NCHEIEREA CONTRACTULUI
ASPECTE ACTUALE ALE PROPRIETÃIII INDUSTRIALE
}NCHEIEREA CONTRACTULUI
DE FRANCHISING (II)
jur. Xxxx XXXX|CO,
sp. coordonator, Sec\ia Legisla\ie [i Acte Normative, AGEPI
U
(Continuare. Încep. în nr. 2)
n element important al sistemului de franchising este contractul de franchising. Anume acest contract determină caracterul şi tehnologia relaţiilor franchiserului şi franchisorului. Din acest motiv, luând decizia de integrare în business prin
intermediul franchisingului, este necesar să cunoaştem conţinutul documentului în cauză. Conform legislaţiei în vigoare, în Republica Moldova orice contract trebuie să includă:
a) subiectul (franchisorul şi franchiserul);
b) obiectul;
c) conţinutul acestuia.
Intellectus 3/2003
Care este obiectul contractului de franchising? În toate cazurile acesta este dreptul de utilizare a numelui, modalităţilor de conducere a afacerii pe care le posedă franchisorul şi care sunt recunoscute pe piaţă.
Poate fi dreptul la deservirea clienţilor cu utilizarea reclamei şi a mărcii întreprinderii franchisor (ca, de exemplu, în sistemul firmelor McDonald’s sau în sistemul magazinelor de firmă ADIDAS Sport). Poate constitui de asemenea dreptul la o construcţie anumită şi/sau
tehnologie, care au fost elaborate de firma franchisor.
Indiferent de sferele de activitate, în care se lucrează pe bază de franchising, obiectul contractului întotdeauna îl constituie transmiterea drepturilor şi a posibilităţilor efective de conducere a businessului de care dispune franchisorul şi pe care nu le are franchiserul.
Ar fi cazul să ne întrebăm: de ce franchiserul nu împrumută tehnologii, spoturi publicitare, metode de organizare şi de
conducere etc. doar la o simplă studiere a acestora, fără a semna contracte? De ce sute de mii de antreprenori sunt de acord să plătească franchiso- rului pentru dreptul de utilizare a sistemului chiar şi în cazurile când cunosc întregul sistem de lucru al franchisorului până în cele mai mici detalii?
Răspunsul la aceste întrebări ni-l oferă noţiunea de
„proprietate industrială”, care include un cerc larg de obiecte de proprietate industrială protejate prin lege. Pentru
31
ASPECTE ACTUALE ALE PROPRIETÃIII INDUSTRIALE
aceasta potenţialii franchiseri trebuie să încheie un contract şi să primească dreptul de folosire a obiectelor de proprietate industrială contra unei anumite plăţi.
Aşadar, încheind un contract de franchising, trebuie specificat mai întâi de toate care obiecte de proprietate industrială vor fi transmise de către franchisor către franchiser, dacă va fi protejat dreptul la utilizarea lor şi dacă acestea pot fi obiect al vânzării.
Specificul contractului de franchising rezidă în necesitatea transmiterii către franchiser nu numai a dreptului sub formă de licenţă, dar şi, nemijlocit, a dreptului de utilizare a acestuia. În multe cazuri este necesară transmiterea documentaţiei tehnice, a instrucţiunilor de serviciu, livrarea utilajului şi a materialelor, instruirea franchiserului pentru însuşirea metodelor de lucru, acordarea ulterioară a consultaţiilor.
Contractul de franchising este încheiat la propunerea venită din partea franchisorului, precum şi a părţii
Intellectus 3/2003
denumite «francheser potentiale» (franchiserul potenţial).
Pentru ca o propunere de încheiere a contractului de franchising să fie acceptată, ea trebuie să conţină:
🕳 business-planul cu specificarea pentru producerea si/sau comer- cializarea de produse (mărfuri);
🕳 prestarea de servicii;
🕳 dimensiunile procesului de producţie;
🕳 cuantumul remunerării angajaţilor;
🕳 veniturile prezumtive;
🕳 cuantumul şi destinaţia investiţiilor suplimentare;
🕳 alte condiţii, la cererea franchisorului sau franchi- serului.
Toate propunerile privind încheierea unui eventual contract de franchising sunt publicate în mass-media sau comunicate nemijlocit potenţialului partener de afaceri.
Informaţia despre partenerii existenţi sau partenerii potenţiali este culeasă şi stocată la Agenţia de Stat pentru Protecţia Proprietăţii Industriale. Tot aici potenţialii parteneri pot solicita informaţia necesară pentru încheierea ulterioară a contractului.
După acceptarea propunerii de franchising şi finisarea negocierilor preliminare, între parteneri intervine contractul de franchising.
Contractul de franchising trebuie să conţină:
a) părţile contractante;
b) denumirea, tipul şi domeniul businessului;
c) cuantumul şi termenele efectuării plăţilor (plata iniţială unică, royalty sau plăţile permanente, taxa pentru reclamă);
d) drepturile şi obligaţiile părţilor, inclusiv după expirarea contractului;
e) angajamentul franchiso- rului de a acorda asistenţă părţii denumite franchiser;
f) specificarea privind responsabilitatea părţilor pentru neexecutarea sau executarea neadecvată a prevederilor contractului;
g) modul de soluţionare a litigiilor;
h) teritoriul pe care va fi folosită marca franchi- sorului;
i) termenul de valabilitate a contractului, condiţiile de modificare şi prelungire sau reziliere a acestuia;
j) sediul, datele bancare şi semnăturile părţilor;
k) alte clauze care nu con- travin legislaţiei.
Contractul de franchising intră in vigoare la data semnării lui sau la o altă dată prevăzută în contract. Toate contractele de franchising, conform Legii cu privire la franchising, se înregistrează la Agenţia de Stat pentru Protecţia Proprietăţii Industriale. Înregistrarea contractului de franchising este însoţită de achitarea unei anumite plăţi care se efectu- ează în modul stabilit de Guvern.
Semnând contractul, părţile îşi asumă anumite drepturi şi obligaţii.
Acestea din urmă constituie conţinutul contractului de franchising.
32
ASPECTE ACTUALE ALE PROPRIETÃIII INDUSTRIALE
Obligaţiile unui franchisor către franchiser pot fi împărţite în două categorii diferite. Prima include obligaţiile franchiso- rului de a licenţia drepturile de proprietate intelectuală şi alte drepturi relevante ale franchiserului pentru a-i permite utilizarea sistemului concesionat. A doua categorie reprezintă obligaţiile de a pune la dispoziţia franchiserului sistemul concesionat pentru ca acordarea franchisei să aibă un efect practic. Cu alte cuvinte, franchisorul nu numai că-i acordă franchiserului dreptul de utilizare a sistemului concesionat, dar şi îi face cunoscut acestuia cum funcţionează sistemul. Esenţa contractului de franchising rezidă deci în licenţa acordată de franchisor unui franchiser pentru a utiliza sistemul concesionat.
Franchisorului i se cere să identifice în mod precis drepturile de proprietate intelectuală diferite de modalitatea de utilizare a lor de către franchiser.
Intellectus 3/2003
Drepturile de proprietate intelectuală sunt stabilite şi aplicate în conformitate cu legile naţionale. Deoarece un franchising de succes depinde de stabilirea, menţinerea şi, acolo unde este necesar, de aplicarea unor drepturi de proprietate intelectuală viabile, contractul ar trebui să specifice obligaţia franchisorului de a menţine şi a consolida viabilitatea acestor drepturi. De asemenea, contractul ar trebui să specifice care dintre părţi va avea grijă nemijlocit de
respectarea procedurilor administrative de către autorităţile locale, luând măsuri pentru apărarea drepturilor de proprietate intelectuală în cazul când ele au fost încălcate.
Este firesc ca franchisorul să-i asigure franchiserului şi angajaţilor săi o pregătire specială pentru a exploata sistemul concesionat şi să-i acorde consultaţii ulterior, după deschiderea unităţii
concesionate.
Pregătirea specială poate include mai multe elemente privind:
🕳 marketingul;
🕳 prelucrarea;
🕳 repararea;
🕳 afacerea în general.
O altă obligaţie a franchisorului este asistenţa pentru deschi- dere. Aceasta presupune că franchisorul este responsabil de aprobarea amplasamen- tului unităţii concesionate, construirea unei clădiri în locul respectiv, înfiinţarea şi înzestrarea clădirii şi, în cele din urmă, de deschiderea unităţii concesionate.
De asemenea, o obligaţie a franchisorului este ajutorul continuu.
Şi franchiserul are anumite drepturi şi obligaţii. Obligaţiile franchiserului rezidă în: respectarea programului de dezvoltare, plata diferitelor taxe prevăzute de contractul de franchising, respectarea anumitor condiţii impuse de către franchisor, care ar favoriza
exercitarea controlului calitativ şi respectarea confidenţialităţii unor informaţii.
Un alt domeniu îl constituie unele prevederi ale contractului de franchising care se regăsesc în majoritatea contractelor de afaceri, cum ar fi cele referitoare la exclusivitate, la condiţiile de reînnoire a contractului, implicaţiile încălcărilor comise, transfer şi încheiere.
La expirarea contractului de franchising, dacă clauzele lui nu au fost încălcate, partea denumită franchisor are dreptul preferenţial de prelungire a contractului. În acest caz, clauzele contractului pot fi modificate conform înţelegerii dintre părţi.
Părţile au dreptul să ceară modificarea sau rezilierea contractului de franchising în caz de:
a) comun acord;
b) încălcare a clauzelor de către una din părţi;
c) lichidare a unei părţi ca persoană juridică;
d) falimentare a unei părţi;
e) pronunţare în instanţa de judecată a unei hotărâri privind nulitatea docu- mentelor de constituire a unei părţi;
f) deces al unei persoane de răspundere care reprzenta părţile la încheierea contractului;
g) în alte cazuri prevăzute de legislaţie şi/sau de contract.
33
ASPECTE ACTUALE ALE PROPRIETÃIII INDUSTRIALE
La expirarea contractului de franchising, precum şi la rezilierea lui, părţile sunt obligate să întrerupă activitatea de întreprinzător şi, în decursul unei luni,
să informeze despre aceasta Agenţia de Stat pentru Protecţia Proprietăţii Industriale.
În cazul când îşi continuă activitatea de întreprinzător după încetarea acţiunii contractului de franchising, părţile răspund cu profitul
obţinut şi cu taxele vamale neachitate de la data expirării valabilităţii contractului până la data depistării acestei încălcări şi sunt supuse unei penalizări corespunzătoare.
Sumele indicate se depun în cote egale la bugetul de stat şi la cel local.
La momentul actual în Republica Moldova există mai multe întreprinderi care activează în baza contractului de franchising. La AGEPI sunt înregistrate numai două
contracte de acest gen. Înregistrarea unui asemenea contract la AGEPI nu produce efecte juridice pentru persoanele terţe în cazul apariţiei unui conflict.
Considerăm că dacă mai multe întreprinderi din Republica Moldova ar activa în baza contractelor de franchising, aceasta ar facilita succesul economic al întreprinderilor, ar asigura progresul la nivel
micro- şi macroeconomic în general.
T
SUMMARY
his article briefly states the history of franchising and the modality of concluding a franchise agreement. The article pursues the aim of familiarizing the economic agents
with this type of agreement, the utilization of which contributes to the increase of the economy at the micro and macroeconomic level.
CALENDAR
La 11 august 1944 s-a născut la Mărcăuţi, Xxxxxx Xxxxxx XXXXXXXX, doctor habilitat în medicină, profesor universitar, şef catedră farmacie şi farmacologie clinică a USMF “X. Xxxxxxxxxxx”,
“Om Emerit” al Republicii Moldova, Laureat al Premiului de Stat al Republicii Moldova.
Intellectus 3/2003
X. Xxxxxxxx a publicat peste 330 lucrări ştiinţifice, este autor a 14 brevete de invenţie, 7 monografii, 4 manuale, 10 îndrumare de specialitate,7 preparate medicamentoase originale cu acţiune antihipotensivă, absorbantă, regenerativă şi citoprotectoare, antimicrobiană şi antifungică.
X. Xxxxxxxx a întemeiat şi implementat farmacologia clinică în procesul de instruire a studenţilor
şi rezidenţilor, precum şi în sistemul sanitar de ocrotire a sănătăţii din Republica Moldova.
34