Concept overeenkomst Validatieprogramma Conscious Cities: Partijen Overwegende dat: Komen het volgende overeen: Artikel 1. Validatie
Concept
overeenkomst
Validatieprogramma Conscious Cities:
Partijen
1. De rechtspersoon naar publiekrecht GEMEENTE DEN HAAG, gevestigd en kantoorhoudende te Den Haag aan Spui 68-70 2511BT, hierbij rechtsgeldig vertegenwoordigd door Xxx Xxxxxx, hierna te noemen ‘Gemeente Den Haag’.
2. De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid --., gevestigd en kantoorhoudende te Zoetermeer aan de [adres], hierbij rechtsgeldig vertegenwoordigd door --, hierna te noemen ‘Leverancier’.
Overwegende dat:
a) Gemeente Den Haag en de Leverancier gezamenlijk een competitief voortraject doorlopen hebben, waarbij de Leverancier met een protype gekozen is als winnaar bij de challenge ‘Driving Inclusive Adoption’ binnen de Conscious Cities track, hierna te noemen Odyssey.
b) Gemeente Den Haag een validatiefase wenst te ondernemen op ontwikkelde componenten in het Conscious Cities programma met als doel IT-infrastructuur voor het Living Lab Scheveningen te ontwikkelen, hierna te noemen ‘Validatie’.
c) Leverancier een ervaren leverancier is van ‘open source Smart City componenten’ en zodoende de juiste producten en diensten voor de Validatie kan leveren, hierna te noemen de ‘Prestaties’.
d) Gemeente bij succes de samenwerking wellicht wil vervolgen en Leverancier daartoe bereid en in staat is.
e) Partijen de afspraken inzake de Validatie in onderstaande overeenkomst wensen vast te leggen.
Komen het volgende overeen:
Artikel 1. Validatie
1.1 - De Validatie houdt in dat de ontworpen prototypes tijdens Odyssey, op validiteit worden getest om tot een pilotvoorstel te komen in samenwerking met belanghebbenden en onder begeleiding van YES!Delft.
1.2 - De doelen van de Validatie zijn:
i) gedeeld begrip bij alle stakeholders over de oplossingsrichting en de mogelijke kansen.
ii) Xxxxxx'x wegnemen voor latere fases.
iii) Helder plan over de scope van de vervolgfase en de benodigde middelen (Validatievoorstel).
1.3 - Partijen erkennen dat eigen aan de Validatie is dat zowel de exacte aard en omvang van ieders
inspanning als de al dan niet beoogde uitkomst onzeker is.
1.4 - De verantwoordelijkheid van Leverancier beperkt zich gedurende de Validatie tot de levering van
hieronder vermelde Prestaties, alsmede het voeren van het artikel 3 beschreven overleg en
het gelet op de doelstellingen van de Validatie verlenen van alle noodzakelijke medewerking aan
de Gemeente Den Haag. De Gemeente Den Haag is zelf verantwoordelijk voor het daadwerkelijk gebruik van de Prestaties, met dien verstande dat de Leverancier er voor in staat dat de Prestaties niet in strijd zijn met wet- en regelgeving. Bij vervolgafspraken kunnen die verhoudingen anders
liggen.
Artikel 2. Prestaties
2.1- In het kader van de Validatie levert de Leverancier de volgende Prestaties:
i) Actieve bijdrage aan het vastgestelde programma van 14 dagen van 8 uur door tenminste één afgevaardigde van het bedrijf.
ii) Open source beschikbaar maken van alle gebouwde componenten tijdens Odyssey en de Validatie. (zie ook artikel 7).
iii) Oplevering van een volledig uitgewerkt pilotvoorstel dat draagkracht heeft bij belanghebbenden.
2.2 - Tijdens de Validatie kan de leveringsomvang in onderling overleg worden aangevuld of gewijzigd.
Artikel 3. Werkwijze tijdens Validatie
3.1 - Partijen zullen gedurende de Validatie frequent overleg voeren. Beide partijen wijzen daartoe
een contactpersoon aan.
3.2 - In voornoemd overleg kunnen nadere afspraken gemaakt worden (met inachtneming van het
bepaalde in het volgende lid). Partijen zullen deze afspraken zoveel mogelijk schriftelijk
vastleggen, waarbij een bevestiging per e-mail als afdoende schriftelijk wordt beschouwd.
3.3 - De contactpersoon van de Leverancier is vertegenwoordigingsbevoegd om beslissingen te nemen die een bedrag vertegenwoordigen tot maximaal 500€, met een meldplicht van de uitgave. Overige beslissingen worden voorgelegd aan de wettelijk vertegenwoordigers van Partijen.
3.4 Gemeente Den Haag zal tijdens de Validatie alle noodzakelijke medewerking verlenen teneinde de Leverancier in staat te stellen voornoemde Prestaties te kunnen leveren.
Artikel 4. Duur
4.1 De Validatie vangt aan op 21 januari 2021 en loopt tot en met 16 april 2021.
4.2 De Gemeente is gerechtigd de Validatie vroegtijdig te beëindigen indien gedurende de Validatie blijkt:
i) dat de Validatie alleen (zinvol) kan worden vervolgd tegen substantiële meerkosten;
ii) dat het uitvoeren van de Validatie in strijd is met wet- en regelgeving;
iii) dat de Validatie in strijd is met de Principes voor de digitale samenleving;
iv) dat de Prestaties niet geleverd kunnen worden volgens de afspraken.
4.3 Na afloop van de Validatie komt deze overeenkomst van rechtswege ten einde, met dien
verstande dat bepalingen die naar hun aard nawerking hebben van kracht blijven (zoals
geheimhouding, aansprakelijkheid, onderhandelplicht).
Artikel 5. Kosten
5.1 Gemeente is voor de Validatie de volgende vergoeding verschuldigd voor 14 dagen van 8 uur, tegen een uurtarief van €--,- | 14*8*-- = €--,- (excl BTW).
5.2 De verschuldigde vergoeding(en) zullen worden betaald binnen 30 dagen na
ontvangst van een daartoe correct gespecificeerde factuur, via de standaard inkoopvoorwaarden van de Gemeente Den Haag.
Artikel 6. Doelbinding, dataverzameling, datagebruik en datadeling
6.1 Leverancier zal de te leveren Prestaties slechts gebruiken ten behoeve van de Gemeente Den Haag in het kader van de Validatie.
6.2 Leverancier zal met de Prestaties slechts data (doen) verwerken binnen de kaders van de
Validatie en toepasselijke Wet- en regelgeving.
6.3 Leverancier zal de met de Prestaties verwerkte data niet voor eigen doeleinden gebruiken,
anders dan voor zover noodzakelijk voor de uitvoering van deze overeenkomst.
6.4 Leverancier is voorts gerechtigd voornoemde data te gebruiken in het kader van de verdere (door)ontwikkeling van de Prestaties.
Artikel 7. Intellectuele eigendom
7.1 - Leverancier garandeert dat de door hem aan Gemeente verstrekte Prestaties geen inbreuk maken op enige intellectuele eigendomsrechten of andere rechten, waaronder persoonlijkheidsrechten, van derden. Leverancier vrijwaart Gemeente Den Haag en stelt Gemeente Den Haag schadeloos voor alle aanspraken van derden gebaseerd op schending van voornoemde garantie.
7.2 - Alle voorafgaand aan de Pilot reeds bestaande rechten van intellectuele eigendom blijven berusten bij de betreffende partij.
7.3 - Alle componenten van de prototypes welke zijn ontworpen tijdens de voorgaande fase met Odyssey, zullen onder een nader te bepalen open source licentie aangeboden worden.
7.4 – Alle reeds bestaande componenten die ondersteunend zijn aan het gebouwde prototype en de verwachte doorontwikkeling tijdens de Validatie en welke als open-source aangemerkt zijn, maar nog niet onder een licentie vallen, zullen in tijdens de validatie onder een nader te bepalen open-source licentie openbaar gemaakt worden.
7.5 – Alle open-source componenten ontwikkeld tijdens de Validatie en Odyssey, ook open-source beschikbaar zullen blijven in de toekomst, ook wanneer de Leverancier fuseert of overgenomen wordt door een andere marktpartij.
7.6 – Alle open-source componenten ontwikkeld tijdens de Validatie en Odyssey zullen, na zorgvuldige en inzienbare security audits en risicoanalyses, via nader te bepalen kanalen van het Conscious Cities programma gepubliceerd worden met gedetailleerde documentatie ten behoeve van hergebruik.
7.7 - Alle rechten van intellectuele eigendom die door of vanwege de Validatie bij een der partijen zullen ontstaan, komen toe aan Gemeente, ten behoeve van het open source beschikbaar maken hiervan, tenzij dit vanwege veiligheidsoverwegingen niet mogelijk is.
7.8 - De in het vorige lid bedoelde rechten worden hierbij reeds nu voor alsdan ten titel van koop overgedragen aan de betreffende partij, die deze overdracht reeds nu voor alsdan aanvaardt. De overdracht omvat de volledige rechten zonder enige beperkingen en met alle bestaande en in de toekomst nog te ontwikkelen exploitatievormen. De koopprijs wordt geacht besloten te liggen in de in artikel 5 genoemde vergoeding.
7.9 - [Optioneel] Indien en voor zover voor voornoemde overdracht nog nadere (rechts)handelingen zijn vereist, verplichten partijen zich over en weer daar alle medewerking aan te verlenen en alle daartoe noodzakelijke handelingen te verrichten en verlenen zij elkaar hierbij over en weer een volmacht om namens elkaar daartoe al die noodzakelijke (rechts)handelingen te verrichten en documenten en akten te ondertekenen.
Artikel 8. Geheimhouding
8.1 - Partijen zullen geheimhouding betrachten omtrent onderdelen van de Validatie en de Prestaties welke bij openbaarmaking een bedreiging vormen voor de openbare orde en veiligheid.
8.2 - Voornoemde geheimhouding is niet van toepassing voor zover de betreffende informatie:
i) reeds algemeen bekend is of reeds rechtmatig bekend was bij de andere partij ten tijde van contracteren;
ii) buiten toedoen van partijen bekend wordt of rechtmatig via derde partijen wordt verkregen;
iii) op grond van wettelijke verplichtingen of beslissingen van rechters of toezichthouders moet worden geopenbaard.
8.3 - [Optioneel] Bij schending van de vertrouwelijkheid is Leverancier een boete verschuldigd van € 50.000,--, onverminderd het recht van Gemeente de daadwerkelijk geleden schade te verhalen.
Artikel 9. Aansprakelijkheid partijen
9.1 - De aansprakelijkheid van partijen in verband met enig doen of nalaten in relatie tot de Validatie, uit welke hoofde dan ook, is beperkt tot een bedrag ter hoogte van totaal vier maal de op grond van artikel 5 voor de Validatie verschuldigde vergoeding. Samenhangende gebeurtenissen worden beschouwd als (1) gebeurtenis.
9.2 - De beperking van de aansprakelijkheid als hiervoor bedoeld komt te vervallen:
i) ingeval van aanspraken van derden op schadevergoeding ten gevolge van dood of letsel;
ii) indien sprake is van opzet of grove schuld aan de zijde van Leverancier of diens personeel;
iii) in geval van schending van intellectuele eigendomsrechten als bedoeld in artikel 7.
Artikel 10. Evaluatie Validatie
10.1 - Op eerste verzoek van Gemeente zullen Partijen – tijdens of na afloop van de Validatie –
evalueren in hoeverre de doelstellingen van de Validatie zijn bereikt.
10.2 - Gemeente kan de resultaten van de evaluatie vastleggen in een verslag. Gemeente is vrij het
betreffende verslag binnen de eigen organisatie te verspreiden.
10.3 - Als onderdeel van de evaluatie leggen partijen in een proces-verbaal vast welke voor de Gemeente vereiste functionaliteiten in de prestatie ontbreken. De Leverancier zal in het proces-verbaal vermelden op welke termijn of termijnen de betreffende functionaliteit alsnog kan zijn gerealiseerd, mocht de looptijd van de Validatie worden verlengd of mocht er een aanvullende overeenkomst worden gesloten.
10.4 - Voor de evaluatie is geen aanvullende vergoeding verschuldigd.
Artikel 11. Eventueel vervolg
11.1 - Gemeente is na afloop van de Validatie niet verplicht tot het sluiten van een nadere overeenkomst met Leverancier.
11.2 - Leverancier verklaart zich reeds nu voor alsdan bereid met Gemeente in onderhandeling te treden over vervolgafspraken voor de levering van dezelfde, soortgelijke of opvolgende producten en diensten na afloop van de Validatie. De vervolgafspraken zullen – mede in het licht van de positie en rol van de Gemeente – zijn gebaseerd op de (dan actuele versie van de) Modelovereenkomst Slimme Stad van de VNG en de onderliggende GIBIT inkoopvoorwaarden.
11.3 - Indien en voor zover Gemeente op grond van de wet of eigen beleid gehouden is voor de inkoop van dezelfde of soortgelijke producten en diensten een aanbesteding of een daarmee vergelijkbare procedure uit te schrijven, zal Leverancier kosteloos alle noodzakelijke medewerking verlenen aan het voorafgaand daaraan creëren van een gelijk speelveld met eventuele andere gegadigden en het wegnemen van de eventuele voorsprong die Leverancier door de Pilot op die andere gegadigden heeft verkregen. Leverancier begrijpt dat het nalaten aan deze verplichting te voldoen kan leiden tot uitsluiting van de betreffende procedure.
Aldus overeengekomen en ondertekend in tweevoud door:
Namens Gemeente Den Haag Namens Leverancier,
Naam: Xxx Xxxxxx Naam:
Functie: Concernadviseur Informatie Functie:
Datum: Datum:
Handtekening: Handtekening:
NOG
TE BEKIJKEN EN EVT ONDERDELEN INVOEGEN:
Uittreksel
uit de Modelovereenkomst ARBIT
Artikel 9. Algemene en bijzondere voorwaarden
9.1 De toepasselijkheid van algemene en bijzondere voorwaarden van Wederpartij dan
wel van door Wederpartij bij het verrichten van de Prestatie te betrekken derden, is
uitgesloten.
9.2 <OPTIONEEL bij de verwerving van Gebruiksrechten op Standaardprogrammatuur
> In afwijking van artikel 9.1 en onverminderd het bepaalde in artikel Fout!
Verwijzingsbron niet gevonden., zijn tevens de licentievoorwaarden van Wederpartij
dan wel van door Wederpartij bij het verrichten van de Prestatie te betrekken derden
van toepassing indien en voor zover:
- de toepasselijkheid daarvan niet in het Bestek is uitgesloten;
- Wederpartij (a) de toepasselijkheid daarvan expliciet heeft bedongen (b)
een exemplaar van de betreffende voorwaarden bij de Offerte is gevoegd
en (c) deze daarvan expliciet onderdeel uitmaken, en;
- het Overeengekomen gebruik daardoor niet wordt uitgesloten of beperkt
en;
- Wederpartij kan aantonen dat de rechten van Opdrachtgever uit hoofde
van de Overeenkomst daardoor niet worden verminderd dan wel diens uit
de Overeenkomst voortvloeiende verplichtingen daardoor niet onredelijk
worden verzwaard.
9.3 De voor het gebruik van de Prestatie vereiste acceptatie van algemene of
bijzondere voorwaarden, zoals bijvoorbeeld bij “shrink-wrap”- en “click-wrap”
licenties, bindt Opdrachtgever niet. Wederpartij vrijwaart Opdrachtgever dat
dergelijke acceptaties niet leiden tot enige beperking op het Overeengekomen
gebruik.
9.4 Het bepaalde in artikel 59 ARBIT is niet van toepassing.
9.5 Een exemplaar van de Voorwaarden is bij de Overeenkomst gevoegd.
Uit de toelichting met betrekking tot open source programmatuur:
4. Open source software
4.1 Wijziging Modelovereenkomsten in plaats van een addendum
In de Toelichting bij de ARBIT staat dat met het oog op de verwerving van Open source
software (hierna: OSS) nog een Addendum wordt opgesteld. Bij nadere beschouwing
bleek een addendum niet noodzakelijk en is volstaan met aanpassing van (met name) 0
van de Modelovereenkomst. Om praktische redenen zijn vooralsnog alleen de
modelovereenkomsten aangepast. De ARBIT en de Toelichting daarbij zullen op een later
moment worden aangepast.
4.2 OSS is Standaardprogrammatuur
OSS wordt evenals closed source programmatuur niet in eigendom overgedragen maar in
gebruik gegeven door de Rechthebbende. In ARBIT-termen kwalificeert OSS daarmee als
Standaardprogrammatuur (art. 1.30 ARBIT) en niet als Maatwerkprogrammatuur (art.
48.2 jo 8.1 onder a ARBIT).
Omdat OSS voor de toepassing van de ARBIT als Standaardprogrammatuur wordt
aangemerkt, is het niet nodig een afzonderlijke definitie van OSS op te nemen. Voor een
goed begrip; het gaat bij OSS om Programmatuur waarvan de Broncode, anders dan bij
closed source programmatuur, voor een ieder vrij beschikbaar is. In OSS-licenties is het
intellectuele eigendom en het (her)gebruik van de Programmatuur en bijbehorende
Broncode zo geregeld dat de licentienemer de Broncode altijd mag inzien, gebruiken,
bewerken en distribueren.
4.3 OSS licentievoorwaarden
In de Toelichting bij de ARBIT (kopje ‘open source’ onder de Bijzonder bepalingen
Gebruiksrechten) staat dat de ARBIT niet van toepassing zijn als OSS rechtstreeks van
internet wordt gedownload en in gebruik wordt genomen. De ARBIT kunnen echter wel
van toepassing worden verklaard als een Wederpartij wordt gecontracteerd die de
Prestatie geheel of gedeeltelijk wil uitvoeren met OSS.
In de ARBIT is er voor gekozen om, ongeacht het door Wederpartij aangeboden
licentiemodel, te volstaan met het vastleggen van een aantal bij licentiëring van
Standaardprogrammatuur minimaal wenselijk geachte voorwaarden. Deze voorwaarden
leveren doorgaans geen strijd met de verschillende OSS-voorwaarden die in omloop zijn,
omdat die laatste voorwaarden zich kenmerken door een vrijwel onbeperkt
Gebruiksrecht.
Wanneer een Wederpartij wordt gecontracteerd voor een Prestatie die geheel of
gedeeltelijk wordt uitgevoerd met behulp van OSS, is Opdrachtgever doorgaans verplicht
om de OSS-licentievoorwaarden expliciet en onverkort te accepteren. Deze acceptatie
geldt in beginsel alleen jegens de Rechthebbende(n) op de OSS. De Wederpartij kan
daarbij twee verschillende rollen vervullen:
a) Wederpartij geeft het Gebruiksrecht van een derde-Rechthebbende zelf door aan
Opdrachtgever (een soort sublicentie), of
b) Wederpartij verklaart dat hij de Prestatie levert onder de voorwaarde dat
Opdrachtgever eerst zelf een door Wederpartij aangewezen OSS-product
downloadt en in gebruik neemt.
Indien Wederpartij een Gebruiksrecht doorgeeft (situatie a) verschilt de contractering
van OSS niet met die van closed source software en moeten de kernbedingen met
betrekking tot het Gebruiksrecht onder volgnummer C1 in de tabellen van de
modelovereenkomst worden verwerkt.
Indien Wederpartij adviseert een bepaald OSS-product te verwerven en te gebruiken
(situatie b) is in ARBIT-termen sprake van een advies dat moet worden verwerkt onder
volgnummer B1 in de tabellen van de modelovereenkomst. Het Overeengekomen gebruik
wordt echter ook dan mede ingevuld door de Bijzondere bepalingen Gebruiksrechten.
Zou de door Wederpartij aanbevolen OSS derhalve nadien ongeschikt blijken voor het
Overeengekomen gebruik dat, zoals hiervoor opgemerkt, ook dan mede wordt ingevuld
door de Bijzondere bepalingen Gebruiksrechten, dan is het advies van Wederpartij om de
betreffende OSS te downloaden onjuist geweest en kan die daarop worden
aangesproken. De uiteindelijke juridische positie van Opdrachtgever verschilt derhalve
niet al naar gelang sprake is van situatie a of b.