Contract

În conformitate cu prevederile art. 266 alin. (2) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii, aprobată cu modificări şi completări prin Legea nr. 337/2006, cu modificările şi completările ulterioare, Consiliul adoptă următoarea,

DECIZIE

Nr. ... / 12 ... ...

Data: ...

Prin contestaţia nr. 2754/... înregistrată la Consiliul Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor cu nr. ... depusă de ... cu sediul în ... ...

având CUI ... privind procedura de cerere de oferte, cu fază finală de licitaţie electronică, organizată de ... cu sediul în ... ... judeţul în

calitate de autoritate contractantă, în vederea încheierii, pe loturi, a acordului-cadru având ca obiect „Furnizare gaze medicale şi servicii accesorii livrării în bune condiţii şi conforme legislaţiei”, coduri CPV 24111500-0 Gaze medicale (Rev. 2) şi 98390000-3 Alte servicii (Rev. 2), s-a solicitat anularea deciziei de declarare a ofertei sale ca neconformă şi a tuturor actelor subsecvente, obligarea autorităţii contractante la reevaluarea ofertelor admisibile, la reluarea etapei de licitaţie electronică, la emiterea unui nou raport de evaluare şi la comunicarea către ofertanţi a deciziei, iar în subsidiar, anularea procedurii de achiziţiei publică.

În baza legii şi a documentelor depuse de părţi, CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILOR

DECIDE:

În temeiul art. 278 alin. (5) şi (6) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii, cu modificările şi completările ulterioare, respinge ca nefondată contestaţia formulată de ... în contradictoriu cu ... şi dispune continuarea procedurii.

Prezenta decizie este obligatorie pentru părţi, în conformitate cu dispoziţiile art. 280 alin. (3) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr.

34/2006. Împotriva prezentei decizii se poate formula plângere în termen de 10 zile de la comunicare.

MOTIVARE

În luarea deciziei s-au avut în vedere următoarele:

Prin contestaţia depusă, ... arată că, în data de 13.12.2013, a primit rezultatul procedurii, oferta sa fiind respinsă ca neconformă în baza art. 36 alin. (2) lit. a) din HG nr. 925/2006, deoarece nu satisface în mod corespunzător cerinţele caietului de sarcini, astfel:

- ofertantul nu şi-a însuşit anexa nr. 1 la caietul de sarcini cu cantităţile previzionate ale gazelor medicale pentru acord-cadru pe 2 ani;

- oferta financiară nu cuprinde cantităţile previzionate de servicii din anexa nr. 1.

Sunt invocate prevederile art. 36 alin. (2) lit. a) şi se arată că, în conformitate cu prevederile art. 35 din ordonanţă, caietul de sarcini conţine în mod obligatoriu specificaţii tehnice, iar nu specificaţii de natură financiară.

Astfel că, prin adresa comunicată, i s-a precizat că oferta financiară nu cuprinde cantităţile previzionate în caietul de sarcini şi nicidecum că nu şi-a însuşit specificaţiile tehnice cuprinse în acesta.

Contestatoarea susţine că, prin oferta financiară şi-a însuşit prevederile documentaţiei de atribuire şi a întocmit oferta cu precizarea faptului că „preţurile de mai sus includ taxele de încărcare, verificare, transport şi chirii aferente livrării de oxigen medicinal lichefiat şi comprimat”.

Mai mult, contestatoarea subliniază că autoritatea contractantă avea posibilitatea de a analiza oferta subcontractorului pentru transport.

În cazul în care autoritatea contractantă ar fi avut dubii în privinţa ofertei sale, ar fi putut solicita clarificări, având în vedere prevederile art.

11 alin. (3) din HG nr. 925/2006, în lipsa clarificărilor, fiind încălcate principiile după care se derulează achiziţiile publice.

Totodată, autoarea contestaţiei subliniază faptul că autoritatea contractantă a comunicat în 09.12.2013 prelungirea perioadei de evaluare a ofertelor pentru încă 30 zile.

În punctul său de vedere nr. 287/09.01.2014, înregistrat la Consiliu cu nr. 807/10.01.2014, asupra contestaţiei, ... a arătat că autoarea contestaţiei nu a ofertat cantităţile de servicii solicitate în conformitate cu obiectul achiziţiei: gaze medicale şi servicii accesorii livrării în bune condiţii şi conforme legislaţiei menţionate în fişa de date a achiziţiei la capitolul II.2.1.

De asemenea, la capitolul II.1.5 “Descrierea succintă a achiziţiei” din fişa de date a achiziţiei, se menţionează “achiziţie gaze medicale şi servicii accesorii livrării în bune condiţii a acestora conform caiet de sarcini ataşat în SEAP”.

... nu a depus oferta în conformitate cu obiectul achiziţiei respectiv nu a ofertat cantităţile de servicii solicitate de autoritatea contractantă în anexa nr. 1 la caietul de sarcini.

Raportat la criticile contestatoarei, autoritatea contractantă consideră că aceasta nu face deosebirea între preţ şi preţ unitar, având în vedere că “preţul va fi cel la destinaţia finală şi va cuprinde toate cheltuielile inclusiv tranportul, taxe etc.”

Totodată, se arată că autoarea contestaţiei este singura care nu a înţeles solicitarea autorităţii contractante, fiind cerută prin caietul de sarcini încărcarea de tuburi proprietate spital (la preţul de achiziţie) şi încărcarea de tuburi de oxigen proprietate ofertant (pentru care se adaugă chiria), în ofertă existând un singur preţ care ar trebui plătit şi pentru tuburile pentru care nu trebuia plătită chirie. De asemenea, de reţinut este şi faptul că oxigenul medicinal comprimat are TVA 9%, în timp ce, serviciile conexe au TVA 24%. Aceste elemente ce implică fonduri publice trebuie identificate pentru a respecta prevederile legale în vigoare.

În ceea ce priveşte solicitarea de clarificări invocată de contestatoare, autoritatea contractantă a susţinut că oferta financiară are caracter ferm şi nu poate fi modificată după deschiderea ofertelor, oferta depusă de contestatoare nefiind întocmită conform anexei nr. 1 la caietul de sarcini, conţinând doar poziţiile nr. 1 şi 2 din anexa amintită, fapt ce a condus la respingerea ofertei.

Comisia de evaluare nu a putut identifica în cadrul ofertei contestatoarei elementele financiare care aceasta consideră că nu au fost analizate.

În aceste condiţii s-a hotărât respingerea ofertei în temeiul prevederilor art. 36 alin. (2) din HG nr. 925/2006, pentru motivele indicate în comunicare.

Totodată, autoritatea contractantă supune atenţiei faptul că a decis suspendarea procedurii începând cu data de 20.12.2013 şi implicit s-a amânat faza finală de licitaţie electronică până la soluţionarea contestaţiei.

În aceste condiţii, s-a solicitat respingerea contestaţiei ca netemeinică şi nelegală.

Documentele necesare soluţionării cauzei au fost ataşate punctului de vedere înregistrat la Consiliu sub nr. 807/10.01.2014.

Din examinarea materialului probator administrat, aflat la dosarul cauzei, Consiliul reţine următoarele:

În vederea încheierii, pe loturi, a acordului-cadru având ca obiect

„Furnizare gaze medicale şi servicii accesorii livrării în bune condiţii şi conforme legislaţiei”, coduri CPV 24111500-0 Gaze medicale (Rev. 2) şi 98390000-3 Alte servicii (Rev. 2), ... în calitate de autoritate contractantă, a iniţiat procedura de cererea de oferte, cu fază finală de licitaţie electronică, prin publicarea invitaţiei de participare nr. Din

informaţiile acestui document s-a reţinut că valoarea estimată a acordului-cadru este cuprinsă între 422.200-558.000 lei, fără TVA (386.300–505.800 lei, pentru lotul 1, 35.900–52.700 lei, pentru lotul 2), depunerea ofertelor a fost la 14.11.2013, iar criteriu de atribuire este

„preţul cel mai scăzut”.

Şedinţa de deschidere a ofertelor a fost consemnată în procesul- verbal nr. 14406/14.11.2013, iar rezultatul intermediar al evaluării ofertelor (înainte de etapa de licitaţie electronică) în procesul-verbal nr.

...

Ulterior luării la cunoştinţă de rezultatul intermediar al procedurii pentru lotul 1, comunicat cu adresa nr. ... ... a depus la Consiliu contestaţia în analiză, solicitând anularea deciziei de declarare a ofertei sale neconformă şi a tuturor actelor subsecvente, obligarea autorităţii contractante la reevaluarea ofertelor admisibile, la reluarea etapei de licitaţie electronică, la emiterea unui nou raport de evaluare şi la comunicarea către ofertanţi a deciziei, iar în subsidiar, anularea procedurii de achiziţiei publică.

Referitor la critica contestatoarei formulată împotriva rezultatului intermediar al procedurii prin care oferta sa a fost respinsă ca neconformă în temeiul art. 36 alin. (2) lit. a) din HG nr. 925/2006, s-a reţinut că, prin adresa nr. ... care cuprinde acest rezultat, s-a motivat respingerea pe faptul că „ofertantul nu şi-a însuşit anexa nr. 1 la caietul de sarcini cu cantităţile previzionate ale gazelor medicale pentru acord cadru pe 2 ani; oferta financiară nu cuprinde cantităţile previzionate de servicii din anexa nr. 1”.

În referire la obiectul contractului care urmează a se atribui, s-a indicat în cadrul fişei de date la pct. II.1.5) „Descrierea succintă a contractului sau a achiziţiei/achiziţiilor”: „Achiziţie gaze medicale şi servicii accesorii livrării în bune condiţii a acestora conform caiet de sarcini ataşat în SEAP”, iar la pct II.2.1) „Cantitatea totală sau domeniul” din cadrul aceluiaşi document: „Cantităţile sunt precizate în caietul de sarcini ataşat în SEAP. Autoritatea contractantă va încheia contracte subsecvente în funcţie de necesităţi şi fondurile disponibile. Contractele subsecvente pot fi încheiate lunar sau anual, contractele subsecvente lunare şi anuale fiind estimative. Cantităţile şi valorile estimative ptr. Contractele subsecvente se regăsesc în caietul de sarcini ataşat”.

În ceea ce priveşte elaborarea propunerii financiare, la pct. IV.4.2 din fişa de date s-a precizat: „... se va prezenta sub forma modelului de ofertă ataşat pentru fiecare lot în parte şi va fi urmată de un tabel în Excel ce va cuprinde: denumire produs, cantitate maximă, preţ unitar fără TVA. Preţul va fi cel la destinaţia finală şi va cuprinde toate cheltuielile inclusiv transportul, taxe etc. Oferta are caracter obligatoriu, din punctul de vedere al conţinutului, pe toată perioada de valabilitate solicitată de către autoritatea contractantă. Ofertantul va elabora propunerea financiară astfel încât aceasta să furnizeze toate informaţiile solicitate cu privire la preţ, precum şi la alte condiţii financiare şi comerciale legate de obiectul contractului de achiziţie publică ...”.

Prin Anexa 1 la caietul de sarcini cu cantităţile previzionate a gazelor medicale pentru acord-cadru pe 2 ani, pentru lotul 1 „oxigen”, s- au precizat următoarele categorii de costuri şi cantităţi minime şi maxime pentru acestea: 1. oxigen medical lichid min. 99,5% - 110.000 Nmc, 135.000 Nmc; 2. oxigen medical în butelii mici – 1.000 Nmc, 1.600 Nmc; 3. taxă închiriere rezervor criogenic dotat cu vaporizator şi

reductor de presiune – 12 buc., 24 buc.; 4. taxă transport suplimentar oxigen medicinal lichid – 24 transporturi, 40 transporturi; 5. taxă îmbuteliere butelii gaze medicinale proprietate client – 1.000 butelii, 1.600 butelii; 6. tarif închiriere butelii – 29.000 butelii x zile, 32.000 butelii x zile; 7. taxă transport butelii – 40 transporturi, 80 transporturi.

Totodată, în referire la obiectul procedurii, prin caietul de sarcini, s- a indicat: „A. Achiziţionarea de gaze medicinale şi stocarea pentru a asigura funcţionarea spitalului pe o perioadă de 20-30 zile. Termenul de livrare 48 ore de la transmiterea comenzii scrise sau telefonice pentru gaze îmbuteliate şi 72 ore pentru oxigen medical lichid. B. Componenţa loturilor şi cantităţile minime şi maxime pentru 2 ani sunt conform tabelului din anexa 1. Condiţii minime impuse de autoritatea contractantă pentru: 1. Oxigen medicinal lichid ... ofertantul va livra oxigenul medicinal lichid cu mijloc de transport propriu şi autorizat la sediul achizitorului; oxigenul medicinal lichid va fi ambalat în rezervoare criogenice şi stocat în recipiente criogenice instalate şi autorizate corespunzător, la temperatura/presiunea corespunzătoare stării lichide a oxigenului, cu respectarea prescripţiilor tehnice colecţia ISCIR; ofertantul trebuie să pună la dispoziţia unităţii contractante o instalaţie de stocare formată din ... 2. Oxigen medicinal gazos în butelii ... oxigenul în stare gazoasă va fi ambalat în recipiente sub presiune proprietatea autorităţii contractante sau proprietatea furnizorului la peste 150 bar., cu respectarea prescripţiilor tehnice din colecţia C5 ISCIR; butelie de oxigen medicinal puse la dispoziţia autorităţii contractante vor fi fără regulator de presiune şi cu regulator de presiune integrat”.

În cadrul ofertei, ... a prezentat pentru lotul 1, formularul de ofertă cu valoarea corespunzătoare lotului, precum şi anexa la formularul de ofertă în care a detaliat valoarea ofertată pe „oxigen medical lichid min. 99,5%” şi „oxigen medical în butelii mici”, corespunzătoare cantităţilor maxime solicitate de autoritatea contractantă. S-a indicat în cadrul anexei amintite că preţurile indicate includ taxele de încărcare, verificare, transport şi chirii aferente livrării de oxigen medicinal lichefiat şi comprimat.

Constatând că autoarea contestaţiei a prezentat în propunerea financiară doar 2 din cele 7 componente indicate în anexa 1 la caietul de sarcini, respectiv „oxigen medical lichid min. 99,5%” şi „oxigen medical în butelii mici”, Consiliul consideră că în mod corect a fost respinsă ca neconformă în temeiul art. 36 alin. (2) lit. a) din HG nr. 925/2006 [Oferta este considerată neconformă în următoarele situaţii: a) nu satisface în mod corespunzător cerinţele caietului de sarcini], critica contestatoarei din acest punct de vedere fiind nefondată.

Fiind impusă prezentarea propunerii financiare cu respectarea prevederilor caietului de sarcini, inclusiv a anexei 1 corespunzătoare categoriilor de costuri care fac obiectul contractului care urmează a se atribui, achiziţie gaze medicale şi servicii accesorii livrării în bune condiţii a acestora, inclusiv a cantităţilor maxime solicitate, ofertantul, în conformitate cu prevederile art. 170 din OUG nr. 34/2006, avea obligaţia întocmirii ofertei în consecinţă.

Faptul susţinut de contestatoare că, în conformitate cu art. 35 din ordonanţă, caietul de sarcini ar trebui să conţină specificaţii tehnice, şi nu specificaţii de natură financiară, nu o poate disculpa pe autoarea contestaţiei de nerespectarea prevederilor acestui document, critica sa în referire la acest aspect depăşind cu mult termenul de contestare. Caietul de sarcini a fost publicat în SEAP în cadrul documentaţiei de atribuire, împreună cu invitaţia de participare nr. ... astfel că potrivit prevederilor art. 2562 alin. (2) din OUG nr. 34/2006, 05.11.2013 se consideră a fi data când ofertantul a luat cunoştinţă de conţinutul acestui document. Calculat potrivit prevederilor art. 3 lit. z) din ordonanţa termenul de contestare a caietului de sarcini prevăzut de art. 2562 alin. (1) lit. b) din acelaşi act normativ se împlinea la data de 11.11.2013, contestaţia înaintată Consiliului în data de ... depăşind cu mult acest termen.

Pe de altă parte, faptul că a precizat în cuprinsul propunerii financiare, în cadrul centralizatorului de preţuri – lot 1, că preţurile indicate includ taxele de încărcare, verificare, transport şi chirii aferente livrării de oxigen medicinal lichefiat şi comprimat, iar în cadrul propunerii tehnice se regăsesc informaţii conform specificaţiilor tehnice din caietul de sarcini, nu poate suplini nerespectarea de către ofertant a anexei 1 a caietului de sarcini.

Câtă vreme obiectul contractului care se va atribui priveşte achiziţia de gaze medicale şi servicii accesorii livrării în bune condiţii a acestora conform caiet de sarcini ataşat în SEAP, iar în anexa 1 a caietului de sarcini sunt evidenţiate distinct produsele care se vor achiziţiona, precum şi serviciile accesorii livrării respectivelor produse (precum taxe de închiriere, taxe de transport, taxă de îmbuteliere), contestatoarea avea obligaţia întocmirii propunerii financiare cu evidenţierea acestor categorii de cheltuieli (art. 170 din ordonanţă - Ofertantul elaborează oferta în conformitate cu prevederile din documentaţia de atribuire).

În sensul celor constatate, este reţinut şi acordul de subcontractare nr. 241/13.11.2013, încheiat de ... cu SC Yuksek Internaţional Transport SRL, având ca obiect: 1. transport oxigen lichid la sediul beneficiarului de mijloace de transport care să respecte legislaţia aplicabilă în vigoare (ADR de transport); 2. transport oxigen medical gazos în butelii dedicate, la sediul beneficiarului cu mijloace de transport care să respecte legislaţia aplicabilă în vigoare (ADR de transport).

Prin urmare, având în vedere cele reţinute, inclusiv oferta subcontractorului pentru „valoarea lucrărilor şi serviciilor” corespunzătoare obiectului acordului de subcontractare, Consiliul consideră că o solicitare de clarificare în privinţa propunerii financiare prezentate nu era posibilă fără încălcarea principiilor care stau la baza atribuirii contractului de achiziţie publică.

Prevederile art. 11 alin. (3) din HG nr. 925/2006 [În cazul în care există incertitudini sau neclarităţi în ceea ce priveşte anumite documente prezentate, autoritatea contractantă are dreptul de a solicita detalii, precizări sau confirmări suplimentare atât de la ofertantul/candidatul în cauză, cât şi de la autorităţile competente care pot furniza informaţii în acest sens. În orice situaţie, autoritatea contractantă are obligaţia de a

asigura o perioadă rezonabilă de timp pentru furnizarea precizărilor/confirmărilor solicitate], invocate de contestatoare sunt pentru situaţia existenţei de inceritudini sau neclarităţi ale unora dintre documentele ofertei, ceea ce nu are aplicabilitate cazului de faţă. Nu există nicio incertitudine asupra faptului că ofertantul a evidenţiat în cadrul propunerii financiare 2 dintre cele 7 componente prevăzute în anexa 1 a caietului de sarcini.

O solicitare de clarificare în sensul prezentării unei propuneri financiare care să detalieze toate cele 7 componente ale anexei caietului de sarcini ar fi creat ofertantului un avantaj în detrimentul celorlalţi, cu încălcarea prevederilor art. 201 alin. (2) din OUG nr. 34/2006 [Autoritatea contractantă nu are dreptul ca prin clarificările/completările solicitate să determine apariţia unui avantaj evident în favoarea unui ofertant/candidat], cu atât mai mult cu cât, în cuprinsul ofertei, nu există informaţii privind valoarea respectivelor componente (exceptând valoarea totată a celor două categorii de transport a oxigentului, potrivit ofertei de preţ şi acordului de subcontractare prezentate).

Cât priveşte susţinerea contestatoarei în referire la faptul că autoritatea contractantă i-a comunicat în 09.12.2013 prelungirea perioadei de evaluare a ofertelor pentru încă 30 zile, sunt avute în vedere prevederile art. 200 alin. (2)-(4) din OUG nr. 34/2006, potrivit cărora, În cazuri temeinic motivate, autoritatea contractantă poate prelungi o singură dată perioada de evaluare, cu excepţia situaţiilor în care autoritatea contractantă reevaluează ofertele ca urmare a unei decizii a Consiliului, a unei hotărâri judecătoreşti sau a recomandărilor observatorilor Unităţii pentru Coordonarea şi Verificarea Achiziţiilor Publice. (3) Motivele temeinice se prezintă într-o notă justificativă, aprobată de conducătorul autorităţii contractante care este parte a dosarului achiziţiei publice. (4) Prelungirea perioadei de evaluare se aduce la cunoştinţa operatorilor economici implicaţi, în termen de maximum două zile de la expirarea termenului prevăzut la alin. (1).

Astfel, fiind reglementată posibilitatea prelungirii, o singură dată a perioadei de evaluare a ofertelor, notificarea transmisă contestatoarei în data de 09.12.2013 nu contravine niciunei prevederi existente, cu atât mai mult cu cât este susţinută de nota justificativă întocmită în acest sens în care sunt indicate motivele care au condus la această măsură.

Având în vedere cele constatate, în temeiul art. 278 alin. (5) şi (6) din Ordonanţa de urgenţă a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii, cu modificările şi completările ulterioare, Consiliul respinge ca nefondată contestaţia formulată de ... în contradictoriu cu ... şi dispune continuarea procedurii.

PREŞEDINTE COMPLET,

...

MEMBRU COMPLET, MEMBRU COMPLET,

... ...

Redactată în 4 exemplare originale, cuprinde 8 (opt) pagini.