DECIZIE

DECIZIE

Nr. ■BO2009_0105

Data:■2009

Prin contestaţia nr. ■/19.12.2008 înregistrată la CNSC cu nr.

■/19.12.2008, formulată de SC ■ SRL, cu sediul în ■, înregistrată la ORC sub nr. ■, având CUI ■, reprezentată legal de ■ – Director General, împotriva documentaţiei de atribuire elaborată de autoritatea contractantă ■, cu sediul în ■, în cadrul procedurii de atribuire prin „licitaţie deschisă” a contractului de achiziţie publică având ca obiect: „Alimentare cu apă în ■ - Execuţie”, cod CPV 45232150-8, s-a solicitat anularea procedurii de atribuire în cauză.

În baza documentelor depuse de părţi, CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR

DECIDE:

Respinge, ca nefondată, contestaţia formulată de SC ■ SRL în contradictoriu cu ■.

Dispune continuarea procedurii de atribuire în cauză.

Prezenta decizie este obligatorie pentru părţi în conformitate cu prevederile art.280 alin.(3) din OUG nr.34/2006 aprobată prin Legea nr. 337/2006, cu modificările şi completările ulterioare.

Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare.

MOTIVARE

În luarea deciziei s-au avut în vedere următoarele:

Prin contestaţia nr. ■/19.12.2008 înregistrată la CNSC cu nr.

■/19.12.2008, formulată de SC ■ SRL, împotriva documentaţiei de atribuire elaborată de autoritatea contractantă ■, în cadrul procedurii de atribuire prin „licitaţie deschisă” în vederea atribuirii contractului de achiziţie publică având ca obiect: „Alimentare cu apă în ■ - Execuţie”, cod CPV 45232150-8, s-a solicitat anularea procedurii de atribuire în cauză.

Contestatorul arată că a achiziţionat documentaţia de atribuire de la sediul ■ cu chitanţa nr. ■/01.11.2008.

În fapt, contestatorul menţionează că a primit de la autoritatea contractantă comunicarea nr. ■/24.11.2008 din care reiese că fişa de date veche rămâne valabilă, survenind doar câteva mici modificări referitoare la valabilitatea ofertei.

Dar, precizează contestatorul, cu doar 3 zile înainte de data limită de depunere a ofertelor, respectiv 19.12.2008, autoritatea contractantă transmite un mesaj prin poşta electronică în care se afla doar propunerea de acord contractual. Ulterior, în data de 17.12.2008, autoritatea contractantă transmite o nouă fişă de date modificată unde se solicită dovada îndeplinirii în ultimii 3 ani a unui contract de 3 milioane de lei, cu proces final de recepţie la finalizarea lucrărilor.

Contestatorul afirmă că stabilirea unei astfel de cerinţe este restrictivă şi contravine scopului şi principiilor OUG nr. 34/2006 cât şi prevederilor comunitare, justificat fiind şi de faptul că primăria în cauză nu a stabilit această cerinţă de calificare încă de la momentul iniţierii procedurii în cauză, cerinţă care nu a fost publicată în anunţul de participare.

În acest context, contestatorul menţionează că autoritatea contractantă are dreptul de a solicita operatorilor economici participanţi la o procedură de atribuire îndeplinirea anumitor cerinţe de calificare, dar potrivit dispoziţiilor art. 176 din OUG nr. 34/2006, criteriile în raport cu care se stabilesc astfel de cerinţe pot viza situaţia personală a operatorului economic, capacitatea de exercitare a activităţii profesionale, situaţia economică şi financiară, capacitatea tehnică şi/sau profesională, standarde de asigurare a calităţii, standarde de protecţie a mediului.

Având în vedere faptul că termenul de întocmire a ofertei şi implicit cel pentru pregătirea documentelor în vederea calificării, conform ultimelor modificări este foarte scurt, de o zi, dar mai ales calitatea de operator economic ce intenţionează să participe la procedura menţionată, contestatorul precizează că pentru îndeplinirea acestei cerinţe de calificare îşi putea propune să uzeze de dreptul său de a beneficia de susţinerea unei terţe persoane, încheind în acest sens un acord de susţinere/asociere pentru a îndeplini condiţiile din fişa de date, astfel că i-a fost restricţionat în mod evident accesul la procedură.

În subsidiar contestatorul face precizarea că această contestaţie este introdusă în termenul specificat de OUG nr. 34/ 2006, întrucât ea face referire la introducerea cerinţei minime de calificare „dovada îndeplinirii în ultimii 3 ani a unui contract de 3 milioane de lei cu proces final de recepţie la finalizarea lucrărilor” ce i-a fost comunicată în data de 17.12.2008.

În drept, afirmă contestatorul, prin modificarea adusă în ultimul moment autoritatea contractantă încalcă prevederile art. 2 alin.(2) şi art. 33 din OUG nr.34/2006, precum şi prevederile art. 6 alin.(1) şi art. 11 alin.(1) din HG nr.925/2006.

Autoritatea contractantă prin adresa nr. ■/23.12.2008, înregistrată la CNSC sub nr. ■/23.12.2008, transmite punctul de vedere cu privire la contestaţia depusă de SC ■ SRL, precum şi dosarul achiziţiei publice.

Prin punctul de vedere autoritatea contractantă arată că, în fapt, în urma notei intermediare nr. ■/8.12.2008 au fost adoptate modificări la documentaţia de atribuire, comunicate către UCVAP prin adresa nr. ■/11.12.2008 şi acceptate conform adresei înregistrate la D.G.F.P. ■ cu nr. ■/ 11.12.2008.

Modificările au fost următoarele:

-garanţia de buna execuţie precizată în fişa de date, respectiv 5% din preţul contractului fără TVA este cea corectă, cea precizată în modelul de contract fiind corectată în consecinţă;

-contractul va fi modificat cu opţiunea „preţul contractului nu se actualizează”;

-subcontractanţii trebuie să prezinte aceleaşi documente privind situaţia personală a candidatului/ofertantului şi capacitatea de exercitare a activităţii profesionale ca şi ofertanţii ce îi declară;

-procentul până la care au voie ofertanţii să subcontracteze o parte/părţi din contractul de lucrări ce urmează a fi atribuit este de

■% fără a exonera ofertantul de deplina răspundere pentru îndeplinirea contractului în termenii licitaţi;

-formularele lipsă vor fi trimise fiecărui cumpărător al documentaţiei de atribuire (Formularul 12C -declaraţia privind calitatea de participant la procedura; Formularul 12B -declaraţie privind neîncadrarea în situaţiile prevăzute la art. 181 din OUG nr. 34/2006; Formularul 2 -Informaţii generale; Formularul 6 -Acord de asociere; scrisoare de înaintare);

-formularul „Declaraţie privind lista principalelor lucrări executate în ultimii 3 ani” este necesar pentru dovedirea faptului că în ultimii 3 ani ofertantul a executat cel puţin o lucrare în domenii de alimentare cu apă şi/sau canalizare, tratarea apelor menajere, în valoare de minim ■ lei aşa cum este cerut în anunţul de participare;

-formularul actualizat „Declaraţie privind neîncadrarea în situaţiile prevăzute la art. 181 din OUG nr. 34/2006” va fi trimis fiecărui cumpărător al documentaţiei de atribuire;

-studiile, pregătirea profesională şi calificarea personalului ce va fi folosit pentru executarea lucrării: Minim 1 şef proiect, 1 Responsabil Tehnic cu Execuţia, 1 inginer instalaţii, 1 mecanic, 1 responsabil cu calitatea.

Autoritatea contractantă susţine că modificările la documentaţia de atribuire au fost comunicate prin e-mail, în data de 12.12.2008, operatorilor economici care au intrat in posesia

documentaţiei de atribuire, iar modelul de contract de lucrări a fost transmis prin e-mail operatorilor economici în data de 16.12.2008.

Prin modificările operate şi transmise în data de 12.12.2008, autoritatea contractantă menţionează că nu impune restricţii privind experienţa similară, respectiv nu modifică cerinţa din fişa de date privind executarea în ultimii 3 ani a unei lucrări în domeniul alimentării cu apă şi/sau canalizare, tratarea apelor menajere în valoare de ■ lei, ci prin modificarea adusă, autoritatea contractantă solicită prezentarea în copie a contractului, procesului verbal de recepţie finală şi recomandării pentru contractul solicitat în valoare de ■ lei.

Prin e-mail-ul trimis în data de 16.12.2008 autoritatea contractantă afirmă că transmite pentru însuşirea de către contractant a acordului contractual.

Autoritatea contractantă consideră că timpul necesar întocmirii ofertei, ţinând cont de modificările comunicate în data de 12.12.2008 este suficient şi respectă prevederile legale, respectiv comunicarea cu cel puţin 6 zile înainte de data limită de depunere a ofertelor, şi, de asemenea, consideră că însuşirea modelului de acord contractual poate fi făcută într-un termen rezonabil, fără a împiedica operatorii economici să-şi depună ofertele la data prevăzută, respectiv 19.12.2008.

Având în vedere faptul că încearcă, prin modificările aduse documentaţiei de atribuire să verifice corectitudinea declaraţiilor ofertanţilor, autoritatea contractantă susţine că nu contravine şi nici nu încalcă nici unul dintre principiile enumerate la art. 2 din OUG nr. 34/2006 şi, mai mult decât atât, SC ■ SRL îşi exercită în mod abuziv dreptul de a depune contestaţii în faţa CNSC.

În drept, autoritatea contractantă precizează că îşi întemeiază prezentul punct de vedere pe prevederile OUG nr. 34/2006, HG nr. 925/2006 şi Ordinul Preşedintelui ANRMAP nr. 155/2006 privind aprobarea Ghidului pentru atribuirea contractelor de achiziţie publică.

Ultimul document transmis de către autoritatea contractantă către Consiliu, a fost punctul de vedere al acesteia nr. ■/ 23.12.2008, înregistrat la CNSC sub nr. ■/23.12.2008.

Analizând actele existente la dosarul cauzei, Consiliul constată urmatoarele:

■, cu sediul în ■, a organizat în calitate de autoritate contractantă, procedura de atribuire prin ,,licitaţie deschisă’’ a contractului de achiziţie publică având drept obiect: „Alimentare cu apă în ■ - Execuţie”, cod CPV 45232150-8, elaborând în acest sens

documentaţia de atribuire aferentă şi publicând în SEAP anunţul de participare nr. ■/18.11.2008.

În cadrul anunţului de participare susmenţionat, la cap.III.2.3)-Capacitatea tehnică, s-a precizat cerinţa ca ofertantul să facă dovada faptului că în ultimii 5 ani a executat cel puţin o lucrare în domenii de alimentare cu apă şi/sau canalizare, tratarea apelor menajere, în valoare de minim ■.

Prin nota intermediară nr. ■/08.12.2008, Ministerul Economiei şi Finanţelor/Compartimentul de verificare a achiziţiilor publice a sesizat o serie de abateri ale autorităţii contractante cu privire la aplicarea legislaţiei în domeniul achiziţiilor publice.

Printre cele constatate se numără şi următoarele:

- la documentaţia de atribuire a fost ataşat formularul ,,Declaraţie privind lista principalelor lucrări executate în ultimii 5 ani’’ fără a se preciza însă nimic referitor la acesta în Fişa de date a achiziţiei;

- există neconcordanţă între elementele de identificare ale formularelor ataşate la documentaţia de atribuire şi cele din Fişa de date a achiziţiei;

- autoritatea contractantă a încălcat prevederile art. 33 alin.(1) din OUG nr. 34/2006 potrivit cărora aceasta are obligaţia de a preciza în cadrul documentaţiei de atribuire orice cerinţă, criteriu, regulă şi alte informaţii necesare pentru a asigura ofertantului/candidatului o informare completă, corectă şi explicită cu privire la modul de aplicare a procedurii de atribuire.

Faţă de aceste aspecte, Xxxxxxxxx constată că, deşi pertinente, motivele invocate de către contestator nu impun anularea procedurii de atribuire în cauză, scopul iniţierii unei proceduri de atribuire reprezentându-l încheierea contractului de achiziţie publică.

Prin adresa xx. ■/11.12.2008, autoritatea contractantă procedează la remedierea abaterilor sesizate în nota intermediară nr. ■/08.12.2008.

Prin intermediul poştei electronice, în datele de 16 şi 17.12.2008, autoritatea contractantă transmite contestatorului modificările aduse documentaţiei de atribuire. Printre modificările aduse se numără şi reducerea numărului de ani de la 5 la 3 ani, operată în cadrul cap.V.4) - Capacitatea tehnică şi/sau profesională.

Faţă de acest aspect, Consiliul va respinge afirmaţia contestatorului potrivit căreia această condiţie este restrictivă, în condiţiile în care, autoritatea contractantă a procedat la reducerea numărului de ani, măsură ce este clar în favoarea operatorilor economici.

Consiliul constatând că afirmaţiile ulterioare ale contestatorului, gen ,,stabilirea unei cerinţe este restrictivă’’ sau că

,,puteat uza de dreptul de a beneficia de susţinerea unei terţe

persoane’’, nu vizează fondul cerinţei, de care contestatorul a luat la cunoştinţă, conform propriilor afirmaţii, în data de 01.11.2008, le va respinge ca tardiv formulate.

În plus, afirmaţia că SC ■ SRL se află în imposibilitate de a depune oferta datorită reducerii numărului de ani (de la 5 la 3) conduce la concluzia că acest operator economic nu ar fi fost în măsură să respecte nici cerinţa iniţială.

Prin formularea contestaţiei în cauză, termenul de depunere a ofertelor s-a prelungit automat, potrivit art. 80 din OUG nr. 34/2006, şi, astfel scopul acestuia a fost atins, respectiv perioada de suspendare a procedurii oferindu-i timpul necesar pentru găsirea unei ,,susţineri din partea unei terţe persoane’’.

Prelungirea datei de depunere a ofertelor s-ar fi impus în măsura în care autoritatea contractantă, potrivit art. 72 paragraf 1 din OUG nr. 34/2006, nu ar fi fost în măsură să transmită contestatorului în timpul prevăzut de ordonanţă documentaţia de atribuire.

Xxx, măsurile luate de către autoritatea contractantă au vizat remedierea procedurii de atribuire în cauză, ca urmare a celor constatate de către Ministerul Economiei şi Finanţelor/ Compartimentul de verificare a achiziţiilor publice prin nota intermediară nr. ■/08.12.2008, neaducându-se atingere niciunui principiu consacrat de art. 2 alin.(2) din OUG nr.34/2006.

Chiar dacă pe parcursul derulării procedurii de atribuire în cauză autoritatea contractantă a săvârşit anumite erori, solicitarea contestatorului de anulare a procedurii în raport cu gravitatea acestora este total disproporţionată.

Având în vedere cele de mai sus, în temeiul art. 278 alin.(5) şi

(6) din OUG nr. 34/2006, aprobată prin Legea nr. 337/2006, cu modificările şi completările ulterioare, Consiliul urmează să respingă, ca nefondată, contestaţia formulată de SC ■ SRL în contradictoriu cu ■.

Pe cale de consecinţă, va dispune continuarea procedurii de atribuire în cauză.

PREŞEDINTE COMPLET

■

MEMBRU COMPLET MEMBRU COMPLET

■ ■

Redactat în 3 exemplare originale, conţine 6 (şase) file.