Hantera tips och klagomål gällande konkurrensärenden – konkurrensklausul i avtal mellan Boxholms kommun och Arla Foods AB
Arla Foods AB, org. nr 556579-4400 Box 4083
169 04 Solna
Hantera tips och klagomål gällande konkurrensärenden – konkurrensklausul i avtal mellan Boxholms kommun och Arla Foods AB
Konkurrensverkets beslut
Konkurrensverket kommer inte att utreda saken ytterligare.
Ärendet
Konkurrensverket fick den 29 och 30 oktober 2020 ett antal mejl från privat- personer vilka ville fästa verkets uppmärksamhet på Boxholms kommun förvärv av Boxholms mejeri från Arla Foods AB (Arla Foods), och då mer specifikt paragraf 17 i parternas köpeavtal. Konkurrensverket uppmanades att utreda paragrafens överrensstämmelse med konkurrenslagstiftningen, då särskilt mot bakgrund av att Arla Foods uppgavs ha en dominerande ställning.
Det köpeavtal som refererades till i mejlen skickades också in. Köpeavtalets paragraf 17 benämns som ”(u)tfästelse om konkurrerande verksamhet” och stadgar att ”(k)öparen [dvs. kommunen] garanterar att det inte finns några planer på att hyra ut fastigheten eller för egen del bedriva konkurrerande verksamhet med den osttillverkning som tidigare bedrivits på fastigheten. Köparen förbinder sig att under en tid av minst 5 år verka för att ingen sådan verksamhet bedrivs i fastigheten.”
Ytterligare mejl från olika privatpersoner i vilka man ville fästa Konkurrens- verkets uppmärksamhet på frågan skickades in till verket, främst under november 2020.
Konkurrensverket kontaktade Boxholms kommun i slutet av november 2020. Boxholms kommun informerade då översiktligt om processen kring kommunens köp av mejerifastigheten från Arla Foods. Kommunen och Arla Foods ska också ha haft olika uppfattningar om vilken utrustning som ingått i köpet, vilket lett till att Arla Foods begärt kvarstad. Kommunen informerade också om att man sålt
Adress 103 85 Stockholm
Besöksadress Xxxxxxxxx 000
Telefon 00-000 00 00
fastigheten vidare till Glada Bonden, vilket är en producentförening för mjölkbönder.
Konkurrensverket har tagit in de beslut som Linköpings tingsrätt och Göta hovrätt fattade på Arla Foods ansökan om kvarstad riktat mot viss utrustning i mejerifastigheten.1 Arla Foods ansökan riktades mot ÖMF Invest AB (ÖMF Invest) som står bakom Glada Bonden. Arla Foods har efter detta i februari 2021 stämt Boxholms kommun och ÖMF Invest vid Linköpings tingsrätt och yrkat att tingsrätten ska fastställa att Arla Foods har bättre rätt till viss specificerad egendom som finns på den aktuella fastigheten (dvs. Boxholms mejeri).2 Bland de handlingar som gavs in till tingsrätten ingick det köpeavtal som ingicks mellan Boxholms kommun och ÖMF Invest avseende Boxholms mejeri (dvs. avtalet om kommunens vidareförsäljning av mejeriet). I ett tillägg till köpeavtalet åtog sig ÖMF Invest bl.a. att respektera kommunens ”utfästelser om konkurrerande verksamhet… gentemot Arla Foods AB”.
Konkurrensverket kontaktade ÖMF Invest i mars 2021. ÖMF Invest informerade då översiktligt om de domstolsprocesser som Arla Foods inlett mot bolaget. ÖMF Invest skickade också i slutet av mars in en skrivelse till Konkurrensverket, vilken verket kommunicerat med Arla Foods.
Konkurrensverket har också tagit del av ett antal medieartiklar kring transaktion- erna, de olika parternas syn på de avtal som ingåtts, och de domstolsprocesser som följt på Arla Foods ursprungliga försäljning av mejerifastigheten till Boxholms kommun. Konkurrensverket har här också noterat medieartiklar om att Glada Bonden, oaktat allt detta, arbetat på mejerifastigheten och att föreningen skulle planera för att under hösten 2021 påbörja försäljning av ostar som tillverkats i Boxholms mejeri.
Kort om konkurrenslagen m.m.
Av 2 kap. 1 § konkurrenslagen följer att avtal mellan företag som har till syfte eller resultat att hindra, begränsa eller snedvrida konkurrensen på marknaden på ett märkbart sätt är förbjudna. Av 2 kap. 7 § konkurrenslagen följer att missbruk från ett företags sida av en dominerande ställning på marknaden är förbjudet.
Av 2 kap. 6 § konkurrenslagen följer att avtal eller avtalsvillkor som är förbjudna enligt 2 kap. 1 § konkurrenslagen är ogiltiga. Dvs. sådana avtal eller avtalsvillkor kan inte göras gällande enligt sitt innehåll och en domstol kan inte döma till fullgörelse av sådana avtal eller avtalsvillkor.
Vad särskilt gäller konkurrensklausuler i köpeavtal är sådana inte ovanliga. En konkurrensklausul som åläggs en säljare och som har direkt anknytning till och är
1 Linköpings tingsrätt, mål nr T 4961-20 och Göta hovrätt, mål nr Ö 74-21.
2 Linköpings tingsrätt, mål nr T 677-21.
nödvändig för genomförandet av ett förvärv anses normalt vara konkurrens- rättsligt oproblematisk. Typiskt sett accepteras att en säljare i sådana fall förbinder sig att inte konkurrera med den verksamhet som sålts under en period av två till tre år.3
Skäl för beslutet
Konkurrensverket bedömer i varje enskilt fall om den fråga som anmäls ska granskas närmare. Detta sker med utgångspunkt i myndighetens prioriterings- policy. Vid prioriteringen väger Konkurrensverket in förfarandets förmåga att skada konkurrensen och konsumenterna, hur viktigt det är att få ett vägledande avgörande, om Konkurrensverket är den aktör som är bäst lämpad att agera och om Konkurrensverket har förutsättningar att effektivt utreda och ingripa mot problemet. Skada för konkurrensen och konsumenterna är den prioriteringsfaktor som väger tyngst när Konkurrensverket fattar ett prioriteringsbeslut.
Konkurrensverkets ärende rör i grunden de synpunkter som framförts till verket på den konkurrensklausul som finns i det köpeavtal som ingåtts mellan Arla Foods och Boxholms kommun avseende Boxholms mejeri. Konkurrensklausulen har också refererats till i det köpeavtal som ingicks mellan Boxholms kommun och ÖMF Invest vid vidareförsäljningen av mejeriet. Klausulen är inte utformad som en sådan konkurrensklausul man typiskt sett ser i köpeavtal, dels då den är omvänd på så sätt att den riktas mot köparen (inte säljaren), dels då den ska gälla i fem år (inte två eller tre år). Konkurrensverket har dock inte inom ramen för det här ärendet tagit ställning till klausulens överrensstämmelse med konkurrens- lagens förbudsbestämmelser. Det bl.a. då det inte, såvitt verket kunnat se, framgått att någon hittills hävdat att konkurrensklausulen skulle vara gällande på så sätt att den skulle förhindra att mejeriverksamhet kan bedrivas på Boxholms mejeri.
Mot bakgrund av att detta anser Konkurrensverket att det för närvarande inte finns tillräckliga indikationer på ett allvarligt konkurrensproblem som skadar konkurrensen och konsumenterna för att prioritera en fördjupad utredning på denna grund. Konkurrensverket anser inte heller att det finns skäl att prioritera en fördjupad utredning utifrån någon av de andra grunderna i prioriteringspolicyn. Ärendet ska därför skrivas av.
Konkurrensverkets beslut att inte utreda saken vidare innebär inte ett ställnings- tagande till om förfarandet strider mot konkurrensreglerna.
3 Se den Europeiska kommissionens tillkännagivande om begränsningar som har direkt anknytning till och är nödvändiga för koncentrationer, EUT C 56, 5/3/2005, s. 24–31.
Särskild talan
Konkurrensverkets beslut att inte utreda det påtalade konkurrensproblemet ytterligare kan inte överklagas. Detta följer av 7 kap. 1 § konkurrenslagen (2008:579).
De företag som berörs av förfarandet kan däremot på egen hand väcka talan vid domstol för att få saken prövad enligt 3 kap. 2 § (särskild talan).
Särskild talan om förbud mot konkurrensbegränsande samarbete mellan företag enligt 2 kap. 1 § konkurrenslagen eller missbruk av dominerande ställning enligt 2 kap. 7 § konkurrenslagen (eller enligt artikel 101 respektive 102 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt) väcks genom ansökan om stämning vid Patent- och marknadsdomstolen.
Detta beslut har fattats av funktionsansvarig Xxxxx Xxxxxxxxxx. Föredragande har varit Xxxxxxxxx Xxxxxxxx.
Beslutet undertecknas inte egenhändigt och saknar därför namnunderskrifter.
Xxxxx Xxxxxxxxxx
Xxxxxxxxx Xxxxxxxx
Detta beslut publiceras på Konkurrensverkets webbplats.
Kopia till: Boxholms kommun, org. nr 212000-0407, Box 79, 595 03 Boxholm
ÖMF Invest AB, org. nr 559263-6392, Xxxxxxxxxxx 0, 000 00 Xxxxxxxx