z Polikliniką SPZOZ we Wrocławiu

4. Wojskowy Szpital Kliniczny

z Polikliniką SPZOZ we Wrocławiu

xx. Xxxxxxx Xxxxxx 0, 00-000 Xxxxxxx

Xxxxxxx, 00 grudnia 2022 r.

przetargu nieograniczonego na świadczenie usług nadzoru autorskiego i opieki serwisowej AMMS, znak sprawy: 4WSzKzP.SZP.2612.79.2022

Odpowiedzi na zapytania Wykonawców (1)

4. Wojskowy Szpital Kliniczny z Polikliniką Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej we Wrocławiu, jako Zamawiający w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego, na podstawie art. 135 ust. 2 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych ustawy z dnia 11 września 2019 r Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz.1710 ze zm.), dalej PZP, informuje, że wpłynęły wnioski o wyjaśnienie treści SWZ Zamawiający wyjaśnia treść SWZ oraz na podstawie art. 137 ust. 1 PZP odpowiednio modyfikuje treść SWZ.:

1. Dotyczy nagłówek umowy

Wykonawca zwraca się do Zamawiającego o dokonanie poprawki omyłki pisarskiej z: "UMOWA nr

……./4WSzKzP.SZP.2612.79.2022 kupna – sprzedaży" na" UMOWA nr ……./4WSzKzP.SZP.2612.79.2022". Wykonawca wskazuje, iż przedmiotowa Umowa obejmuje świadczenie usług nadzoru autorskiego i serwisu.

ODP. Zamawiający wyraża zgodę na zmianę.

2. Dotyczy: § 2 ust 3 pkt 2)

W odniesieniu do zakresu usług serwisowych, Wykonawca zauważa, iż świadczenie tych usług w odniesieniu do Awarii (rozumianych, jako wad powstałych z winy Zamawiającego) nie może mieć charakteru zobowiązania rezultatu, jak to zostało określone w § 2 ust. 3 pkt 2) Umowy, a wyłącznie zobowiązania starannego działania. Wykonawca prosi o zmianę treści § 2 ust. 3 pkt 2) Umowy na:

Pomoc w usunięciu awarii Oprogramowania Aplikacyjnego objętego Umową, powstałej z winy Zamawiającego lub wskutek wypadków losowych

ODP. Zamawiający wyraża zgodę na zmianę.

3. Dotyczy: § 2 ust 1 pkt 5) Zapewnienie dostępu do aktualnego słownika leków wraz z interakcjami w okresie trwania Umowy.

Z uwagi na to, że Wykonawca nie jest producentem słownika leków i nie posiada do niego praw autorskich, pozwalających na świadczenie usług nadzoru autorskiego, prosimy o jego usunięcie.

ODP. Zamawiający wyraża zgodę na zmianę.

4. Dotyczy: § 2 ust 6

Z uwagi na to, że Zamawiający w § 1 ust 1 pkt 2) przyjął jako jednostkę rozliczeniową dla usług serwisowych „godzinę serwisową”, prosimy o skorygowanie brzemienia ust. 6 zmieniając „wizytę” na

„godzinę”.

ODP. Zamawiający modyfikuje SWZ w zakresie ust. 6:

Jest:

6. Wizyty serwisowe mogą być przesuwane pomiędzy poszczególnymi miesiącami obowiązywania niniejszej umowy, jednak niewykorzystane wizyty na dzień zakończenia obowiązywania niniejszej umowy, tj. określony w § 5, nie będą przesunięte na poczet innych umów. W ramach limitu wizyt Wykonawca zobowiązuje się do instalacji nowych wersji (aktualizacji) Oprogramowania Aplikacyjnego będących przedmiotem niniejszej umowy, przy założeniu, że każdą kolejną aktualizację Wykonawca zrealizuje w ciągu jednej (1) wizyty (za jedną wizytę przyjmuje się pracę jednej osoby w wymiarze do 6 godzin roboczych). Do limitu wizyt nie wlicza się czasu przeznaczonego na usuwanie awarii spowodowanych:

− bezpośrednią winą Wykonawcy,

− wadami przedmiotowego Oprogramowania Aplikacyjnego InfoMedica/AMMS.

Powinno być

6. Godziny serwisowe mogą być przesuwane pomiędzy poszczególnymi miesiącami obowiązywania niniejszej umowy, jednak niewykorzystane godziny na dzień zakończenia obowiązywania niniejszej umowy, tj. określony w § 5, nie będą przesunięte na poczet innych umów. W ramach limitu godzin serwisowych Wykonawca zobowiązuje się do instalacji nowych wersji (aktualizacji) Oprogramowania Aplikacyjnego będących przedmiotem niniejszej umowy, przy założeniu, że każdą kolejną aktualizację Wykonawca zrealizuje w ciągu 6 godzin serwisowych. Do limitu godzin nie wlicza się czasu przeznaczonego na usuwanie awarii spowodowanych:

− bezpośrednią winą Wykonawcy,

− wadami przedmiotowego Oprogramowania Aplikacyjnego InfoMedica/AMMS.

5. Dotyczy § 4. Płatności

Wykonawca wnosi o zmianę § 4 projektu umowy poprzez dodanie ustępu, gdzie wykonawca, którego oferta została wybrana składa oświadczenia o statusie przedsiębiorstwa.

„Wykonawca oświadcza, iż posiada status         przedsiębiorcy.”

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę.

6. Dotyczy § 4. Płatności

Na podstawie art. 439 ust. 1 PZP, Wykonawca zwraca się do Zamawiającego o wprowadzenie do Umowy Obligatoryjnej Klauzuli waloryzacyjnej o poniższej treści:

Wykonawcy przysługuje możliwość zmiany wynagrodzenia, w przypadku wzrostu wskaźnika cen towarów i usług konsumpcyjnych publikowanego przez XXX, na następujących zasadach:

a) zmiana wynagrodzenia nastąpi w oparciu o Miesięczny wskaźnik cen towarów i usług konsumpcyjnych publikowany przez Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego /źródło GUS xxx.xxxx.xxx.xx/. Zmiana wynagrodzenia nastąpi w oparciu o wartość wzrostu tego wskaźnika w minionych miesiącach obowiązywania niniejszej Umowy począwszy od pierwszego miesiąca trwania umowy lub pierwszego miesiąca po ostatniej waloryzacji.

b) pierwsza zmiana wynagrodzenia może nastąpić nie wcześniej niż po upływie 6 miesięcy od dnia zawarcia niniejszej Umowy;

c) zmiana wynagrodzenia nie może następować częściej niż co 6 miesięcy;

d) w sytuacji wystąpienia okoliczności uprawniających do zmiany wynagrodzenia, Wykonawca winien złożyć Zamawiającemu do rozpatrzenia pisemny wniosek o zmianę Umowy w zakresie płatności dotyczących okresu, za który waloryzacja ma nastąpić;

i. wniosek powinien zawierać wskazanie odpowiedniego wskaźnika XXX, będącego podstawą takiego żądania wraz z potwierdzeniem, że nastąpiła jego zmiana uzasadniająca żądanie;

ii. ponadto wraz z wnioskiem należy podać dokładne wyliczenie kwoty wynagrodzenia po zmianie Umowy;

iii. wniosek powinien zostać rozpatrzony przez Zamawiającego w terminie 3 dni roboczych od dnia otrzymania. Zamawiający uprawniony jest do zgłoszenia ewentualnych błędów rachunkowych we wniosku, które powinny być niezwłocznie usunięte przez Wykonawcę. Brak uwag we wskazanym terminie

lub zgłoszenie uwag innych niż rachunkowe, skutkuje automatyczną akceptacją wniosku. Maksymalna wysokość zmiany wynagrodzenia w toku realizacji umowy nie może przekroczyć 40% całkowitej wartości Umowy.

Przesłanki waloryzacji umownej uregulowane w art. 439 ustawy Pzp stanowią prawne narzędzie dostosowania stosunku prawnego w celu przywrócenia stanu równowagi ekonomicznej między stronami umowy o zamówienie publiczne, zachwianego przez określone zdarzenia mogące

zaistnieć w trakcie jego wykonywania. Trwający ponad 6 miesięcy proces realizacji zamówienia publicznego, niejednokrotnie skomplikowany z uwagi na uwarunkowania techniczne i prawne, rodzi ryzyko, że rynkowe czynniki zewnętrzne będą istotnie oddziaływały na treść, wysokość i ostatecznie ekwiwalentność świadczeń uzgodnionych przez strony i spełnianych na podstawie umowy w sprawie zamówienia publicznego. Xxxxxxxx waloryzacyjna w swoim założeniu ma takie negatywne dla stron umowy oddziaływania zminimalizować, co w istocie jest w interesie obu stron umowy.

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na propozycje wpisania do umowy klauzul waloryzacyjnych. Zmiana wynagrodzenia uregulowana w Rozdz. XXII SWZ.

7. Dotyczy § 6. Odpowiedzialność Wykonawcy

Czy Zmawiający wyraża zgodę na uzupełnienie treści § 6 o dodatkowy ustęp 2. w brzmieniu:

„Łączna odpowiedzialność odszkodowawcza Wykonawcy, wynikająca z niewykonania lub nienależytego wykonania przedmiotu Umowy, w tym z tytułu kar umownych, nie może przekroczyć 100% wynagrodzenia netto, określonego w § 4 ust.1. Odpowiedzialność odszkodowawcza Wykonawcy, wynikająca z niewykonania lub nienależytego wykonania przedmiotu Umowy, ogranicza się do rzeczywistej straty Zamawiającego, bez utraconych korzyści.”?

Wykonawca wskazuje, że przy uwzględnieniu warunków rynkowych, tak określony limit skutkuje możliwością skalkulowania oferty, korzystniejszej cenowo dla Zamawiającego. Zgodnie z zasadami funkcjonującymi u Wykonawcy, kwestie związane z nieograniczoną lub ograniczoną odpowiedzialnością, wpływają na ceny oferowanych usług. Jeżeli w umowie znajduje się ograniczenie do wysokości kontraktu, Wykonawca ma możliwość zaoferowania swoich produktów po niższej cenie.

Istotnym jest dodanie, że Urząd Zamówień Publicznych opublikował dokumenty przygotowane na zlecenie Władzy Wdrażającej Programy Europejskie w ramach projektu POIG.070100-00-001/08 pn. "Projekt Systemowy dla wspierania działań w zakresie budowy elektronicznej administracji", współfinansowanego ze środków Unii Europejskiej w ramach Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego oraz budżetu państwa, tj. x.xx. "Analizę dobrych praktyk w zakresie realizacji umów IT, ze szczególnym uwzględnieniem specyfiki projektów informatycznych 7 Osi POIG”. Przedmiotowe dokumenty zostały opracowane w oparciu o praktykę i doświadczenie zarówno wykonawców, jak i zamawiających, w tym przy udziale przedstawicieli Ministerstwa Finansów, Ministerstwa Administracji i Cyfryzacji, Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, Centrum Systemów Informacyjnych Ochrony Zdrowia, Polskiej Izby Informatyki i Telekomunikacji, Fundacji Wolnego i Otwartego Oprogramowania, a także Urzędu Zamówień Publicznych. Podstawowym założeniem prac towarzyszących powstawaniu wyżej wymienionych dokumentów, było zrównoważenie ryzyk występujących po stronie wykonawcy i zamawiającego, w związku z przygotowywanym, a następnie realizowanym zamówieniem publicznym. W ocenie Urzędu Zamówień Publicznych, opracowane materiały w sposób satysfakcjonujący spełniają ten warunek, proponując niejednokrotnie rozwiązania kompromisowe, tj. korzystne zarówno dla zamawiającego, jak i dla wykonawcy. Z tych względów, Urząd Zamówień Publicznych rekomenduje wykorzystanie przekazanych dokumentów wszystkim zamawiającym, niezależnie od pochodzenia źródła finansowania danego zamówienia publicznego, w tym – współfinansowania zamówienia ze środków europejskich. W dokumencie czytamy przykładowo, iż:

− „Standardem w umowach dotyczących systemów informatycznych jest ograniczenie odpowiedzialności kontraktowej stron do określonej wysokości, określanej kwotowo lub do wartości umowy”.

− „(…) standardowo w umowach IT, odpowiedzialność stron jest ograniczana do szkody rzeczywistej. Jest to podyktowane potrzebą wyeliminowania sytuacji, w której strona będzie odpowiadała za trudne do skwantyfikowania utracone korzyści drugiej strony.”

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę.

8. Dotyczy § 6. Odpowiedzialność Wykonawcy

Czy Zamawiający dopuści dodanie zapisu w § 6 poprzez wyłączenie rękojmi za wady i wprowadzenia zapisu w brzmieniu:

„Strony oświadczają, że wszelka odpowiedzialność Wykonawcy z tytułu rękojmi za wady fizyczne na podstawie art. 55 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych jak i na podstawie jakiegokolwiek tytułu prawnego, ulega wyłączeniu”.

Nie stosując polemiki z art. 55 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych Asseco zauważa, że celem umowy nadzoru jest określenie wszystkich zobowiązań stron związanych z zapewnieniem prawidłowości pracy oprogramowania i umowa ta jest wyłącznym i jedynym dokumentem opisującym zakres zobowiązań wykonawcy, dlatego też stanowi wyłączną podstawę prawną i zastępuje zarówno gwarancję jak i rękojmię. Dlatego zapis o wyłączeniu roszczeń z tytułu rękojmi w ocenie Asseco jest słuszny i konieczny.

Z istoty niniejszej umowy i czynności jakie na jej bazie mają zostać wykonane Wykonawca alternatywnie wyłączył rękojmię, mając na uwadze sytuację, gdy podczas prac Wykonawcy zostanie wytworzony nowy utwór (powstanie domniemanie licencji), którego niewłaściwe działanie uszkodzi podstawową aplikację. W takiej sytuacji powstanie pytanie, czy rękojmia rozciągnie się na całą aplikację? Zapis został wprowadzony w celu zapobieżenia właśnie takim wątpliwością.

Ponadto Wykonawca argumentuje propozycję dodania takiego zapisu tym, że skoro udziela Zamawiającemu szerokiej gwarancji na poprawne wykonanie oraz działanie przedmiotu umowy to zbyt dużym obciążeniem jest dublowanie odpowiedzialności Wykonawcy.

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę.

9. Dotyczy § 7. Kary umowne ust. 2.

Zwracamy się do Zamawiającego z prośbą o wykreślenie § 7 ust. 2. Jednakże w sytuacji, gdy Zamawiający decyduje się pozostawić tą karę, wnosimy na zasadzie równości stron o analogiczną karę wobec Zamawiającego.

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę. Ewentualna kara umowna będzie naliczana tylko w przypadku, gdy przyczyna będzie leżeć po stronie wykonawcy.

10. Dotyczy § 7. Kary umowne ust. 5.

Przepisy ogólne pozwalają na potrącenie należności pieniężnych przy zaistnieniu określonych przesłanek. Wykonawca chce mieć możliwość „przedyskutowania” potencjalnie naliczonych kar umownych. Wyraźne postanowienie, że Zamawiający nie może potrącać kar z wynagrodzenia, daje mu taką możliwość. W związku z powyższym Wykonawca zwraca się do Zamawiającego o usunięcie lub modyfikację par. 7 ust. 5.

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę. SWZ bez zmian.

11. Dotyczy § 7. Kary umowne ust. 6.

W konsekwencji zadanego wcześniej pytania, czy Zmawiający wyraża zgodę modyfikację brzmienia ust. 6 na:

„Zamawiający może dochodzić odszkodowania przewyższającego kary umowne na zasadach ogólnych ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j. Dz.U. z 2022 poz. 1360 ze zm.)

– dalej „K.c., z zastrzeżeniem postanowień § 6 ust. … - o którym mowa we wcześniejszym pytaniu.”?

lub w przypadku braku zgody na uzupełnienie § 6, na:

„Naliczenie kar umownych nie pozbawia Zamawiającego prawa do dochodzenia odszkodowania uzupełniającego na zasadach ogólnych, z zastrzeżeniem, że całkowita

odpowiedzialność odszkodowawcza Wykonawcy ograniczona jest do wysokości 100% wartości niniejszej Umowy netto.”

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę. SWZ bez zmian.

12. Dotyczy § 9 Ochrona Danych Osobowych

Czy zamawiający dopuści wprowadzenie do § 9 Umowy dodatkowych zapisów:

„Zamawiający wyraża zgodę na incydentalne przetwarzanie danych w tym informacji poufnych przez Microsoft i przedstawicieli Microsoft w związku z realizacją Umowy Microsoft Products and Services Agreement jaką zawarł Wykonawca w ramach usług O365, z których na co dzień korzysta Wykonawca.

oraz

„Dane poufne w tym osobowe będą przechowywane na serwerach zlokalizowanych w Unii Europejskiej i mogą być przekazane - na podstawie standardowych klauzul ochrony danych - do państwa trzeciego w związku z korzystaniem przez Wykonawcę z rozwiązań chmurowych dostarczanych przez firmę Microsoft. Stosowane przez Microsoft standardowe klauzule umowne zgodne z wzorcami zatwierdzonymi przez Komisję Europejską, dostępne są pod adresem: xxxxx://xxx.xxxxxxxxx.xxx/xx-xx/xxxxxxxxx/xxxxxxx-xxxxxxxxx/xxxxxxxx.xxxx w części Online Services Terms (OST).”\

ODP. Zamawiający nie wyraża zgody na zmianę. SWZ bez zmian.

13. Dotyczy Ochrona Danych Osobowych ”

Z uwagi na przetwarzanie danych osobowych Wykonawcy prosimy o dodanie do umowy kolejnego załącznika pod nazwą” Klauzula informacyjna dla osób wskazanych do kontaktu w celu realizacji Umowy”, o treści:

Administrator danych:

Administratorem Pani/Pana danych jest (administrator).

Dane kontaktowe:

Z administratorem można się skontaktować poprzez e-mail lub pisemnie na

adres siedziby administratora.

Z inspektorem ochrony danych można się kontaktować we wszystkich sprawach dotyczących przetwarzania danych osobowych oraz korzystania z praw związanych z przetwarzaniem danych.

Cele oraz podstawa prawna przetwarzania danych, prawnie uzasadnione interesy administratora:

Pani/Pana dane osobowe będą przetwarzane w celu wykonania umowy zawartej pomiędzy administratorem a Zamawiającym a także – w zakresie prawnie usprawiedliwionego interesu administratora – w celu ustalenia, dochodzenia lub obrony przed roszczeniami z umowy, na podstawie odpowiednio art. 6 ust. 1 lit. c oraz art. 6 ust. 1 lit. f Rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) 2016/679 z dnia 27 kwietnia 2016 roku w sprawie ochrony osób fizycznych w związku z przetwarzaniem danych osobowych i w sprawie swobodnego przepływu takich danych oraz uchylenia dyrektywy 95/46/WE (RODO). Podstawą prawną przetwarzania danych jest niezbędność przetwarzania do realizacji prawnie uzasadnionego interesu administratora. Uzasadnionym interesem administratora jest możliwość wykonywania umów z kontrahentami oraz możliwość kontaktowania się w związku z wykonywaniem umowy.

Źródła i zakres danych pozyskiwanych od podmiotów trzecich:

Administrator pozyskał Pani/Pana dane osobowe: imię, nazwisko, stanowisko, nazwa i adres firmy, nr telefonu, adres e-mail od Zamawiającego

Okres, przez który dane będą przetwarzane:

Pani/Pana dane osobowe będą przechowywane do momentu przedawnienia roszczeń z tytułu umowy zawartej pomiędzy administratorem a Zamawiającym

Odbiorcy danych:

Pani/Pana dane mogą:

• organom państwowym lub innym podmiotom uprawnionym na podstawie przepisów prawa,

• osobom upoważnionym przez administratora,

• podmiotom przetwarzającym dane osobowe na zlecenie administratora celem wykonania ciążących na administratorze obowiązków, x.xx.:

▪ podwykonawcom,

▪ podmiotom prowadzącym działalność pocztową lub kurierską,

• podmiotom wspierającym administratora w prowadzonej działalności na jego zlecenie, w szczególności dostawcom zewnętrznych systemów wspierającym działalność administratora,

– przy czym takie podmioty przetwarzają dane na podstawie umowy z administratorem i wyłącznie zgodnie z poleceniami administratora.

Przekazywanie danych osobowych poza EOG:

Dane osobowe będą przechowywane na serwerach zlokalizowanych w Unii Europejskiej i mogą być przekazane - na podstawie standardowych klauzul ochrony danych - do państwa trzeciego w związku z korzystaniem przez administratora z rozwiązań chmurowych dostarczanych przez firmę Microsoft. Stosowane przez Microsoft standardowe klauzule umowne zgodne z wzorcami zatwierdzonymi przez Komisję Europejską, dostępne są pod adresem: xxxxx://xxx.xxxxxxxxx.xxx/xx-xx/xxxxxxxxx/xxxxxxx- licensing/products.aspx w części Online Services Terms (OST). Prawa osoby, której dane dotyczą:

Przysługuje Pani/Panu prawo dostępu do Pani/Pana danych oraz prawo żądania ich sprostowania, ich usunięcia lub ograniczenia ich przetwarzania. W zakresie, w jakim podstawą przetwarzania Pani/Pana danych osobowych jest przesłanka prawnie uzasadnionego interesu administratora, przysługuje Pani/Panu prawo wniesienia sprzeciwu wobec przetwarzania Pani/Pana danych osobowych. W celu skorzystania z powyższych praw należy skontaktować się z administratorem danych lub z inspektorem ochrony danych. Przysługuje Pani/Panu również prawo wniesienia skargi do organu nadzorczego zajmującego się ochroną danych osobowych.

Profilowanie:

Informujemy, że nie podejmujemy decyzji w sposób zautomatyzowany i Pani/Pana dane nie są profilowane.”

ODP. Zamawiający wyraża zgodę na przedstawioną propozycję. Zamawiający modyfikuje SWZ dodając załącznik nr 3a do umowy (w załączeniu).

14 Zamawiający modyfikuje SWZ w zakresie załącznika nr 2 do SWZ (w załączeniu).

Zamawiający informuje, iż powyższe zmiany stanowią integralną część Specyfikacji Warunków Zamówienia są wiążące dla wszystkich Wykonawców od chwili ich upublicznienia (zamieszczenia) na stronie prowadzonego postępowania, należy je uwzględnić przy składaniu oferty.

Z upoważnienia

KOMENDANTA

4. Wojskowego Szpitala Klinicznego z Polikliniką SPZOZ we Wrocławiu

Xxxxx Xxxxx