TÜRK MİLLETİ ADINA

YÜRÜTMENİN DURDURULMASI İSTEMİ HAKKINDA VERİLEN KARARA İTİRAZ EDEN (DAVACI) :

VEKİLİ : Av. Xxxx Xxxxxxxx

Adres, UETS'de kayıtlıdır.

KARŞI TARAF (DAVALI) : Sağlık Bakanlığı

VEKİLLERİ :

İSTEMİN ÖZETİ : Üniversitesi Tıp Fakültesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun'un 4/B maddesi uyarınca sözleşmeli hemşire olarak görev yapmakta iken KPSS 2022/5 yerleştirme sonucuna göre Hastanesine sözleşmeli hemşire olarak yerleştirmesi yapılan davacı tarafından yerleştirildiği hastaneye atamasının yapılması istemiyle yapmış olduğu başvurunun reddine ilişkin Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün 25/04/2022 tarih ve E.76219013-903.02.01-3213 sayılı işleminin iptali ve yürütmenin durdurulması ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük ve parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle istemiyle açılan davada; yürütmenin durdurulması isteminin reddine ilişkin olarak Ankara 18. İdare Mahkemesi'nce verilen 29/06/2022 gün ve E:2022/ sayılı kararın; hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek kaldırılması ve yürütmenin durdurulması istenilmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Ankara Bölge İdare Mahkemesi Nöbetçi İdari Dava Dairesince dosya incelenerek işin gereği görüşüldü:

Dava; Üniversitesi Tıp Fakültesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun'un 4/B maddesi uyarınca sözleşmeli hemşire olarak görev yapmakta iken KPSS 2022/5 yerleştirme sonucuna göre Hastanesine sözleşmeli hemşire olarak yerleştirmesi yapılan davacı tarafından yerleştirildiği hastaneye atamasının yapılması istemiyle yapmış olduğu başvurunun reddine ilişkin Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün 25/04/2022 tarih ve E.76219013-903.02.01-3213 sayılı işleminin iptali ve yürütmenin durdurulması ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük ve parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 27. maddesinin 2. fıkrasında, "İdari işlemin uygulanması halinde giderilmesi güç veya olanaksız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda yürütmenin durdurulmasına karar verileceği kuralı" hükme bağlanmıştır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesinde; "Sözleşmeli personel: Kalkınma planı, yıllık program ve iş programlarında yer alan önemli projelerin hazırlanması, gerçekleştirilmesi, işletilmesi ve işlerliği için şart olan, zaruri ve istisnai hallere münhasır olmak üzere özel bir meslek

bilgisine ve ihtisasına ihtiyaç gösteren geçici işlerde, Cumhurbaşkanınca belirlenen esas ve usuller çerçevesinde, ihdas edilen pozisyonlarda, mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılmasına karar verilen ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileridir." şeklinde tanımlanmış, aynı maddeye 5917 sayılı Kanunun 47. maddesiyle eklenen fıkra ile; “Bu şekilde istihdam edilenler, hizmet sözleşmesi esaslarına aykırı hareket etmesi nedeniyle kurumlarınca sözleşmelerinin feshedilmesi veya sözleşme dönemi içerisinde Bakanlar Kurulu kararı ile belirlenen istisnalar hariç sözleşmeyi tek taraflı feshetmeleri halinde, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe kurumların sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilemezler.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların Ek 1. maddesinde: "Doğum, evlat edinme, memur veya diğer personel kanunlarına tâbi olan eşinin yurt dışında sürekli göreve atanması veya en az altı ay süreyle yurt dışında geçici olarak görevlendirilmesi ve askerlik sebebiyle hizmet sözleşmesi feshedilen sözleşmeli personelin pozisyonu saklı tutulur ve istekleri halinde bu personel ayrıldığı kurumunda yeniden hizmete alınır. Ancak yeniden hizmete alınacak sözleşmeli personelin;

a) Sözleşmesinin feshi sebebiyle iş sonu tazminatı almamış bulunması,

b) Doğum ya da üç yaşını doldurmamış bir çocuğun eşle birlikte veya münferit olarak evlat edinilmesi veyahut sözleşmeli personel olmayan eşin münferit olarak evlat edinmesi nedenleriyle hizmet sözleşmesini feshedenlerin, doğum izninin veya evlat edinme nedeniyle kullanılan iznin bitiminden itibaren en geç iki yıl; memur veya diğer personel kanunlarına tâbi olan eşinin yurt dışında sürekli göreve atanması veya en az altı ay süreyle yurt dışında geçici olarak görevlendirilmesi nedeniyle hizmet sözleşmesini feshedenlerin eşinin görev süresi bitiminden, askerlik sebebiyle hizmet sözleşmesi feshedilenlerin terhis tarihinden itibaren en geç otuz gün içinde yeniden istihdam edilmek üzere ayrıldığı kurumuna yazılı talepte bulunması gerekmektedir. Kurumlar, yazılı talebi takip eden en geç otuz gün içinde ilgilileri istihdam ederler.

Bu madde çerçevesinde yeniden istihdam edilecek personel ile yapılacak sözleşme eski sözleşmenin devamı niteliğindedir.

Sözleşmeli personelin, hizmet sözleşmesi esaslarına aykırı hareket etmesi nedeniyle kurumlarınca sözleşmesinin feshedilmesi veya sözleşme dönemi içinde sözleşmeyi tek taraflı feshetmesi halinde, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe kamu kurum ve kuruluşlarının sözleşmeli personel pozisyonlarında yeniden istihdam edilemez.

Sözleşmesini;

a) Kısmi zamanlı veya proje süresi ile sınırlı çalışanlardan,

b) Öğrenim durumu itibariyle ihraz edilen ve ekli 4 sayılı cetvelde yer alan unvanlara ilişkin pozisyonlara ek 4 üncü madde çerçevesinde atanmak suretiyle unvan değişikliği yapanlardan,

c) Eş veya sağlık durumu nedeniyle yer değişikliği talebinde bulunmakla beraber; geçiş yapacağı hizmet birimi bulunmaması, birim bulunmakla beraber o birimde aynı unvan ve niteliği haiz boş pozisyon bulunmaması veya en az bir yıllık fiili çalışma şartını karşılayamaması nedenlerinden herhangi birine bağlı olarak, Ek 3 üncü maddenin (b) veya (c) bendi hükmü kendilerine uygulanamayanlardan,

tek taraflı feshedenler, bir yıllık süre şartına tabi tutulmadan yeniden istihdam edilebilirler. Üçüncü ve dördüncü fıkra kapsamındakilerin yeniden istihdam edilebilmeleri için ilk defa işe

alınma prosedürüne riayet edilmesi zorunludur.", "Sözleşmenin feshi" başlıklı Ek 6. maddesinde ise, "Personelin; a) İşe alınma açısından gerekli olan niteliklerden herhangi birini taşımadığının sonradan anlaşılması, b) İşe alınma açısından gerekli olan niteliklerden herhangi birini sonradan kaybetmesi, c) Sözleşme dönemi içerisinde mazeretsiz ve kesintisiz üç gün veya toplam on gün süreyle görevine gelmemesi, ç) Hizmet sözleşmesinde belirtilen koşullara uymaması nedeniyle bağlı bulundukları yöneticileri tarafından yazılı olarak uyarılmasına rağmen söz konusu koşullara uymama halinin tekrarlanması, d) Hizmetinin gerektirdiği pozisyona ihtiyaç kalmaması, e) Bir proje kapsamında işe alınması durumunda istihdam edildiği projenin tamamının veya proje bölümlerinin sözleşmede öngörülen süreden önce tamamlanması, f) Terör örgütleriyle eylem birliği içerisinde olması, bu örgütlere yardım etmesi, kamu imkan ve kaynaklarını bu örgütleri desteklemeye yönelik kullanması ya da kullandırması, bu örgütlerin propagandasını yapması, hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca sözleşmesi tek taraflı feshedilir.

Personel; kendi isteği ile bir ay önceden haber vermek koşuluyla veya Ek 1 inci maddenin dördüncü fıkrasının (b) ve (c) bendi uyarınca sözleşmeyi tek taraflı feshedebilir.

Hizmet sözleşmesi, ölüm ve 7 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sayılan hallerde kendiliğinden sona erer. " hükümlerine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuata göre, 657 sayılı Kanunun 4/B maddesi kapsamında istihdam edilen sözleşmeli personelin, yeniden kurumların sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilebilmeleri için, hizmet sözleşmesi esaslarına aykırı hareket etmemesi veya Bakanlar Kurulu kararı ile belirlenen istisnalar dışında, sözleşmeyi tek taraflı feshetmemesi gerekmekle birlikte, sözleşme süresinin bitiminde sözleşmenin yenilenmemesinin tek taraflı fesih olarak değerlendirilemeyeceği açıktır.

Sözleşmeli personelin, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'da belirlenen istisnalar hariç sözleşmeyi tek taraflı feshetmesi halinde, fesih tarihinden itibaren bir yıl geçmedikçe kamu kurum ve kuruluşlarının sözleşmeli personel pozisyonlarında yeniden istihdam edilemeyeceği kuralı benimsenmiş, ancak anılan Esaslarda sözleşmeli personelin sözleşme süresi sonunda sözleşmeyi yenilememe halinin mümkün olup olmadığı veya bunun hukuki sonuçlarıyla ilgili herhangi bir düzenlemeye yer verilmemiştir. Söz konusu Esaslarda var olan bu düzenleme eksikliğinin Anayasamızın

18. ve 48. maddelerinin amir hükümleri ile adı geçen Esaslarda sözleşmeli personelin bir ay önceden haber vermek koşuluyla sözleşmeyi feshedebileceğinin düzenleme altına alındığı hususları birlikte dikkate alındığında, sözleşmeli personelin lehine yorumlanması gerektiği, aksi durumun davacının çalışmak istemediği bir iş yerinde zorla çalıştırılmasına sebebiyet vereceği, dolayısıyla sözleşmeli personelin bir ay önceden haber vermek koşuluna bağlı olarak sözleşme süresinin tamamlanmasını müteakip, kendi istekleri ile sözleşme yenilememe hakkına sahip olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Dosyanın incelenmesinden; davacının Üniversitesi Tıp Fakültesi bünyesinde 657 sayılı Kanun'un 4/B maddesi kapsamında sözleşmeli hemşire olarak görev yapmakta iken, sözleşmesinin bitim tarihi olan 31/12/2021 tarihi itibarıyla sözleşmesini yenilemeyeceğini bildirdiği, 31/12/2021 tarihinde hizmet sözleşmesinin sona erdiği, ÖSYM tarafından yapılan KPSS-2022/5 sonuçlarına göre davalı idarenin Hastanesine sözleşmeli pozisyonda yerleştirmesinin yapıldığı, davacının yerleştirildiği kadroya atamasının yapılması istemiyle yaptığı başvurusunun reddedilmesine ilişkin dava konusu işlemin tesis edilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Buna göre; davacının, 31/12/2021 tarihinde dolacak sözleşme süresini uzatmayacağını bu tarihten önce çalıştığı Üniversiteye bildirdiği, anılan Üniversite tarafından da davacının sözleşmesinin yenilenmemesinin kabul edilerek çalıştığı Üniversite ile olan iş ilişkisini sözleşme süresi sonunda sonlandırdığı, dolayısıyla davacının çalıştığı Üniversitede sözleşme süresinin bitiminde iki tarafın karşılıklı iradesi ile gerçekleşen sözleşmenin yenilenmemesi hali Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 1. maddesinde öngörülen sözleşme dönemi içinde sözleşmenin tek taraflı feshi olarak kabul edilemeyeceğinden ve sözleşmenin yenilenmemesi durumu Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 6. maddesi hükmü kapsamında kaldığından bu durumun yeniden sözleşmeli pozisyonda istihdam edilmeye engel oluşturmadığı, bu nedenle davacının KPSS-2022/5 yerleştirme sonuçlarına göre yerleştirildiği Hastanesi'ne 4/B statüsünde sözleşmeli olarak atamasının yapılmamasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan; dava konusu işlemin uygulanması halinde, davacının Anayasal bir hak olan çalışma hakkı zedeleneceğinden telafisi güç ve imkansız zararların doğabileceğinin de kabulü gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, davacı itirazının kabulüne, Ankara 18. İdare Mahkemesi'nce verilen 29/06/2022 gün ve E:2022/ sayılı yürütmenin durdurulması isteminin reddine ilişkin kararın kaldırılmasına, 2577 sayılı Yasa'nın 27/2. maddesi uyarınca, hukuka aykırı olduğu ve uygulanması halinde davacının telafisi güç zararına yol açacağı açık bulunan dava konusu işlemin yürütmesinin durdurulmasına, kesin olmak üzere, 04/08/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

Nöbetçi Başkan Üye Üye

m/y