Contract
ПРОГРАМА:
• Договір про нерозголошення.
• Договір про утримання від вчинення конкурентних дій.
• Договір позики з альтернативним зобов’язанням.
• Договори щодо частки у статутному капіталі резидентів «Дія Сіті».
ДОГОВОРИ З НЕГАТИВНИМИ ЗОБОВ’ЯЗАННЯМИ
До прийняття Закону «Про стимулювання розвитку цифрової економіки» можливість вчинення договорів про нерозголошення інформації, неконкуренцію, непереманювання була передбачена статтями 509 та 611 ЦК України, відповідно до яких фізичні
та юридичні особи можуть укладати договори з негативними зобов’язаннями. За цими договорами одна із сторін зобов’язується утримуватись від вчинення певних дій, що власне є основою вказаних договорів. Більше того, умови про неконкуренцію вже були закріплені в законодавстві та прямо передбачені у статті 1122 Цивільного кодексу України, яка стосується договору комерційної концесії. Ця норма передбачає обов’язок однієї сторони
не конкурувати з іншою.
ДОГОВІР ПРО НЕРОЗГОЛОШЕННЯ
За договором про нерозголошення фахівець або інша особа зобов’язується не розголошувати комерційну таємницю та/або конфіденційну інформацію резидента Дія Сіті або
стосовно резидента Xxx Xxxx.
Сторони договору – Резидент Xxx Xxxx та фахівець (працівник, гіг-спеціаліст або ФОП).
Форма договору – письмова.
Ціна договору - договір може бути безвідплатним
та передбачати виплату компенсації у разі його порушення.
ДОГОВІР ПРО НЕРОЗГОЛОШЕННЯ
Істотними умовами договору про нерозголошення є:
• строк нерозголошення;
• інформація на яку поширюється зобов’язання щодо нерозголошення.
Положення законодавства про працю не поширюються
на договір про нерозголошення, укладений із працівником резидента Xxx Xxxx.
ст. 26 Закону 1667
ДОГОВІР ПРО УТРИМАННЯ ВІД ВЧИНЕННЯ КОНКУРЕНТНИХ ДІЙ
Сторони договору: резидент Xxx Xxxx та фахівець (працівник, гіг-спеціаліст, ФОП).
Форма договору – письмова.
Ціна договору – договір має бути відплатним
Предмет договору – зобов’язання фахівця утриматися від вчинення конкурентних дій щодо резидента Дія Сіті Договір, що не відповідає вимогам ч. 1 ст. 27 Закону 1667 (умовам щодо форми та відплатності є нікчемним).
ч. 4. ст. 27 Закону 1667
Істотні умови:
КОНКУРЕНТНИХ ДІЙ
1) строк зобов’язання, що припиняється не пізніше спливу 12 місяців з дня припинення трудових, цивільно-правових чи
господарсько-правових відносин між фахівцем та резидентом Xxx Xxxx;
2) територія, на яку поширюється дія зобов’язання;
3) вичерпний перелік видів діяльності, що вважаються конкуруючою діяльністю, та/або осіб, які її здійснюють;
4) матеріальні блага за зобов’язання утримуватися від вчинення конкурентних дій.
ст. 27 Закону 1667
КОНКУРЕНТНИХ ДІЙ
Договір про утримання фахівцем від вчинення конкурентних дій щодо
резидента Дія Сіті, може передбачати, що такий фахівець протягом строку, визначеного договором, зобов’язаний утримуватися від усіх або частини конкурентних дій (перелік не вичерпний):
1) укладення трудових договорів (контрактів), гіг-контрактів, інших
цивільно- чи господарсько-правових договорів з іншими особами, які здійснюють діяльність, аналогічну діяльності даного резидента Xxx Xxxx;
2) здійснення конкуруючої діяльності як фізичної особи - підприємця;
3) володіння прямо чи опосередковано часткою в іншій юридичній особі, яка здійснює конкуруючу діяльність;
4) обіймання посади члена органу управління іншої юридичної особи, яка здійснює конкуруючу діяльність.
КОНКУРЕНТНИХ ДІЙ
Відмова від укладення договору про утримання від вчинення
конкурентних дій не може бути підставою для припинення трудового договору (контракту) чи гіг-контракту.
Спори, що виникають з договорів резидентів Дія Сіті про утримання від вчинення конкурентних дій працівниками та гіг-спеціалістами, розглядаються в порядку цивільного судочинства.
ст. 28 Закону 1667
• Укладення договорів про нерозголошення та про утримання від вчинення конкурентних дій дозволить резидентам Xxx Xxxx
захистити свої нематеріальні активи (знання, вміння, інформацію, клієнтські замовлення тощо).
Договором позики може бути передбачено, що на вимогу кредитора в якості
виконання альтернативного зобов’язання боржник зобов’язаний прийняти кредитора до складу учасників боржника або збільшити розмір його частки у статутному капіталі (якщо кредитор є учасником боржника) та вважати відповідну суму позики додатковим вкладом кредитора для оплати частки у статутному капіталі боржника.
Розмір частки у статутному капіталі боржника, що має належати кредитору, визначається як коефіцієнт відношення розміру непогашеної частини позики до суми розміру непогашеної частини позики і розміру статутного капіталу товариства (боржника) станом на момент пред’явлення вимоги кредитором боржнику про виконання альтернативного зобов’язання, якщо договором
не встановлено інше.
Умова 1 - наявність договору позики між резидентом Xxx Xxxx
(позичальником) та іншою особою (позикодавцем).
Умова 2 – строк виконання зобов’язань позичальником настав. Умова 3 – договір позики містить можливість виконання боржником альтернативного зобов'язання.
Умова 4 – кредитор надав вимогу виконання альтернативного зобов’язання.
Розмір частки кредитора
Сума боргу
(сума боргу + статутний капітал боржника)
• Укладення Договору позики з альтернативним зобов’язанням має відбуватись за згоди загальних зборів учасників резидента Xxx Xxxx.
• Рішення Загальних зборів має бути прийнятим одностайно.
• Статут може передбачати інший порядок надання згоди.
Внесення/зміна відповідних положень у статут може бути здійснена за одностайною згодою усіх учасників резидента Дія Сіті.
• Виникнення, зміна чи припинення прав та обов’язків кредитора
і боржника за договором позики щодо виконання альтернативного зобов’язання прийняти кредитора до складу учасників резидента Xxx Xxxx (боржника) або збільшити розмір його частки у статутному
капіталі може бути обумовлено відкладальними чи скасувальними
ДОГОВОРИ ЩОДО ЧАСТКИ У СТАТУТНОМУ КАПІТАЛІ
РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
Особливості укладення правочину щодо придбання частки у статутному капіталі резидента Дія Сіті (товариства), що обумовлені настанням відкладальної або скасувальної обставини, визначаються законом.
ст. 30 Закону 1667 Xxxx норма обумовила необхідність внесення змін до статті 21 Закону
України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
• Тим самим, відбулося пряме «узаконення» інституту опціону. ЦК і раніше передбачав можливість укладення договорів з відкладальною або
скасувальною обставиною.
Проте були певні складнощі з реалізацією, коли частка мала надаватися власникові опціону за рішенням про збільшення статутного капіталу Товариства і була потреба в перерозподілі часток учасників (які блокували
ДОГОВОРИ ЩОДО ЧАСТКИ У СТАТУТНОМУ КАПІТАЛІ
РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
Договір, за яким виникнення, зміна чи припинення прав та обов’язків щодо відчуження частки у статутному капіталі товариства обумовлені обставинами, вчиняється у письмовій формі.
Істотними умовами такого договору є:
• розмір частки у статутному капіталі товариства, що відчужується;
• ціна договору;
• обставини, що обумовлюють настання, зміну або припинення прав та обов’язків сторін щодо відчуження частки у статутному капіталі товариства;
• строк дії договору. (ч. 5 ст. 21 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).
ДОГОВОРИ ЩОДО ЧАСТКИ У СТАТУТНОМУ КАПІТАЛІ
РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
Товариство може укласти договір, за яким виникнення, зміна чи припинення прав та обов’язків щодо відчуження частки
у власному статутному капіталі обумовлені обставинами, лише якщо така частка належить Товариству.
Статутом товариства може встановлюватись обмеження щодо відчуження або обтяження товариством частки (частини, частки) у власному статутному капіталі. Відповідне положення може бути внесене до статуту товариства, змінене або виключене з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь усі учасники товариства (чч. 6,7 ст. 21 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).
ОСОБЛИВОСТІ ПРАВОЧИНІВ
ЗА УЧАСТЮ РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
• Вчинення правочину, за яким резидент Xxx Xxxx як боржник зобов’язується сплатити на користь кредитора компенсацію у разі настання обставин, що містять ознаки
неплатоспроможності такого резидента Xxx Xxxx, можливе лише за згодою, наданою загальними зборами учасників такого резидента Xxx Xxxx.
ч. 2 ст. 31 Закону 1667
ОСОБЛИВОСТІ ПРАВОЧИНІВ ЗА УЧАСТЮ РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
• Якщо такий правочин укладено без такої згоди або після настання ознак неплатоспроможності резидента Xxx Xxxx, він є нікчемним.
• Вчинення правочину, за яким кредитору надається
переважне право щодо виконання зобов’язань резидентом Xxx Xxxx (при припиненні) перед таким кредитором, можливе лише за згодою, наданою загальними зборами
учасників такого резидента Xxx Xxxx. Без такої згоди вказаний правочин є нікчемним.
ч. 4 ст. 31 Закону 1667
ЗА УЧАСТЮ РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
Xxxxxxx, стороною якого є резидент Xxx Xxxx, чи договір щодо частки у статутному капіталі резидента Xxx Xxxx може передбачати перелік
запевнень, що надаються стороною або сторонами, щодо обставин, які мають значення для укладення, виконання або припинення такого договору.
За надання неправдивих запевнень щодо обставин, що мають значення для укладення, виконання або припинення договору, може бути передбачений обов`язок сплатити стороні, яка покладалася на такі запевнення,
компенсацію або неустойку, незалежно від обов’язку відшкодувати збитки, завдані їй або передбаченим договором третім особам у зв’язку
з неправдивістю таких запевнень.
ст. 32 Закону 1667
ЗА УЧАСТЮ РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
• Xxxxxxx, стороною якого є резидент Xxx Xxxx, чи договір щодо частки
у статутному капіталі резидента Дія Сіті може передбачати обов’язок однієї сторони виплатити іншій стороні компенсацію у сумі витрат, які така сторона або третя особа зазнали у зв’язку з настанням або ненастанням передбачених цим договором обставин, що не пов’язані
з порушенням зобов’язань стороною, яка бере на себе такі зобов’язання, у тому числі витрат, понесених у зв’язку з неможливістю виконання
зобов’язання чи вчинення певних дій, пред’явленням вимог третіми особами або органами державної влади до сторони договору
чи третьої особи, визначеної договором. Така компенсація сплачується незалежно від наявності умислу та вини особи, яка бере на себе зобов’язання щодо виплати компенсації.
ОСОБЛИВОСТІ ПРАВОЧИНІВ
ЗА УЧАСТЮ РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
Суд має право зменшити розмір такої компенсації, але
лише за умови, що особа, яка понесла витрати, умисно або з необережності сприяла значному збільшенню розміру
таких витрат або не вжила заходів для його зменшення.
ст. 32 Закону 1667
ОСОБЛИВОСТІ ПРАВОЧИНІВ
ЗА УЧАСТЮ РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
На противагу звичному інституту неустойки, Закон ввів новий інститут «компенсації», наділивши його необхідними характеристиками:
• створити принципово нове регулювання, яке не буде обтяжене практикою застосування інших форм цивільно- правових інститутів;
• відійти від необхідності доведення всього складу
цивільного правопорушення (як у випадку зі збитками);
• нівелювати ризик реалізації судом права на зменшення неустойки.
ОСОБЛИВОСТІ ПРАВОЧИНІВ
ЗА УЧАСТЮ РЕЗИДЕНТІВ XXX XXXX
Таким чином, компенсація буде виконувати функції liquidated damages, але не буде суперечити загальним положенням
законодавства України.
Законодавець тим самим прагнув захистити інтереси інвесторів, які при укладенні суттєвих угод хотіли
б передбачити в договорі компенсацію можливих втрат, яка б не потребувала складного доведення в суді та не була предметом необґрунтованого зменшення судом.
Це певний гібрид з інститутами, що діють у англо-саксонській системі права (у англо-американському праві).
ЦК України містить норму про правові наслідки укладення угоди, в якій
одна сторона ввела в оману іншу сторону щодо істотних обставин (обов'язковий умисел, оціночне визначення істотних обставин, стосується тільки правочинів щодо речей, зобов'язує суд визнати договір недійсним,
«мертва» з точки зору судової практики.
Якщо запевнення не пов'язане з неналежним виконанням зобов'язання за договором, виникає спірне питання: чи можна стягувати збитки.
Наприклад, обумовити право вимагати відшкодування збитків відкладальною обставиною не завжди можливо, так як відкладальною може бути тільки та обставина, щодо якої невідомо, настане вона чи ні.
Водночас деякі запевнення можуть бути неправдиві вже в момент їх надання.
Стаття 32 Закону передбачає:
• можливість встановлення компенсації на користь сторони, яка покладалась на неправдиві запевнення;
• можливість зобов’язати сторону виплатити компенсацію в разі настання передбачених договором обставин, не пов'язаних
з порушенням зобов'язань;
• право суду зменшити компенсацію тільки в разі умисного або необережного сприяння постраждалої сторони збільшенню
збитків або невжиття заходів щодо їх зменшення.
Це такий своєрідний аналог інституту Warranties & Indemnities
у англо-саксонській системі права.
ЦК України також поповнився ст. 6501
• Сторони договору можуть погодити перелік запевнень,
що надаються стороною або сторонами щодо обставин, які мають значення для укладення, виконання або припинення такого договору.
• Сторона, яка умисно або з необережності надала іншій стороні неправдиві запевнення про обставини, що мають значення для укладення, виконання або припинення договору, зобов’язана
відшкодувати стороні, яка покладалася на такі запевнення, збитки, завдані у зв’язку з неправдивістю таких запевнень, якщо інше не передбачено договором.
Урок 5. Головні особливості оподаткування