RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE RECURSOS CONTRACTUALES DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE RECURSOS CONTRACTUALES
Recursos 126 y 128/2017 Resolución 144/2017
RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE RECURSOS CONTRACTUALES DE LA JUNTA DE ANDALUCÍA
Sevilla, 5 de julio de 2017.
VISTOS los recursos especiales en materia de contratación interpuestos por la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD y la FEDERACIÓN GRANADINA DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD FÍSICA Y ORGÁNICA, contra las
resoluciones, de 12 xx xxxx de 2017, de incautación parcial de la garantía definitiva respecto del contrato denominado «Servicio de apoyo y asistencia escolar a alumnado con necesidades educativas de apoyo específico en los Centros Docentes Públicos de la provincia de Granada» (Expte. 100/ISE/2016/GR), en relación a los lotes 1 y 3, convocado por la Gerencia Provincial de Granada de la Agencia Pública Andaluza de Educación, este Tribunal, en sesión celebrada el día de la fecha, ha adoptado la siguiente
RESOLUCIÓN ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. El 5 de octubre de 2016, fue publicado en el Diario Oficial de la Unión Europea y en la Plataforma de Contratación de la Junta de Andalucía el anuncio de licitación, por procedimiento abierto, del contrato indicado en el
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encabezamiento de esta Resolución. Asimismo, el 10 de octubre de 2016, el citado anuncio fue publicado en el Boletín Oficial del Estado núm. 245.
El valor estimado del contrato asciende a la cantidad de 2.771.994 euros.
SEGUNDO. A La presente licitación le es de aplicación el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (en adelante, TRLCSP), aprobado por Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre. Igualmente, es de aplicación el Real Decreto 817/2009, de 8 xx xxxx, por el que se desarrolla parcialmente la citada Ley y el Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas, aprobado por el Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre.
TERCERO. Tras la tramitación del correspondiente procedimiento se dicta Resolución, de 21 de diciembre de 2016, por la que se adjudican, entre otros, los lotes 1 y 3 a la FEDERACIÓN GRANADINA DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD FÍSICA Y ORGÁNICA y a la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE
ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD, respectivamente. Dicha resolución fue publicada en el perfil de contratante y remitida a las ahora recurrentes.
CUARTO. El 29 de diciembre de 2016, la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD presentó, en el Registro de la Agencia Pública de Educación, escrito por el que comunicaba su renuncia a la firma del contrato, solicitando la devolución del aval de garantía definitiva.
Asimismo, el 4 de enero de 2017, la FEDERACIÓN GRANADINA DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD FÍSICA Y ORGÁNICA presentó, en el
Registro de la Agencia Pública de Educación, escrito por el que comunicaba su renuncia a la firma del contrato, solicitando la devolución del aval de garantía definitiva.
QUINTO. El 20 de enero de 2017, se dictó resolución de adjudicación segunda, en la que se resolvió adjudicar los lotes 1 y 3 a la UTE FEPAMIC Y FEPAMIC SERVICIOS DE ASISTENCIA, S.L. y a CELEMIN FORMACIÓN, S.L.,
respectivamente.
SEXTO. El 21 xx xxxxx de 2017, se acordó, por parte de la Gerencia Provincial de Granada de la Agencia Pública Andaluza de Educación, el inicio de dos expedientes de incautación parcial de la garantía definitiva depositada tanto por la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD como por la FEDERACIÓN GRANADINA DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD FÍSICA Y ORGÁNICA .
Tras la tramitación de los citados expedientes, se dictaron sendas resoluciones, de 12 xx xxxx de 2017, en las que se acordaba la incautación, a ambas entidades, del importe correspondiente al 1% del lote adjudicado sobre la garantía definitiva depositada, al no haber formalizado el contrato por causa imputable a las mismas.
La citadas resoluciones fueron notificadas a las entidades ahora recurrentes el 16 xx xxxx de 2017, a través de correo certificado, según consta en el sello consignado en los acuses de recibo.
SÉPTIMO. Con fecha 6 xx xxxxx de 2017, la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD presenta en la
Delegación del Gobierno de la Junta de Andalucía en Almería recurso especial en materia de contratación, dirigido al Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andalucía, contra la resolución de fecha 12 xx xxxx de 2017, de incautación parcial de la garantía definitiva con relación al lote 3 del contrato antes citado.
Con igual fecha, la FEDERACIÓN GRANADINA DE PERSONAS CON
DISCAPACIDAD FÍSICA Y ORGÁNICA presenta en la Delegación del Gobierno
de la Junta de Andalucía en Granada recurso especial en materia de contratación, dirigido al Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andalucía, contra la resolución de fecha 12 xx xxxx de 2017, de incautación parcial de la garantía definitiva con relación al lote 1 del contrato antes citado.
Ambos recursos tuvieron entrada en el Registro de este Tribunal el 12 xx xxxxx de 2017.
OCTAVO. Mediante oficios de la Secretaría del Tribunal de 12 y 13 xx xxxxx de 2017, respectivamente, se requirió al órgano de contratación el expediente de contratación, informe sobre los recursos interpuestos y listado de los licitadores en el procedimiento.
La documentación antes mencionada se recibió en el Registro de este Tribunal con fecha 16 xx xxxxx de 2017.
NOVENO. Con fecha 00 xx xxxxx xx 0000, xx Xxxxxxxxxx xx xxxx Tribunal dio trámite de alegaciones a las entidades recurrentes sobre la posible inadmisión de los recursos por extemporaneidad, siendo así que en el plazo concedido tuvieron entrada las alegaciones presentadas por la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Este Tribunal resulta competente para resolver el recurso especial en virtud de lo establecido en el artículo 41.3 del TRLCSP, en el Decreto 332/2011, de 2 de noviembre, por el que se crea el Tribunal Administrativo de Recursos Contractuales de la Junta de Andalucía y en la Orden de 14 de diciembre de 2011, de la Consejería de Hacienda y Administración Pública, por la que se acuerda el inicio del funcionamiento del citado Tribunal.
SEGUNDO. De conformidad con lo previsto en los artículos 46 del TRLCSP, 57 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, y 13 del Reglamento de los procedimientos especiales de revisión de decisiones en materia contractual y de organización del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales, aprobado por Real Decreto 814/2015, de 11 de septiembre, así como con la jurisprudencia del Tribunal Supremo, por todas la Sentencia de 6 xx xxxx de 2011 (Roj STS 2649/2011), este Tribunal dispone la acumulación de los recursos 126/2017 y 128/2017, al ser este Órgano quien tramita y resuelve el procedimiento de recurso, y al guardar ambos entre sí identidad sustancial e íntima conexión por coincidir los dos escritos de recurso en la impugnación de la incautación parcial de la garantía definitiva producida en la misma licitación y por fundarse en idéntico motivo.
TERCERO. Ostentan legitimación las recurrentes para la interposición de los recursos dada su condición de licitadoras en el procedimiento de adjudicación, de acuerdo con el artículo 42 del TRLCSP.
CUARTO. Visto lo anterior, procede determinar si los recursos han sido interpuestos contra alguno de los contratos y actos que, de conformidad con lo establecido en el artículo 40 del TRLCSP, son susceptibles de recurso en esta vía.
Las resoluciones han sido dictadas en el procedimiento de adjudicación de un contrato de servicios sujeto a regulación armonizada que pretende celebrar un ente del sector público con la condición de poder adjudicador. Desde esta perspectiva, los recursos son procedentes de conformidad con lo estipulado en el artículo 40.1 a) del TRLCSP.
Por otro lado, el artículo 40.2 del citado texto legal dispone que “Podrán ser objeto del recurso los siguientes actos:
a) Los anuncios de licitación, los pliegos y los documentos contractuales que establezcan las condiciones que deban regir la contratación.
b) Los actos de trámite adoptados en el procedimiento de adjudicación, siempre que éstos decidan directa o indirectamente sobre la adjudicación, determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensión o perjuicio irreparable a derechos o intereses legítimos. Se consideran actos de trámite que determinan la imposibilidad de continuar el procedimiento los actos de la Mesa de Contratación por los que se acuerde la exclusión de licitadores.
c) Los acuerdos de adjudicación adoptados por los poderes adjudicadores”
En el presente supuesto, los actos recurridos de conformidad con lo anteriormente expuesto son las resoluciones del órgano de contratación de fecha 12 xx xxxx por las que se acuerda la incautación parcial sobre la garantía definitiva constituida por cada una de las mencionadas entidades. Procede, pues, analizar si los mencionados actos son susceptibles o no de impugnación mediante el recurso especial en materia de contratación, ya que se tratan de actos de trámite posteriores a la adjudicación.
En cuanto al momento en el que se dicta el acto objeto de la impugnación -con posterioridad a la resolución de adjudicación- se ha de mencionar que este Tribunal ya ha considerado la posibilidad de que sean impugnados actos posteriores a la adjudicación; así por ejemplo la Resolución 80/2016, de 6 xx xxxxx, abordó el supuesto de un acto posterior a la resolución de adjudicación
-acuerdo por el que se deja sin efecto una resolución de adjudicación- y si bien el recurso resultó inadmitido, lo fue por considerar que el acto impugnado era un acto de trámite no cualificado que podía impugnarse con la posterior resolución de adjudicación.
Por otro lado, y sobre la consideración de si el acuerdo de incautación de la garantía constituida por las entidades licitadoras o adjudicatarias puede ser objeto de recurso especial, también ha tenido la ocasión de manifestarse este
Tribunal, así en la reciente Resolución 125/2017, de 9 xx xxxxx, en la que el acto impugnado es desde un punto de vista formal la resolución de adjudicación y desde un punto de vista material la incautación de la garantía provisional, se concluye que el acto es susceptible de recurso especial de conformidad con lo dispuesto en el artículo 40 del TRLCSP.
La fundamentación jurídica parte de encuadrar el acto objeto de recurso en la letra b) del apartado 2 del artículo 40 del TRLCSP -anteriormente mencionado- ya que el acto objeto de recurso -la mencionada incautación- puede ocasionar un perjuicio irreparable a derechos o intereses legítimos, supuesto que queda contemplado en el invocado precepto a la hora de recoger los actos que pueden ser objeto de recurso.
Pronunciamientos similares se desprenden de las resoluciones de otros Tribunales Administrativos de recursos contractuales que han resuelto recursos donde se cuestionaba la actuación del órgano de contratación al haber incautado la garantía constituida por la correspondiente entidad licitadora o adjudicataria.
En este sentido, sirvan de ejemplo las Resoluciones 247/2013, de 27 xx xxxxx, del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales y la 6/2015, de
14 de enero, del Tribunal Administrativo de Contratación Pública de la Comunidad de Madrid, ambas estimatorias de las pretensiones de las respectivas recurrentes, y resolviendo la segunda de ellas un supuesto de hecho muy similar al presente.
A la vista de los argumentos anteriormente expuestos, este Tribunal concluye que el acto es objeto de recurso, por lo que desde esta perspectiva también resultan procedentes los recursos interpuestos.
QUINTO. En cuanto al plazo de interposición del recurso, el artículo 44.2 b) del TRLCSP establece que «El procedimiento de recurso se iniciará mediante escrito que deberá presentarse en el plazo de quince días hábiles contados a
partir del siguiente a aquél en que se remita la notificación del acto impugnado de conformidad con lo dispuesto en el artículo 151.4.
No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior:
(...)
b) Cuando se interponga (el recurso) contra actos de trámite adoptados en el procedimiento de adjudicación o contra un acto resultante de la aplicación del procedimiento negociado sin publicidad, el cómputo se iniciará a partir del día siguiente a aquel en que se haya tenido conocimiento de la posible infracción».
El artículo 44.3 del TRLCSP dispone que «La presentación del escrito de interposición deberá hacerse necesariamente en el registro del órgano de contratación o en el registro del órgano competente para la resolución del recurso».
En sus alegaciones sobre una posible extemporaneidad del recurso interpuesto, la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON
DISCAPACIDAD señala que no procede declarar la inadmisión del recurso especial por cuanto el mismo ha sido presentado dentro del plazo que determina el artículo 44.2 del TRLCSP, esto es, dentro del plazo de 15 días hábiles a contar desde el siguiente al que se produjo la notificación.
En este sentido argumenta la mencionada recurrente que presentó el escrito el día 6 xx xxxxx de 2017 en el Registro de la Delegación del Gobierno de la Junta de Andalucía, en el convencimiento de que el Registro de la mencionada Delegación del Gobierno equivale a estos efectos al Registro del órgano de contratación.
Pues bien, como ya se ha puesto de manifiesto, ambos recursos se presentaron el 6 xx xxxxx de 2017, el interpuesto por la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD en el Registro de la
Delegación del Gobierno de la Junta de Andalucía en Almería y el interpuesto por la FEDERACIÓN GRANADINA DE PERSONAS CON DISCAPCIDAD
FÍSICA Y ORGÁNICA en el Registro de la Delegación del Gobierno de la Junta de Andalucía en Granada, teniendo ambos entrada en el Registro de este Tribunal con fecha 12 xx xxxxx de 2017.
Al respecto, el artículo 44.3 del TRLCSP es claro cuando señala que la presentación del escrito de interposición debe hacerse necesariamente en el registro del órgano de contratación o en el del órgano competente para resolución del recurso, sin embargo, este precepto debe interpretarse a la luz de lo establecido en el artículo 18. «Lugar de presentación» del Real Decreto 814/2015, de 11 de septiembre, por el que se aprueba el Reglamento de los procedimientos especiales de revisión de decisiones en materia de contractual y de organización del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales que, efectivamente, permite la presentación del recurso especial en materia de contratación en cualquier registro administrativo distinto de los anteriormente mencionados, pero que, al mismo tiempo, exige para que se tenga por presentado ese día, a efectos del cómputo de plazos, que se remita una copia del escrito presentado en formato electrónico al órgano de competente para resolverlo o al órgano de contratación con la misma fecha, requisito que a la vista de la documentación que obra en el expediente administrativo y de las alegaciones formuladas por una de las recurrentes no se ha cumplido en el presente supuesto.
Por tanto, debe considerarse como fecha de presentación de los recursos la fecha de entrada de los mismos en el Registro de este Tribunal, es decir, el 12 xx xxxxx de 2017. Visto lo anterior, y teniendo en cuenta que los acuerdos impugnados se notificaron por correo certificado el día 16 xx xxxx de 2017 y la fecha que se ha de tener en cuenta a efectos de cómputo del plazo -la de entrada en el Registro de este Tribunal el 12 xx xxxxx de 2017- se concluye que los mismos se han interpuesto extemporáneamente.
Procede declarar, pues, la inadmisión del recurso por interposición fuera del plazo legal, sin que quepa ya entrar en el examen de los motivos de fondo en que este se sustenta.
Por todo ello, vistos los preceptos legales de aplicación, este Tribunal
ACUERDA
PRIMERO. Inadmitir el recurso especial en materia de contratación interpuestos por la FEDERACIÓN ALMERIENSE DE ASOCIACIONES DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD y la FEDERACIÓN GRANADINA DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD FÍSICA Y
ORGÁNICA, contra las resoluciones de fecha 12 xx xxxx de 2017 de incautación parcial de la garantía definitiva respecto del contrato denominado
«Servicio de apoyo y asistencia escolar a alumnado con necesidades educativas de apoyo específico en los Centros Docentes Públicos de la provincia de Granada» (Expte. 100/ISE/2016/GR), en relación a los lotes 1 y 3, convocado por la Gerencia Provincial de Granada de la Agencia Pública Andaluza de Educación, al haberse interpuesto el mismo fuera del plazo legal estipulado para ello.
SEGUNDO. Notificar la presente resolución a los interesados en el procedimiento.
Esta resolución es definitiva en vía administrativa y contra la misma solo cabrá la interposición de recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, en el plazo de dos meses a contar desde el día siguiente a la recepción de su notificación, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 10.1 letra K) y 46.1 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-