PARTEA I

PRINCIPALELE CONTRACTE ÎN MATERIE COMERCIALĂ

PARTEA I

(cursul din 30.03.2012)

2. Regimul juridic al dobânzilor

Codul xxxxx-X.X.xx. 13/2011

• CURGEREA DE DREPT A DOBÂNZILOR ÎN OBLIGAŢIILE COMERCIALE

art. 1.523 din Codul civil A- termenul esenţial

B- obligaţia de plată a unei sume de bani, asumată în exerciţiul unei întreprinderi.

art. 1.535 C. civ.- daune moratorii de la scadenţă- nu este necesar să se probeze un prejudiciu

O.G. nr.13/2011, în art. 2 –dobânda legală- obligaţia purtătoare de dobânzi

CORELAŢIA DINTRE DOBÂNZI ŞI DAUNELE INTERESE

Ordonanţa nr. 13/2011 nu dă un răspuns la această problemă, în schimb, art. 1.535 alin(3)Cod civil - dacă nu sunt datorate dobânzi moratorii mai mari decât dobânda legală, creditorul are dreptul, în afara dobânzii legale, la daune- interese pentru repararea integrală a prejudiciului suferit

• CORELAŢIA DINTRE DOBÂNZI ŞI PENALITĂŢI

art. 1.539 C. civ., creditorul nu poate cere atât executarea în natură a obligaţiei principale, cât şi plata penalităţii, afară de cazul în care penalitatea a fost stipulată pentru neexecutarea obligaţiilor la timp sau în locul stabilit.

1. Caracterul oneros al mandatului în materie comercială

Acelaşi articol 2010 din Codul civil prevede “ mandatul dat pentru acte

de exercitare a unei activităţi profesionale se prezumă a fi cu titlu oneros”

SOLIDARITATEA CODEBITORILOR ÎN ACTIVITATEA SPECIFICĂ ÎNTREPRINDERILOR COMERCIALE

art. 1446 C. civ.” Solidaritatea se prezumă între debitorii unei obligaţii contractate în exerciţiul activităţii unei întreprinderi, dacă prin lege nu se prevede altfel”.

Fideiusorii şi alţi giranţi

Unele particularităţi privind vânzarea- cumpărarea în materie comerciale

1. Scopul vânzării-cumpărării comerciale

2. Obiectul vânzării-cumpărării în activitatea comercială

A. Lucrul vândut

BUNURILE VIITOARE

art. 1.568 C. civ- vânzarea bunurilor viitoare. - cumpărătorul dobândeşte proprietatea în momentul în care bunul s-a realizat.

Bunul este considerat realizat la data la care devine apt de a fi folosit potrivit destinaţiei în vederea căreia a fost încheiat contractul(art. 1.568 alin.5).

1.568 alin. 2-4 Cod civil- bunuri dintr-un gen limitat care nu există la data încheierii contractului, cumpărătorul dobândeşte proprietatea la momentul individualizării de către vânzător a bunurilor vândute

.PREDAREA BUNURILOR

art. 1.668 C. civ. predarea simbolică

.SANCŢIUNEA NEPREDĂRII BUNURILOR

art. 1.726 alin.(3) C. civ. cumpărarea pe seama vânzătorului,

-bunuri fungibile;

- preţ curent;

- cumpărarea se face prin intermediul unei persoane autorizate;

- diferenţa de preţ şi daune interese.

.TRANSMITEREA PROPRIETĂŢII

art. 1.674 C. civ., - momentul incheierii contractului

excepţii: 1.prevederile legale

2.voinţa părţilor

ar. 1.679 C. civ., bunurile vândute în bloc şi pentru un preţ unic şi global- aceaşi regulă

art. 1.568 C. civ. bunurile viitoare,-momentul realizării bunului

bunuri de gen, inclusiv bunuri dintr-un gen limitat, momentul individualizării acestora prin predare, numărare, cântărire, măsurare ori prin orice alt mod convenit sau impus de natura bunului(art. 1.678 C. civ.).

TRANSMITEREA RISCURILOR PIEIRII BUNURILOR

Potrivit Codului civil anterior, principiul care guverna suportarea riscurilor pierii bunurilor era res perit domino

art. 1.274 di noul Cod civil “ În lipsă de stipulaţie contrară, cât timp bunul nu este predat, riscul contractului rămâne în sarcina debitorului obligaţiei de predare, chiar dacă proprietatea a fost transferată dobânditorului. În cazul pieirii fortuite a bunului, debitorul obligaţiei de predare pierde dreptul la contraprestaţie, iar dacă a primit-o, este obligat să o restituie

3. Preţul vânzării

STABILIREA PREŢULUI DE CĂTRE UN TERŢ

Posibilitatea stabilirii preţului de către un terţ art. 1.662 C. civ.

PREŢUL PIEŢEI SAU PREŢUL CURENT

art. 1.664 alin.(2) preţul practicat de vânzător în mod obişniut.

art. 1.664 alin.(3),-preţul curent sau preţul pieţei

.LOCUL ŞI DATA PLĂŢII PREŢULUI

art. 1.720 C. civ., în lipsa unei stipulaţii contrare, cumpărătorul trebuie să plătească preţul la locul în care bunul se afla în momentul încheierii contractului şi de îndată ce proprietatea este transmisă

.SANCŢIUNEA NEPLĂŢII PREŢULUI

art. 1.726 C. civ. –valorificarea bunului pe cheltuiala cumpărărtorului

4. Răspunderea pentru vicii

A. Răspunderea pentru viciile aparente

B. Răspunderea pentru viciile ascunse

art. 1.709 alin 1 C.civ.  În cazul în care cumpărătorul este profesionist, iar bunul vândut este mobil corporal, termenul prevăzut la alin. (1) este de două zile lucrătoare”.

sub sancţiunea decăderii din dreptul de a cere rezoluţiunea contractului

Contractul de furnizare

art. 1.766 C- noţiune

Asemănări şi deosebiri între contractul de furnizare şi contractul de vânzare-cumpărare

art.1.771 C. civ. - prevederile legale specifice furnizării se completează, în mod corespunzător, cu dispoziţiile privitoare la contractul de vânzare, în măsura în care nu este prevăzută o reglementare specială pentru contractul de furnizare.

A. Obligaţiile furnizorului

a. Transmiterea dreptului de proprietate asupra bunurilor furnizate

Regula - art. 1.767 alin. 1 C. civ. - proprietatea asupra bunurilor se transferă de la furnizor la beneficiar în momentul predării acestora.

Bunurile care circulă prin intermediul cărăuşului- când expedierea produselor este în seama furnizorului, produsele recepţionate sunt socotite predate beneficiarului pe data predării lor către cărăuş(art. 1.767 alin.3 C. civ.).

b. predarea bunurilor şi prestarea serviciilor

c.Suportarea riscului pieirii bunurilor până în momentul predării

art.1.274 C. civ., “riscul rămâne în sarcina debitorului obligaţiei de predare chiar dacă proprietatea a fost transferată dobânditorului

d. Obligaţia de garanţia contra evicţiunii

e. Obligaţia de garanţie contra viciilor bunurilor furnizate

Obligaţiile beneficiarului

a. Preluarea bunurilor

art. 1.767 alin (2) C. civ. - preluarea bunurilor - recepţia de către beneficiar, ocazie cu care se identifică şi se constată cantitatea şi calitatea acestora.

b. Plata preţului produselor sau serviciilor

art. 1.768 alin.(1)C. civ. - preţul prevăzut în contract sau în lege.

_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

PRINCIPALELE CONTRACTE ÎN MATERIE COMERCIALĂ

PARTEA a II-a

(cursul din 27.04.2012)

Contractul de comision

1. Noţiunea şi reglementarea contractului de comision

art. 405-412 C. com., art. 2.043-2.053 C. civ.

- art. 2.043 -- obiect achiziţionarea sau vânzarea de bunuri ori prestarea de servicii

- titlu profesional- activitatea lor are caracter lucrativ, adică urmăresc obţinerea de profit.

2. Asemănări şi deosebiri între contractul de comision şi contractul de mandat

A. Asemănări

- art. 2.039 alin. (2) X. xxx.(se completează) – mandatul cu reprezentare

B. Deosebiri

- Principala deosebire - structura lor - lipsa reprezentării

- mandatul poartă exclusiv asupra actelor, comisionul prestarea de servicii pe seama comitentului.

3. Forma şi proba contractului de comision

- art. 2.044 C. civ., - formă scrisă, autentică sau sub semnătură privată - forma actului principal

5. Efectele contractului de comision

a. Obligaţiile comisionarului

- să execute mandatul încredinţat de comitent, - bună-credinţă şi diligenţa unui profesionist, - instrucţiunile exprese primite de la comitent, daca se abate este obligat să-l înştiinţeze pe comitent

- sancţiunea

-vândă pe credit, art. 2.047 C. civ. – sancţiune răspunde personal,

- actul cu sine însuşi, - titluri de credit ori bunuri cotate pe pieţe reglementate (art. 2.050 C. civ.)- dreptul la comision.

b. Obligaţiile comitentului

i) plata remuneraţiei (comisionul) comisionarului

dacă nu s-a stabilit în contractul de comision, uzanţe sau valoarea serviciilor prestate

ii) restituirea cheltuielilor făcute de comisionar

art. 2.053 C. civ., drept de retenţie – privilegiul mandatarului

B. Efectele executării contractului de comision faţă de terţi

Art. 2.045 C. civ. „terţul contractant este ţinut direct faţă de comisionar pentru obligaţiile sale”. – lipsa acţiunilor directe - art. 2.046 C. civ. subrogându-se, la cerere

- încheierea actelor juridice - executarea obligaţiilor de către terţ (art. 2.052 C. civ.), «pentru garanţie» sau «pentru credit»- «star del credere» sau «du croire» (garanţia solvabilităţii)- «provizion» sau «proviziune».

Contractul de consignaţie

1. Reglementarea, noţiunea, forma şi proba contractului de consignaţie

- Legea nr. 178/1934 pentru reglementarea contractului de consignaţie. Codul civil art. 2.054 la art. 2.063.

art. 2.054 alin. (2) C. civ. - comision şi de mandat - completare

- forma şi proba contractului de consignaţie, art. 2.055 C. civ.- formă scrisă.

C. Obiectul contractului

Vânzarea bunurilor mobile

3. Efectele contractului de consignaţie

A. Obligaţiile consignantului

a. Predarea bunurilor mobile ce urmează a fi vândute

- nu este translativ de proprietate (art. 2.057 alin. (2) C. civ.) - consignantul dispune de bunurile încredinţate consignatarului, pe toată durata contractului - le poate inspecta, controla, inventaria şi relua de la consignatar

b. Plata remuneraţiei cuvenite consignatarului

- art. 2.058 C. civ. - contractul de consignaţie este prezumat cu titlu oneros - diferenţa dintre preţul de vânzare stabilit de consignant şi preţul efectiv al vânzării – preţul curent.

c. Restituirea cheltuielilor făcute de consignatar

- cheltuielile de conservare şi vânzare a bunurilor

- de art. 2.062 C. civ.- consignatarul nu are un drept de retenţie

B. Obligaţiile consignatarului

a. Păstrarea şi asigurarea bunurilor

- art. 2.060 C. civ., răspunde pentru orice lipsă, pierdere sau deteriorare provenită din culpa sa ori a prepuşilor săi.

- viciile aparente sau ascunse ale bunurilor ce urmează a fi vândute.

- asigurarea bunurilor (art. 2.060 alin. (2) C. civ)., sancţiune – răspunde pentru forţă majoră ori fapta unui terţ

b. Executarea mandatului dat de consignant

- executarea vânzării - preţul de vânzare al bunurilor- preţul din contract, preţul curent( art. 2.056 C. civ)

- vânzarea pe credit art. 2.061 C. civ.- autorizarea consignantului(90 zile)- răspunde pentru neexecutare

c. Obligaţia de a da socoteală consignantului asupra îndeplinirii mandatului său

remiterea sumelor- situaţia bunurilor

- p l a t a d o b â n z i l o r ( a r t . 2 . 0 2 0 C . c i v ) . - z i u a î n t r e b u i n ţ ă r i i

- z i u a î n c a r e a f o s t p u s î n î n t â r z i e r e .

Contractul de report

1. Noţiune şi reglementare

art. 74-76 din C. com. - prezent, art. 1.772-1.776 C. civ.

art. 1.772 C. civ., titluri de credit şi valori mobiliare circulând în comerţ

2. Forma contractului de report

Art. 1.772 alin. (2) C. civ. -remiterea titlurilor sau valorilor mobiliare, iar dacă acestea sunt nominative, prin îndeplinirea formalităţilor necesare pentru transmiterea lor.

3. Reportul şi vânzarea cu pact de răscumpărare

A. Asemănări

- restituirea bunurilor

B. Deosebiri

- restituirea vărsămintelor pe care le-a efectuat reportatorul în contul titlurilor sau valorilor mobiliare pe care le-a deţinut în report.

- restituie titlurile şi valorile mobiliare ope legis.

- valabilitatea 5 ani

4. Efectele juridice ale contractului de report

a. Obligaţia reportatorului de a exercita opţiunea

art. 1.774 C. civ.

b. Efectuarea de vărsăminte asupra titlurilor

- art. 1.775 C. civ.

c. Drepturile accesori- dobânzi, dividende şi alte drepturi şi opţiuni. art. 1.773

C. civ. - se cuvin reportatorului.

d. Exercitarea drepturilor specifice titlurilor şi valorilor mobilare faţă de emitenţii acestora

Contractul de agenţie

1. Noţiune şi reglementare

- Legea nr. 509/2002 - art. 2.072-2.095 C. civ., însă nu au fost aduse modificări substanţiale faţă de reglementarea iniţială1.

Elementele definitorii ale agenţiei - art. 2.072 C. civ.,

A. Exclusivitatea

art. 2.074 C. civ.

B. Clauza de neconcurenţă

- restrângerea activităţii profesionale a agentului (art. 2.075).- regiunea şi operaţiunile - în scris, sub sancţiunea nulităţii absolute- max.2 ani de la incetare

4. Deosebirile dintre contractul de agenţie şi contractul de mandat şi comision

- art. 2.095 C. civ.

a) - caracter profesional şi de durată

b) - intermediar independent

c) nu poate fi revocat ad nutum

6. Efectele contractului de agenţie

A. Efectele contractului în raporturile dintre agent şi comitent

a. Obligaţiile agentului

- îndeplinească obligaţiile care decurg din împuternicirea primită din partea comitentului

- să-i comunice comitentului informaţiile ce interesează afacerile acestuia

- să îndeplinească împuternicirea în condiţii cât mai avantajoase pentru comitent

- să respecte instrucţiunile rezonabile primite de la comitent

- să ţină evidenţa operaţiunilor efectuate în contul comitentului

- să păstreze bunurile primite de la comitent în condiţii corespunzătoare

b. Obligaţiile comitentului

art. 2.080 C. civ.

- să transmită agentului toate datele, informaţiile şi instrumentele necesare executării contractului de agenţie

- să plătească agentului remuneraţia cuvenită

B. Efectele faţă de terţi

7. Încetarea contractului de agenţie

B. Remuneraţii şi despăgubiri datorate încetării contractului

a. Comisioanele

b. Indemnizaţiile

c. Despăgubirile

Contractul de fiducie

1. Noţiune- Legea nr. 51/1995 art. 773 C. civ.

-constituitori, transferă drepturi reale, drepturi de creanţă, garanţii ori alte drepturi patrimoniale sau un ansamblu de asemenea drepturi, prezente ori viitoare, către una sau mai multe părţi care poartă denumirea de fiduciari, care le exercită cu un scop determinat, în folosul unuia sau mai multor persoane, denumite beneficiari ai fiduciei.

2. Operaţiunea de fiducie şi contractul de fiducie

4. Părţile contractului de fiducie

- constituitorul

- fiduciarul( art. 776 alin. (2)-(3),

5. Condiţiile de validitate ale fiduciei

A. Forma contractului de fiducie- art. 774 C. civ., - formă autentică. B.

Cuprinsul contractului

art. 779 C. civ.,

a)drepturile reale, drepturile de creanţă, garanţiile şi orice alte drepturi patrimoniale transferate;

b)durata transferului, care nu poate depăşi 33 de ani începând de la data încheierii sale;

c)identitatea constituitorului sau constituitorilor; d)identitatea fiduciarului sau fiduciarilor;

e)identitatea beneficiarului sau beneficiarilor ori cel puţin regulile care permit determinarea acestora;

f) scopul fiduciei şi întinderea puterilor de administrare şi de dispoziţie ale fiduciarului sau ale fiduciarilor.

Sancţiune- nulitatea absolută

C. Înregistrarea fiduciei

Art. 780 C. civ.- sancţiunea nulităţii absolute - în termen de o lună, la organul fiscal competent să administreze sumele datorate de fiduciar bugetului general consolidat al statului.

- drepturi reale imobiliare - compartimentul de specialitate al autorităţii administraţiei publice locale competent pentru administrarea sumelor datorate bugetelor locale ale unităţilor administrativ-teritoriale în raza cărora se află imobilul – obligaţia FIDUCIARULUI

D. Desemnarea beneficiarului

- art. 780 alin. (3) X. xxx,- trebuie să fie făcută, sub aceeaşi sancţiune, printr-un act scris înregistrat în aceleaşi condiţii.

E. Interdicţia liberalităţii fiduciei

art. 775 C. civ. „contractul de fiducie este lovit de nulitate absolută dacă prin el se realizează o liberalitate indirectă în folosul beneficiarului”.

6. Opozabilitatea fiduciei

art. 781 C. civ.- opozabilă terţilor de la data menţionării sale în Arhiva Electronică de Garanţii Reale Mobiliare - drepturi reale imobiliare sau garanţii reale imobiliare - cartea funciară, pentru fiecare drept în parte.

7. Efectele juridice ale contractului de fiducie

A. Obligaţiile constituitorului

a. Transferarea drepturilor şi suportarea cheltuielilor legate de această operaţiune

- art. 773 C. civ., constituitorul transferă drepturi reale, drepturi de creanţă, garanţii ori alte drepturi patrimoniale sau un ansamblu de asemenea drepturi către unul sau mai mulţi fiduciari.

b. Plata remuneraţiei fiduciarului

Art. 784 alin. (2) C. civ. - potrivit înţelegerii părţilor - administrarea bunurilor altuia.

B. Obligaţiile fiduciarului

a. Fiduciarul este obligat să execute atribuţiile încredinţate în legătură cu fiducia

- puterile fiduciarului

art. 784 X. xxx. fiduciarul are puteri xxxxxxx asupra masei patrimoniale fiduciare, acţionând ca un veritabil şi unic titular al drepturilor în cauză

b. Fiduciarul trebuie să îndeplinească formalităţile de înregistrare a fiduciei şi de opozabilitate faţă de terţi

c. Fiduciarul este obligat să aducă la cunoştinţa terţilor cu care contractează calitatea sa

d. Fiduciarul are obligaţia de a da socoteală despre executarea fiduciei

e. Fiduciarul răspunde pentru prejudiciile cauzate

art. 787 C. civ., pentru prejudiciile cauzate - numai cu celelalte drepturi cuprinse în patrimoniul său.

f. Fiduciarul este obligat să restituie masa fiduciară la încetarea contractului sau cu prilejul înlocuirii lui durata - 33 de ani

C. Efectele contractului de fiducie faţă de terţi

Puteri depline - art. 784 C. civ.

- urmărirea bunurilor din masa fiduciară art. 786 C. civ.

9. Încetarea contractului de fiducie

A. Cazurile specifice de încetare a contractului de fiducie

a. Expirarea termenului

b. Realizarea scopului fiduciei

- art. 790 - realizării scopului pentru care aceasta a fost instituită

c. Denunţarea contractului- acordul beneficiarului sau, în absenţa acestuia, cu autorizarea instanţei judecătoreşti.

d. Renunţarea la fiducie

art. 790 C. civ.,- toţi beneficiarii renunţă la fiducie, iar în contract nu s-a precizat cum vor continua raporturile fiduciare într-o asemenea situaţie.

e. Insolvenţa fiduciarului

- art. 790 alin. (3) C. - insolvenţa fiduciarului

B. Efectele încetării contractului de fiducie

- art. 791 C. civ.- masa fiduciară existentă în acel moment se transmite la beneficiar, iar în absenţa acestuia, la constituitor.

Contractul de asociere în participaţie

1. Noţiune şi reglementare

- Codul comercial art. 251-256. - art. 1.949-1.954. C. civ.

art. 1.949 C. civ., - o participaţie la beneficiile şi pierderile uneia sau mai multor operaţiuni pe care le întreprinde.

2. Particularităţile contractului de asociere în participaţie

a. caracterul contractual

b. lipsa personalităţii juridice - nu dispune de firmă sau denumire proprie, nu are însemne distinctive (emblemă), capital propriu, nu are sediu social şi este scutită de formalităţile specifice constituirii societăţilor comerciale sau a altor subiecte de drept.

- terţul nu are niciun drept faţă de asociere şi nu se obligă decât faţă de asociatul cu care a contractat.

c. natura juridică a operaţiunilor - scop lucrativ - întreprindere

6. Părţile contractului de asociere în participaţie

- În practică, «asociat administrator», «asociat principal» sau «asociat responsabil» - participantul desemnat; «asociat participant» sau «asociat ocult», pentru partea care nu participă la realizarea activităţii specifică asocierii.

7. Efectele contractului de asociere în participaţie în raporturile dintre asociaţi

A. Efectele contractului în raporturile dintre asociaţi

a. Aportul la asociere

- art. 1.949 C. civ. coroborate cu cele ale art. 1.881 C. civ., „cunoştinţe specifice”- titlu de proprietate sau doar cu titlu de folosinţă - art. 1.952 alin.(2)

(3) C. civ. – proprietate comună.

b. Împărţirea beneficiilor şi suportarea pierderilor

B. Efectele juridice ale asocierii în participaţie faţă de terţi

- art. 1.951 C. civ. ….”terţul nu are niciun drept faţă de asociere şi nu se obligă decât faţă de asociatul cu care a contractat”.