, reguleringen, verordeningen, toestemmingen en instructies zoals deze op enig moment worden gemaakt, uitgevaardigd of gegeven op basis daarvan of daar hun geldigheid aan ontlenen.
15.4 Alle mondelinge of schriftelijke communicatie, aankondigingen, documenten en tekeningen die door een Partij aan de andere Partij worden verstrekt of worden uitgewisseld of tussen hen ter beschikking worden gesteld, indien van toepassing ook tijdens Locatie-gerelateerde activiteiten, worden opgesteld in de Nederlandse of de Engelse taal in een vloeiende, correcte en begrijpelijke stijl.
15.5 Het Contract mag niet worden uitgelegd of geïnterpreteerd tegen of ten nadele van ofwel de Koper ofwel de Opdrachtnemer, ongeacht of als reden wordt gegeven dat het Contract de gebruikelijke zakelijke algemene voorwaarden van de Koper of de Opdrachtnemer vertegenwoordigt of dat het Contract en/of een specifieke overweging, artikel, bepaling en/of bijlage afkomstig is van de Koper of de Opdrachtnemer of om andere soortgelijke redenen.
15.6 Het Contract omvat de gehele overeenkomst tussen de Opdrachtnemer en de Koper met betrekking tot het onderwerp daarvan en vervangt alle voorafgaande overeenkomsten of afspraken tussen de Partijen. Tenzij expliciet en in detail uiteengezet in het Contract, worden alle mondelinge toezeggingen, garanties, beloftes en andere verklaringen ongeacht de aard daarvan en alle documenten die afgegeven of uitgewisseld zijn op of voorafgaande aan de datum van het Contract (inclusief brochures of verkoopmaterialen van de Opdrachtnemer) expliciet uitgesloten en afgewezen door de Opdrachtnemer. De Koper bevestigt dat hij bij het aangaan van het Contract niet heeft vertrouwd, noch zal vertrouwen, op dergelijke toezeggingen, garanties, beloftes, andere verklaringen of documenten.
15.7 Het Contract kan op geen enkele wijze door één van de Partijen worden overgedragen zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere Partij; dit houdt echter niet in dat de Opdrachtnemer toestemming dient te verkrijgen voor, of in zijn recht wordt beperkt tot, het naar eigen inzicht in onderaanneming uitbesteden van een deel of delen van zijn verplichtingen op basis van het Contract.
15.8 De Koper zorgt ervoor dat de Opdrachtnemer en zijn onderaannemers de (eventuele) Locatiediensten hebben afgedekt door middel van een allrisk verzekeringspolis die van toepassing is op de Levering en de Locatie. Dit dient een hoofdverzekering te zijn en de Opdrachtnemer als medeverzekerde te vermelden. De Opdrachtnemer kan op zijn verzoek een kopie van de betreffende polis verkrijgen. Het eventuele eigen risico komt voor rekening van de Koper.
16. Geschillen:
16.1 Een geschil als gevolg van of in verband met dit Contract, waaronder vragen met betrekking tot het bestaan, de geldigheid of de ontbinding daarvan, wordt uitsluitend aanhangig gemaakt en beslecht door de bevoegde rechter in Nederland in de jurisdictie waar de Opdrachtnemer statutair is gevestigd, met dien verstande dat de Opdrachtnemer gerechtigd is een procedure aanhangig te maken tegen de Koper bij een andere bevoegde rechtbank. Het Contract wordt beheerst door Nederlands recht; het Verdrag der Verenigde Naties inzake internationale koopovereenkomsten betreffende roerende zaken is echter niet van toepassing.
BIJLAGE A ACCEPTATIETESTEN EN PROCESGARANTIES
1. Acceptatietesten / Voorwaarden:
Tenzij anderszins bepaald in het Contract, worden Acceptatietesten uitgevoerd direct nadat de Zaken in bedrijf zijn gesteld (behalve voor maatregelen waarvan de Opdrachtnemer bepaalt dat deze de uitvoering van de Acceptatietesten niet verhinderen) en de Zaken, naar redelijke inschatting van de Opdrachtnemer, stabiel in bedrijf zijn. Acceptatietesten worden naar behoefte van de Opdrachtnemer uitgevoerd door geschoold en gekwalificeerd personeel van de Koper. In aanvulling op de andere verplichtingen van de Koper op basis van het Contract, zorgt de Koper er gedurende de Acceptatietesten voor dat (i) alle voedingsmiddelen en nutsvoorzieningen strikt voldoen aan de specificaties van het Contract (of indien niet dergelijke specificaties worden vermeld, volgens het Testprotocol dat door de Opdrachtnemer is verstrekt krachtens de hierna volgende paragraaf 2, (ii) alle analyses van de voedingsmiddelen, nutsvoorzieningen en producten tijdig worden verstrekt zoals vereist door de Opdrachtnemer en (iii) dat alle, geen onderdeel van de Levering uitmakende, toevoer- en afvoerapparatuur ten behoeve van de Zaken naar behoren functioneert. Tenzij anders bepaald in het Contract of het Testprotocol, zorgt de Partij die verantwoordelijk is voor het uitvoeren van de Acceptatietesten er met inachtneming van een voorafgaande schriftelijke aankondigingstermijn van minimaal veertien (14) dagen voor dat de andere Partij op de hoogte is van de periode waarin de Acceptatietesten zullen aanvangen. Indien de Acceptatietesten niet worden geleid of uitgevoerd door de Opdrachtnemer, verleent de Koper de Opdrachtnemer toestemming tot het bijwonen van de Acceptatietesten, waarbij de Opdrachtnemer recht heeft op een kopie van alle daarop betrekking hebbende inspectierapporten en -dossiers.
2. Testprotocol:
Behalve voor zover uiteengezet in het Contract, dienen de procedures en vereisten voor de Acceptatietesten in overeenstemming te zijn met de standaardtestprocedures en -vereisten van de Opdrachtnemer. Deze procedures en vereisten, zoals aangepast aan de Levering en het Contract, worden, uiterlijk dertig (30) dagen voorafgaande aan de verwachte aanvang van een Acceptatietest, door de Opdrachtnemer aan de Koper verstrekt in de vorm van een “Testprotocol”. Het Testprotocol specificeert onder andere de pre-voorwaarden, eventuele Procesgaranties waar nog niet eerder aan was voldaan en het onderwerp van de Acceptatietesten, de duur van de betreffende Acceptatietesten, tolerantiewaarden voor metingen en de procedures en methodes voor het uitvoeren van de Acceptatietesten.
3. Acceptatie:
Er wordt geacht aan de Procesgaranties en de verplichtingen van de Opdrachtnemer met betrekking tot Acceptatietesten te zijn voldaan en de Koper wordt geacht de Levering voor alle doeleinden te hebben geaccepteerd indien één of meer van de volgende omstandigheden van toepassing zijn:
(i) de Zaken hebben gemiddeld gefunctioneerd in overeenstemming met de Procesgaranties of, indien geen Procesgaranties zijn afgegeven, indien geen materiële Gebreken zijn geconstateerd aan de Zaken gedurende de Acceptatietesten; of
(ii) enig deel van de Zaken wordt in gebruik genomen door de Koper voor voltooiing van de Acceptatietesten (met dien verstande dat verkoop door de Koper van producten die zijn geproduceerd onder toezicht van de Opdrachtnemer in overeenstemming met het Testprotocol geen dergelijk gebruik zal inhouden voor de doeleinden van deze bepaling); of
(iii) de Zaken hebben niet met succes de Acceptatietesten doorstaan om redenen die geheel of gedeeltelijk toerekenbaar zijn aan de Koper binnen 1 maand na voltooiing van de inbedrijfstelling, drie (3) maanden na voltooiing van de installatie of vier (4) maanden na gereedheid voor levering van de meest belangrijke Zaken, afhankelijk van wat het eerst plaatsvindt; of
(iv) de Opdrachtnemer heeft een vaste schadevergoeding of prijsverlaging betaald die mogelijk van toepassing is op de Procesgaranties op basis van de hiernavolgende paragraaf 5 van deze Bijlage.
4. Certificaat van Acceptatie:
Wanneer de Levering (of, indien van toepassing, een deel daarvan) de Acceptatietesten met succes heeft doorstaan in overeenstemming met paragraaf 3 hierboven, verschaft de Opdrachtnemer aan de Koper - en zal de Koper voor onmiddellijke ondertekening zorgen van - een Certificaat van Acceptatie voor de Levering (“Certificaat van Acceptatie”). Het Certificaat van Acceptatie vermeldt de datum waarop de Acceptatietesten met succes zijn doorstaan.
De Koper is niet gerechtigd tot vertraging of weigering tot uitgifte van het Certificaat van Acceptatie als gevolg van het bestaan van gebreken of omissies die niet van nadelige en wezenlijke invloed zijn op de werking van de Zaken; dergelijke gebreken en omissies worden door de Koper genoteerd op het Certificaat van Acceptatie en worden zo snel als redelijkerwijs mogelijk is hersteld door de Opdrachtnemer, zonder dat dit op enigerlei wijze de geldigheid of de werking van het Certificaat van Acceptatie aantast.
Indien de Koper het Certificaat van Acceptatie niet binnen veertien (14) dagen afgeeft nadat de Koper daartoe verplicht is op basis van deze paragraaf 4, wordt de Koper niettemin geacht het Certificaat van Acceptatie te hebben afgegeven met ingang van de datum waarop de Levering de Acceptatietesten met succes heeft doorstaan in overeenstemming met paragraaf 3 hierboven, zonder enige voorwaarden of beperkingen.
De Koper mag de Levering (of een betreffend deel daarvan) slechts in gebruik nemen na uitgifte van een Certificaat van Acceptatie. Per de datum van (geachte) uitgifte van het Certificaat van Acceptatie voert de Koper al zijn verplichtingen inclusief betaling uit zodra deze opeisbaar worden.
5. Niet-doorstaan van de Acceptatietesten:
Indien de Zaken gedurende de Acceptatietesten niet voldoen aan de Procesgaranties, zal de Opdrachtnemer zo snel mogelijk de redenen voor een dergelijk falen onderzoeken en de Koper informeren omtrent de resultaten van zijn onderzoek. De Koper zal voor eigen rekening volledig medewerking verstrekken aan de Opdrachtnemer bij een dergelijk onderzoek en verschaft de Opdrachtnemer alle benodigde toegang, middelen, informatie en documentatie ter vaststelling door de Opdrachtnemer van de oorzaak van het falen. Indien wordt vastgesteld dat een dergelijk falen wordt veroorzaakt door redenen die toerekenbaar zijn aan de schuld van de Opdrachtnemer (en op geen enkele wijze toerekenbaar zijn, geheel of gedeeltelijk, aan de Koper), zal de Opdrachtnemer onverwijld en voor eigen rekening alle redelijke handelingen verrichten ter herstel van de oorzaak van het falen en, tenzij het falen onbelangrijk was, zal het betreffende onderdeel van de Acceptatietesten worden herhaald.
Indien ondanks deze inspanningen de Zaken nog altijd niet met succes één of meer herhalingen van het betreffende onderdeel van de Acceptatietesten doorstaan, vanwege redenen die toerekenbaar zijn aan de schuld van de Opdrachtnemer (en op geen enkele wijze toerekenbaar zijn, geheel of gedeeltelijk, aan de Koper), mag de Opdrachtnemer, na overleg met de Koper en na tenminste drie pogingen tot herstel van het falen, kiezen om ofwel nadere herstelhandelingen uit te voeren of bij wijze van vaste schadevergoeding (en niet als boete) de toepasselijke schadevergoeding inzake de Procesgaranties betalen zoals gespecificeerd in het Contract (en op voorwaarde dat, indien geen vaste schadevergoeding is gespecificeerd, de Partijen een verlaging van de Contractprijs overeenkomen). De prijsverlaging geeft het verschil weer tussen de reële marktwaarde van de Zaken in verkochte staat en de reële marktwaarde van de Zaken in geleverde, geïnstalleerde en in bedrijf gestelde staat. De betaling van een vaste schadevergoeding of een overeengekomen prijsverlaging zal het enige en exclusieve rechtsmiddel voor de Koper zijn inzake het niet voldoen van de Zaken aan de Procesgaranties en andere criteria die van toepassing zijn op de Acceptatietesten. Het bedrag van alle betalingen of prijsverlagingen zal in geen geval in totaal meer bedragen dan vijf (5) % van de Contractprijs (of indien de Levering is samengesteld uit verschillende onderdelen, dat deel van de Contractprijs dat toerekenbaar is aan het deel dat de test niet doorstaat).
Indien de Opdrachtnemer gedurende meer dan veertien (14) dagen wordt weerhouden van uitvoering van een Acceptatietest of indien een Acceptatietest steeds niet wordt doorstaan om redenen die geheel of gedeeltelijk toerekenbaar zijn aan de Koper, worden de Acceptatietesten geacht met succes te zijn doorstaan en heeft de Opdrachtnemer recht op betaling door de Koper van zijn additionele Opdrachtnemerkosten.
6. Vertraging van aanvaarding:
Indien de Acceptatietesten zijn vertraagd of uitlopen vanwege redenen die niet, geheel of gedeeltelijk, toerekenbaar zijn aan de Opdrachtnemer, heeft de Opdrachtnemer recht op betaling door de Koper voor zijn additionele Kosten.
7. Onderdelen:
Daar waar overeengekomen in het Contract of indien redelijkerwijze verzocht door de Opdrachtnemer, wordt de Levering per onderdeel getest, in welk geval de bepalingen van deze Bijlage A van toepassing zijn op ieder onderdeel.