Dott. Luciano De Angelis

LA LIQUIDAZIONE DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

Xxxx. Xxxxxxx Xx Xxxxxxx

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ART. 2484 C.C.

1)

DECORRENZA DEL TERMINE

Salvo evidentemente nelle società contratte a tempo indeterminato

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ART. 2484 C.C.

2) CONSEGUIMENTO DELL’OGGETTO SOCIALE O PER LA SOPRAVVENUTA

IMPOSSIBILITÀ DI CONSEGUIRLO

Salvo che l’assemblea, all’uopo convocata senza indugio, non deliberi le opportune modifiche statutarie

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

Antieconomicità della gestione è causa di liquidazione obbligatoria?

❑ Es. Se gli interessi passivi pagati alle banche prevalgono senza dubbio sugli utili operativi che la società è in grado di produrre….

È d’obbligo la liquidazione della società per impossibilità di conseguire l’oggetto sociale?

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ASSEMBLEA SOLO ORDINARIA

Trib. Napoli 25/5/2012 (conf. Trib. Lecco 19/2/2007)

La sopravvenuta impossibilità di conseguire l’oggetto sociale si configura solo se la società:

Si viene a trovare in modo oggettivo, definitivo, ed irreversibile, nell’impossibilità di continuare a svolgere l’attività economica (programmata dai soci così come delineata dall’atto costitutivo), tale da precludere qualsiasi ulteriore attività operativa della società.

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ART. 2484 C.C.

3) IMPOSSIBILITÀ DI FUNZIONAMENTO O CONTINUATA INATTIVITÀ DELL’ASSEMBLEA

Si verifica quando l’assemblea risulta da tempo inattiva in quanto la società non è in grado di raggiungere i quorum costitutivi previsti o quando, pur essendo regolarmente costituita, non riesce per discordia fra i soci a costituire le previste maggioranze dando luogo ad un bilanciamento di voti

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ASSEMBLEA SOLO ORDINARIA

Trib. Prato 12.1.2010 - Trib. Milano 25.5.2011

Tre presupposti

1) Concreta impossibilità di formare maggioranze.

2) Esistenza di una inerzia prolungata dell’assemblea.

3) Irreversibilità della situazione.

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

MANCATA APPROVAZIONE DEL BILANCIO

1) Almeno due esercizi consecutivi

(Trib. Brescia 24.6.2011; Trib. Bologna 28.12.98; App. Bologna 18.5.99)

2) Basta un esercizio

(Trib. Cagliari 9.8.76; Trib. Modena 5.3.83)

3) Basta un esercizio se si prospetta un blocco delle attività

(Trib. Prato 12.1.2010)

2008 non approvato, 2009 non predisposto, n. 9 assemblee e n. 9 CdA sono andati deserti.

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ALTRE CAUSE DI LIQUIDAZIONE PER INATTIVITÀ ASSEMBLEARE

1) Mancato rinnovo delle cariche sociali

(Trib. Napoli 12.1.93)

2) Mancato rinnovo dell’amministratore dimissionario da oltre un anno

(Trib. Roma 11.7.84)

3) Insanabile contrasto fra soci paritetici

(Cass. 26.8.2004 n. 16999)

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

VALUTAZIONE

Amministratori

Al Registro Imprese

Art. 2484 c.c.

1) Singoli amministratori

2) Sindaci

3) Singoli soci

Al Tribunale

Art. 2485 co.2 x.x.

XXXXX XX XXXXXXXXXXXX XXXXX XXXXXXX XX XXXXXXXX

ART. 2484 C.C.

4) RIDUZIONE DEL CAPITALE AL DI SOTTO DEL MINIMO LEGALE

Salvo quanto è disposto dagli artt. 2447 c.c. (cioè la situazione in cui l’assemblea della SPA delibera di ridurre il capitale ed il contemporaneo aumento del medesimo ad una cifra non inferiore al minimo ammissibile o la trasformazione della società) e 2482-ter c.c. (stessa situazione di cui all’art. 2447 riferita alle SRL)

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ART. 2484 C.C.

5) INCAPACITÀ PATRIMONIALE DELLA SOCIETÀ DI PROCEDERE ALLA LIQUIDAZIONE

DEL SOCIO RECEDUTO

Si tratta delle ipotesi previste dagli artt. 2437-quater c.c. (cioè quando in presenza del recesso di un socio la società non abbia utili o riserve sufficienti per l’acquisizione delle azioni rimaste inoptate o non collocate presso terzi) e 2473 c.c. (SRL chiamate al rimborso del socio receduto che non abbiano riserve disponibili o non possano ricorrere a riduzione di capitale sociale)

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ART. 2484 C.C.

6) ESCLUSIONE DEL SOCIO

Qualora vi sia mancato acquisto della quota del socio escluso da parte degli altri soci o di terzi ed in assenza di riserve disponibili.

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

COMUNICAZIONE DEL RECESSO DEL SOCIO

Se entro 180 giorni gli amministratori non riescono a collocare le quote del socio recedente a terzi, soci o alla stessa società (acquisto azioni proprie ammissibile solo per le spa):

Non è ammissibile, per le srl, rimborsare al socio le quote mediante acquisto da parte della società

Se non vi sono utili o riserve disponibili

L’assemblea all’uopo convocata delibera:

Lo scioglimento La riduzione del capitale sociale

Se i creditori si oppongono e il Tribunale accoglie l’opposizione

SI VERIFICA LA CAUSA DI SCIOGLIMENTO

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ART. 2484 C.C.

7) DELIBERAZIONE DELL’ASSEMBLEA

Si tratta dello scioglimento anticipato della società deliberato dall’assemblea con le maggioranze previste per la modificazione dell’atto costitutivo

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

SCIOGLIMENTO VOLONTARIO

Salvo diversa disposizione statutaria valgono le seguenti regole:

1) SPA

(Art. 2369 co. 5

c.c. – Quorum

deliberativo)

1° convocazione: oltre il 50% del capitale sociale

2° convocazione: più di un terzo del capitale sociale

2) SRL

(Art. 2479-bis co. 5

c.c. – Quorum

deliberativo)

1° convocazione: voto favorevole di almeno il 50% del capitale sociale

2° convocazione: non prevista dalla legge

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ALTRE CAUSE DI SCIOGLIMENTO

8) ALTRE CAUSE DI SCIOGLIMENTO PREVISTE DALL’ATTO COSTITUTIVO O

DALLO STATUTO

In questi casi lo statuto o l’atto costitutivo dovrà determinare anche la procedura di accertamento di dette cause e quella di iscrizione al registro delle imprese

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ALTRE CAUSE DI SCIOGLIMENTO

9) ALTRE CAUSE PREVISTE DALLA LEGGE

Si tratta soprattutto di cause di scioglimento legali legate a situazioni di insolvenza (es. art.118 L. fall.)

CAUSE DI SCIOGLIMENTO DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

ART.118 L. FALL. (CHIUSURA DEL FALLIMENTO)

Mancata presentazione di

domande di ammissione al passivo

Pagamento integrale dei creditori e delle spese

Nessun obbligo di cancellazione per il curatore

3) Chiusura del fallimento per ripartizione dell’attivo

4) Insussistenza dell’attivo

Obbligo del curatore di chiedere la cancellazione della società

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

DOVERI DEGLI AMMINISTRATORI

❑Provvedere senza indugio ad accertare il verificarsi della causa di scioglimento

❑Redigere un apposito verbale con il quale si dà e si prende atto dell’intervenuta causa di scioglimento

❑Iscrivere le deliberazioni al registro delle imprese

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

POTERI DEL TRIBUNALE (ART. 2487 CO. 2 C.C.)

Nei casi di:

Inerzia degli

amministratori

Mancata

costituzione e decisione assembleare

In assenza di costituzione o deliberazione

su nuova istanza

Nomina i liquidatori

Il tribunale convoca con decreto l’assemblea

Su istanza di:

❑ Singoli

amministratori

❑ Soci

❑ Sindaci

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

DECORRENZA EFFETTI (ART. 2484 CO. 3 C.C.)

Gli effetti costitutivi dello scioglimento decorrono:

1) Dalla data di iscrizione nel R.I. della dichiarazione con cui gli amministratori accertano la causa di scioglimento.

2) Dalla data in cui il notaio iscrive la relativa deliberazione al R.I. nel caso di scioglimento deliberato dall’assemblea.

3) Nelle particolari cause di scioglimento previste dall’atto costitutivo (statuto) dall’assolvimento degli obblighi pubblicitari previsti nell’a. c. (statuto).

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

PER GLI AMMINISTRATORI (ART. 2486 C.C.)

Dal verificarsi della casa di scioglimento e fino a che non subentrano i liquidatori gli amministratori:

❑ conservano il potere di gestione della società ai soli fini della conservazione dell’integrità e del valore del patrimonio sociale;

❑ essi sono personalmente e solidalmente responsabili dei danni arrecati alla società, ai soci e ai creditori per atti non finalizzati alla conservazione del patrimonio.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

PROCEDIMENTO DI NOMINA DEI LIQUIDATORI

La procedura di nomina è prevista nell’atto costitutivo o nello statuto.

Eventualmente già indicando le persone dei liquidatori o rimettendo la nomina ad amministratori o sindaci o al Tribunale.

Assemblea convocata per rimuovere le cause di

scioglimento o per deliberarlo

(di cui ai punti 2, 4, 6

art. 2484 c.c.)

L’assemblea convocata dagli amministratori, dopo la verifica di una causa di scioglimento, ha il potere di deliberare la nomina dei liquidatori ed i criteri da utilizzare

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

COSA DECIDE L’ASSEMBLEA (ART. 2487 C.C.)

❑ Definizione del numero dei liquidatori e delle regole di funzionamento del collegio dei liquidatori.

❑ Nomina liquidatori e attribuzione della

rappresentanza.

❑ Definizione dei criteri secondo i quali i liquidatori devono condurre la procedura, con particolare riferimento alla cessione dell’azienda sociale, rami di essa, singoli beni o diritti.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

PRESENZA DEL NOTAIO

ALL’ASSEMBLEA CHE NOMINA I LIQUIDATORI DI SRL

Nei casi di liquidazione obbligatoria

(cause di scioglimento legali ed automatiche)

Nei casi di liquidazione

volontaria (volontà dei soci tesa a modificare l’atto costitutivo)

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

PRESENZA DEL NOTAIO

ALL’ASSEMBLEA CHE NOMINA I LIQUIDATORI DI SPA

Controlli di legalità ex art. 2436

c.c.

(la nomina dei liquidatori e il programma di liquidazione non costituisce modifica dell’atto

costitutivo)

Alle maggioranze da assemblea straordinaria e alla verbalizzazione

notarile ex art. 2375 co.2 c.c.

Alla trascrizione della loro nomina al R.I provvedono i liquidatori (art. 2487-bis c.c.)

Il notaio verbalizza ciò che percepisce senza obblighi di controlli di legalità

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

LE DELIBERE ADOTTABILI DALL’ORGANO ASSEMBLEARE DURANTE LA LIQUIDAZIONE

Deliberazioni assemblea

Delibere

Norme di riferimento

Ordinaria

Revocare e sostituire liquidatori e i sindaci

Art. 2364 c.c. per le SPA e art. 2479 c.c. per le SRL

Approvare il bilancio annuale di liquidazione

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

LE DELIBERE ADOTTABILI DALL’ORGANO ASSEMBLEARE DURANTE LA LIQUIDAZIONE

Deliberazioni assemblea	Delibere	Norme di riferimento
Straordinaria	Riduzione del capitale sociale per perdite	Art. 2446 c.c. relativamente alle SPA e art. 2482-bis c.c. per le SRL
	Trasformazione della società in altro tipo Trasferimento della sede sociale	Artt. 2365 e segg. c.c. per le SPA e artt. 2479 e segg. c.c. per le SRL
	Fusione per incorporazione	Art. 2501 c.c.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

OPERAZIONI SUL CAPITALE DURANTE LA LIQUIDAZIONE

	SI	NO
RIDUZIONE FACOLTATIVA	Massima Notariato Milano	Giurisprudenza ante riforma
	93/2007
RIDUZIONE	▪ Trib. Genova	Trib. Bologna 7.12.95	3
PER PERDITE	29.6.2001
	▪ Studio
	notariato
	221/2010

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

PASSAGGIO AMMINISTRATORI / LIQUIDATORI

Fino al subentro, i liquidatori devono gestire la società ai soli fini della conservazione e dell’integrità del patrimonio sociale -

art. 2486 c.c.

DEVONO CONSEGNARE, NOMINATI I LIQUIDATORI,

ex art 2487-bis c.c.

SITUAZIONE DEI CONTI

- Bilancio di Verifica

RENDICONTO DELLA GESTIONE

LIBRI SOCIALI,

contabili e ogni altra documentazione amministrativa della società

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

PASSAGGIO AMMINISTRATORI / LIQUIDATORI

LIBRI SOCIALI, contabili e ogni altra documentazione amministrativa della società

❑ Libri sociali ex art. 2421 c.c. (interpretazione estensiva).

❑ Libri e scritture contabili ex art. 2214 e ss. c.c.

❑ Ogni altra documentazione amministrativa della società (contratti, corrispondenza, registri fiscali e previdenziali).

❑ Valori sociali (denaro, valori in cassa, titoli, libretti di assegni, ecc.).

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

PASSAGGIO AMMINISTRATORI / LIQUIDATORI

ALLA CONSEGNA

VIENE REDATTO APPOSITO VERBALE CHE DEVE ESSERE ALLEGATO AL PRIMO BILANCIO

EX ART. 2490

REALIZZAZIONE DELLA LIQUIDAZIONE

I LIQUIDATORI DEVONO GESTIRE LA LIQUIDAZIONE CON LA DILIGENZA E LA PROFESSIONALITÀ RICHIESTe DALLA NATURA DELL'INCARICO - ART. 2489 C.C.

OBBLIGO DI REDIGERE BILANCI INTERMEDI EX ART. 2490 X.X.

XXXXXXX XXXXX XXXXXXXXXXXX

XXXXXX XXX XXXXXXXXXXX

❑ I liquidatori assumono pieni poteri dalla loro iscrizione al registro delle imprese.

❑ A seguito di tale iscrizione gli amministratori cessano dalla carica.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

POTERI DEI LIQUIDATORI

❑ Spetta all’assemblea (a patto che ciò non sia disciplinato dall’atto costitutivo) stabilire i criteri in base ai quali dovrà svolgersi la liquidazione ed i poteri dei liquidatori.

❑ Salvo diversa disposizione statutaria, ovvero adottata in sede di nomina, i liquidatori hanno il potere di compiere tutti gli atti utili per la liquidazione della società (art. 2489 co. 1 c.c.).

❑ Si tratta degli atti necessari per la conservazione del valore dell’impresa, ivi compreso il suo esercizio provvisorio, anche di singoli rami, in funzione del miglior realizzo.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

RESPONSABILITÀ DEI LIQUIDATORI

❑ Xxxxxx adempiere i loro doveri con la professionalità e la diligenza richieste dalla natura dell’incarico. La responsabilità per danni per l’inosservanza dei propri doveri è disciplinata dalle stesse regole proprie per gli amministratori.

❑ Sussiste una specifica responsabilità personale e solidale per i danni cagionati ai creditori in caso di ripartizione indebita di acconti ai soci.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

31.12

T+1

31.12

T+2

31.12

T+3

TEMPISTICA DEGLI ADEMPIMENTI CONTABILI NELLA LIQUIDAZIONE

Efficacia della liquidazione

Iscrizione della nomina dei liquidatori


Rendiconto sulla gestione			Bilancio Iniziale di liquidazione

Situazione dei conti

Bilanci Intermedi di liquidazione

Bilancio finale di liquidazione

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

MANCATA PRESENTAZIONE DEI BILANCI

In caso di mancato deposito del bilancio per tre esercizi consecutivi la società è cancellata d’ufficio dal registro delle imprese.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

LA REVOCA DELLO STATO DI LIQUIDAZIONE

❑ La società può in ogni momento revocare lo stato di liquidazione previa eliminazione della causa di scioglimento. Occorre a riguardo una deliberazione dell'assemblea presa con le maggioranze richieste per le modificazioni dell'atto costitutivo.

❑ La delibera dovrà essere redatta da notaio che dovrà entro 30 giorni provvedere alla iscrizione nel R.I. (art. 2487-ter c.c.).

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

TUTELA DEL SOCIO

I SOCI

1. Dissenzienti alla revoca o astenuti

2. Assenti all’assemblea

Possono recedere ai sensi degli artt. 2473, 2437 c.c.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

EFFETTO DELLA REVOCA

Gli effetti si producono dopo 60 giorni dalla iscrizione della delibera al R.I.

Nel caso di opposizione dei creditori (ante delibera) decide il tribunale ai sensi dell’art. 2445 co. 4 c.c.

EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO

INAMMISSIBILITÀ DELLA REVOCA

1. Quando è già iniziata la distribuzione dell’attivo

2. Quando c’è opposizione di creditori non pagati

(art. 2445 co.4 c.c.)

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

I LIQUIDATORI

POSSONO RICHIEDERE VERSAMENTI ANCORA DOVUTI MA NON POSSONO PROCEDERE A RIPARTIZIONI DELL’ATTIVO A FAVORE DEI SOCI SALVO QUANTO PREVISTO DALL’ART. 2491 C.C.

FASE FINALE DELLA LIQUIDAZIONE

COMPIUTA LA LIQUIDAZIONE I LIQUIDATORI DEVONO PREDISPORRE IL BILANCIO FINALE DI LIQUIDAZIONE E IL PIANO DI RIPARTO EX ART. 2492 C.C.

DEVE ESSERE DEPOSITATO PRESSO IL REGISTRO DELLE IMPRESE CON RELAZIONE XXXXXXX E RELAZIONE REVISORE

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

IL BILANCIO FINALE DI LIQUIDAZIONE (1)

Struttura del bilancio

Il bilancio si articolerà in uno stato patrimoniale ed un conto economico coadiuvati dalla nota integrativa e da una relazione sulla gestione (OIC 5)

Contenuto del bilancio

Dal bilancio dovranno risultare le spese complessive della procedura, il totale dei ricavi derivanti dalla liquidazione dell’attivo, i debiti pagati, il residuo attivo. Di quest’ultimo dovrà essere effettuato il riparto per ciascun socio (piano di riparto)

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

IL BILANCIO FINALE DI LIQUIDAZIONE (2)

Deposito

Il bilancio, sottoscritto dai liquidatori e se nominati dai sindaci e/o dal revisore legale, dovrà essere depositato presso il registro delle imprese

Reclami

Entro i novanta giorni successivi dall’iscrizione del deposito è concesso a ciascun socio di proporre reclamo dinanzi al tribunale, in merito all’operato dei liquidatori. La sentenza fa stato anche nei confronti dei non intervenuti

Approvazione tacita

Qualora nel corso dei 90 giorni successivi al deposito non siano stati proposti reclami il bilancio finale di liquidazione si intende approvato e una volta provveduto alla distribuzione dell’attivo residuo i liquidatori sono liberati nei confronti dei soci

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

DECORSI 90 GIORNI DAL DEPOSITO SENZA RECLAMI IL BILANCIO E IL PIANO SI INTENDONO APPROVATI EX ART. 2493 C.C.

SUCCESSIVAMENTEI LIQUIDATORI PROCEDONO ALLA CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ DAL REGISTRO DELLE IMPRESE - ART. 2495 C.C.

LA CANCELLAZIONE HA EFFETTO COSTITUTIVO

DEPOSITO LIBRI E SCRITTURE PRESSO IL REGISTRO DELLE IMPRESE

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

GLI EFFETTI DELLA CANCELLAZIONE

La cancellazione ha effetto costitutivo (art. 2495 c.c.)

I creditori sociali insoddisfatti, sopravvenuti o conosciuti a seguito della cancellazione della società nel registro delle imprese, possono far valere le rispettive pretese:

❑ nei confronti dei soci fino alla concorrenza delle somme da essi riscosse in base al bilancio finale di liquidazione;

❑ nei confronti dei liquidatori se il pagamento è dipeso da colpa (o dolo) di questi.

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

CASS. SS.UU. 22.2.2010 N. 4060/4061/4062 CASS. 2.11.2011 N. 22863

Effetti della cancellazione

Ai sensi dell’art. 2495 co. 2 c.c. con la cancellazione dal Registro Imprese si verifica a pieno titolo l’estinzione dell’ente, e ciò indipendentemente dalla sussistenza

o meno di creditori insoddisfatti.

Ciò a condizione che la cancellazione sia avvenuta successivamente al 1° gennaio 2004

(Il principio vale anche per le società di persone)

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

CASS. SS.UU. 12.3.2013 N. 6070/6071/6072

Effetti della cancellazione

❑ Gli ex soci rispondono delle obbligazioni contratte con lo stesso livello di responsabilità che avevano in pendenza di regolare attività sociale “nei limiti di quanto riscosso a seguito della liquidazione o illimitatamente, a seconda che durante societate essi fossero o meno illimitatamente responsabili per i debiti sociali”.

❑ I soci acquistano i beni ed i diritti non compresi nel bilancio di liquidazione della società cessata (a titolo di contitolarità o comunione indivisa) a patto che siano liquidi ed esigibili e non in corso di accertamento giudiziale.

CHIUSURA DELLA LIQUIDAZIONE E CANCELLAZIONE DELLA SOCIETÀ

GLI EFFETTI DELLA CANCELLAZIONE

Se si riscontrano sopravvenienze passive post- cancellazione dal registro delle imprese, non copribili

La società può, entro un anno,

esser dichiarata fallita (art. 10 R.D. 267/42)

L’insolvenza deve manifestarsi entro la data di cancellazione o entro l’anno successivo

IL COLLEGIO SINDACALE NELLA LIQUIDAZIONE

LE VERIFICHE DEI SINDACI NELLA LIQUIDAZIONE

NORMA 10.9

Il collegio verifica:

❑ la conoscenza della causa di scioglimento da parte dell’organo amministrativo;

❑ la convocazione senza indugio del consiglio di amministrazione affinché accerti la sussistenza della causa di scioglimento e iscriva la relativa delibera presso l’ufficio del registro delle imprese;

❑ la gestione della società da parte dell’organo amministrativo ai soli fini della conservazione dell’integrità e del valore del patrimonio sociale;

❑ la convocazione dell’assemblea per assumere le delibere di cui all’art. 2487 co. 1 c.c.

IN CASO DI PERDITE E ALTRE SITUAZIONI CHE PRECLUDONO LA CONTINUITÀ AZIENDALE

I SINDACI dovranno richiedere agli amministratori di far ricapitalizzare la società.

NORME 11.1 e 11.2

Se la ricapitalizzazione è impossibile GLI AMMINISTRATORI potranno

chiedere il fallimento o il concordato preventivo.

proporre procedure di composizione negoziale della crisi:

• accordi di ristrutturazione;

• piani di risanamento.

porre in liquidazione la società

In caso di inerzia, i sindaci potranno:

• convocare l’assemblea (art. 2406 c.c.)

• chiedere la liquidazione (art. 2485 c.c.);

• chiedere la procedura ex art. 2409 c.c.

IL COLLEGIO SINDACALE NELLA LIQUIDAZIONE

PERDITE: RIDUZIONE DEL CAPITALE OLTRE 1/3 E AL DI SOTTO DEL LIMITE LEGALE

Norma 10.9

Accertamento dell’intervenuta causa di liquidazione

Art. 2485 co. 2 c.c: adempimenti per la liquidazione

Qualora

gli amministratori non accertino la causa

di liquidazione

il Tribunale deve provvedervi su istanza dei sindaci

La norma 10.9

prevede che l’istanza al Tribunale debba essere effettuata

dal collegio

e non dai singoli sindaci individualmente

Contra giurisprudenza

(Trib. Biella 4.6.2004 e 26.4.2006;

Trib Xxxxxx 00.0.0000; Trib. Nocera Inf. 10.6.2011).

IL COLLEGIO SINDACALE NELLA LIQUIDAZIONE

PERDITE: RIDUZIONE DEL CAPITALE OLTRE 1/3 E AL DI SOTTO DEL LIMITE LEGALE

Obblighi del collegio sindacale

Art. 2447 c.c. o art. 2482-ter c.c.

1. Verificare che sia tempestivamente convocata l’assemblea.

2. Convocare assemblea in via sostitutiva.

3. Accertare che l’assemblea adotti gli opportuni provvedimenti.

Doveri di controllo in caso di perdite:

❑ Cass. 24.3.99 n. 2772

❑ Trib. Milano 3.2.2010 n. 1385

TRIBUNALE DI MILANO SENT. 03/02/2010 N. 1385

Considerando che i sindaci sono onerati in modo costante e continuativo del controllo della capienza del patrimonio sociale ed investiti di un dovere di verifica della legalità non solo formale ma sostanziale sull’operato degli amministratori

nel caso di perdite, essi devono

1. sollecitare gli amministratori per ottenere dai soci il versamento delle somme utili per la ricostituzione del capitale;

2. sollecitare i medesimi per la convocazione dell’assemblea per la messa in liquidazione della società;

3. convocare direttamente l’assemblea medesima;

4. denunciare al Tribunale le gravi irregolarità.

TRIBUNALE DI MILANO SENT. 03/02/2010 N. 1385

La necessità di intervento (e le conseguenti responsabilità solidali con gli amministratori) riguardano anche i sindaci nominati successivamente al verificarsi delle perdite.

Anche i sindaci che hanno sostituito i dimissionari avrebbero dovuto

1. svolgere indagini approfondite sulla capitalizzazione della società;

2. monitorare la situazione in stretta sinergia con gli amministratori imponendo loro di redigere a cadenze ravvicinate, anche mensili, situazioni patrimoniali straordinarie idonee a fotografare le condizioni della società ed a fungere da base per la pronta adozione di opportuni provvedimenti.

IL COLLEGIO SINDACALE NELLA LIQUIDAZIONE

LE VERIFICHE DEI SINDACI SUL LIQUIDATORE

Norma 10.9

Il collegio verifica che il liquidatore:

❑ rispetti i criteri in base ai quali deve svolgersi la liquidazione e i poteri ad esso conferiti dall’assemblea;

❑ prosegua l’attività d’impresa solo se a tal fine autorizzato dall’assemblea;

❑ rediga il bilancio iniziale di liquidazione;

❑ rediga gli eventuali bilanci intermedi (annuali) di liquidazione;

❑ rediga il bilancio finale di liquidazione e depositi eventuali somme non riscosse;

❑ chieda la cancellazione della società.

RECESSO ED ESCLUSIONE DEL SOCIO NELLE SRL

RECESSO

DEL SOCIO NELLE SRL

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

IL RECESSO DEL SOCIO - ART. 2473 C.C.

1. L’atto costitutivo determina quando il socio può recedere dalla società e le relative modalità. In ogni caso il diritto di recesso compete ai soci che non hanno consentito al cambiamento dell’oggetto o del tipo di società, alla sua fusione o scissione, alla revoca dello stato di liquidazione, al trasferimento della sede all’estero, all’eliminazione di una o più cause previste dall’atto costitutivo e al compimento di operazioni che comportano una sostanziale modificazione dell’oggetto della società determinato nell’atto costitutivo o una modificazione dei diritti attribuiti ai soci a norma dell’articolo 2468, 4° comma. Restano salve le disposizioni in materia di recesso per le società soggette ad attività di direzione e coordinamento.

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

LE FATTISPECIE DI RECESSO

Cause di recesso legale

Cause di recesso convenzionali

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

LE CAUSE DEL RECESSO LEGALE

Le cause del recesso legale possono essere:

non necessitano di dissenso

1. Cause originarie

si connotano per mancato consenso rispetto a decisioni successive

2. Cause sopravvenute

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

RECESSO LEGALE DA CAUSE ORIGINARIE

❑ Previsione in atto costitutivo assoluta intrasferibilità di partecipazioni.

❑ Inserimento di clausole che impediscano il trasferimento di partecipazione per cause di morte.

❑ Previsione di subordinazione del trasferimento a condizione di mero gradimento.

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

LE CAUSE DI RECESSO SOPRAVVENUTE

❑ Cambiamento dell’oggetto sociale

❑ Trasformazione della società

❑ Fusione o scissione della società

❑ Trasferimento della sede all’estero

❑ Xxxxxx xxxxx xxxxx xx xxxxxxxxxxxx

(xxxxx)

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

LE CAUSE DI RECESSO SOPRAVVENUTE

❑ Compimento di operazioni che modificano sostanzialmente l’oggetto della società

❑ Compimento di operazioni che modifichino i diritti attribuiti ai soci in tema di amministrazione della società e distribuzione degli utili

❑ Esclusione del diritto di opzione in sede di aumento del capitale sociale

❑ Intrasferibilità delle partecipazioni (assoluta o per gradimento senza condizioni)

❑ Intrasferibilità delle partecipazioni per gradimento in caso di morte del socio

❑ Ulteriori cause previste dall’atto costitutivo

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

IL DIRITTO DI RECESSO

Il diritto di recesso spetta al socio che nelle assemblee o nelle riunioni extra-assembleari

Sia risultato

ASSENTE

DISSENZIENTE

ASTENUTO

RECESSO DEL SOCIO NELLE SRL

IL RECESSO DEL SOCIO - ART. 2473 C.C.

2. Nel caso di società contratta a tempo indeterminato il diritto di recesso compete al socio in ogni momento e può essere esercitato con un preavviso di almeno centottanta giorni; l’atto costitutivo può prevedere un periodo di preavviso di durata maggiore purché non superiore ad un anno.

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SOCIETÀ CONTRATTE A TEMPO INDETERMINATO

❑Il socio può recedere in ogni momento ma

deve dare un preavviso di almeno 180 gg.

❑L’atto

costitutivo

può

ma

prevedere

un

preavviso

all’anno

maggiore

non

superiore

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CASS. CIV. 22.4.2013 N. 9662

La previsione statutaria di una durata della società per un termine particolarmente lungo (nella specie anno 2100), tale da superare qualsiasi orizzonte previsionale anche per un soggetto collettivo ne determina l’assimilabilità ad una società a tempo indeterminato; ne consegue che, in base all’art. 2473, comma 2° c.c., compete al socio in ogni momento il diritto di recesso.

(in Banca Dati Eutekne)

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PROROGA DEL TERMINE

SE LO STATUTO NON DISPONE DIVERSAMENTE

AI SOCI CHE NON HANNO CONCORSO ALLA DELIBERA DI PROROGA

SPA

SPETTA IL RECESSO (ART.

2437 CO.2 C.C.)

L’ART. 2473 C.C.

NULLA PREVEDE

SRL

PRUDENZIALE PREVEDERE RECESSO CONVENZIONALE

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CLAUSOLE CONVENZIONALI DI RECESSO

Derivanti da deliberazioni assembleari

Non derivanti da deliberazioni assembleari

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CLAUSOLE DI RECESSO DERIVANTI DA DECISIONI ASSEMBLEARI

❑ Disaccordo su nomina amministratori

❑ Disaccordo sulla distribuzione degli utili

❑ Trasferimento della sede fuori dalla provincia

❑ Introduzione del potere di demandare agli amministratori l’aumento di capitale

❑ Poteri agli amministratori di emettere titoli di debito

❑ Ecc.

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CLAUSOLE DI RECESSO NON DERIVANTI DA DECISIONI ASSEMBLEARI

❑ Mancato rinnovo di una specifica licenza amministrativa

❑ Mancato conseguimento di un utile minimo per un certo numero di anni

❑ Cessazione dalla carica di uno specifico amministratore verso il quale il socio vantava una specifica fiducia

❑ Ecc.

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CLAUSOLA NEGLI ATTI COSTITUTIVI

Il socio può recedere qualora non consenta a deliberazioni aventi ad oggetto:

❑ la nomina o la revoca degli amministratori;

❑ l’approvazione del bilancio o la distribuzione degli utili;

❑ il trasferimento della sede in ambito nazionale, ma in una diversa provincia o regione;

❑ l’introduzione della delega agli amministratori per l’aumento del capitale sociale;

❑ l’introduzione della clausola che consenta l’aumento di capitale mediante offerta di quote di nuova emissione a terzi.

segue…

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CLAUSOLA NEI NUOVI ATTI COSTITUTIVI

Del pari il socio può recedere in caso di:

❑ mutamento della ripartizione del capitale sociale tra i soci;

❑ cessazione della carica per morte o rinuncia dall’amministratore (nominativo);

❑ inadempimento o sopravvenuta impossibilità di esecuzione del conferimento d’opera o di servizio effettuato da (nominativo);

❑ mancato incremento degli utili dell’attività sociale almeno del …% rispetto al precedente esercizio;

❑ mancata approvazione del bilancio d’esercizio.

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RECESSO CONVENZIONALE: CLAUSOLA DI RISCATTO

CLAUSOLA DI ACQUISTO OBBLIGATORIO

Al verificarsi di determinate circostanze, quali….. (ad es. predite ricorrenti, nomina amministratori non graditi, ecc..), i soci X e Y possono recedere.

In questi casi i soci W e Z si impegnano ad acquisire le relative quote ai sensi del comma 3° dell’art. 2473 c.c.

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L’ATTO COSTITUTIVO DETERMINA QUANDO IL SOCIO PUÒ RECEDERE

RECESSO AD NUTUM

1. NO

ART. 2473 C.C.

DOTTRINA: Xxxxxxxx, Cagnasso

2. SI

Mass. Not. Milano n.74

Notariato e dottrina notarile

È AMMISSIBILE IL RECESSO IN SOCIETÀ A TEMPO INDETERMINATO

Ammissibile anche il recesso ad nutum introdotto dai soci. Valido dopo 180 giorni

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RECESSO PARZIALE

AMMISSIBILE

S.P.A.

AMMISSIBILE

(interpretazione prevalente) Mass. Not. Triv. I.H.11-2005

S.R.L.

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DICHIARAZIONE DI RECESSO

AL PRESIDENTE DEL CDA DELLA SRL

E.P.C. Ai signori soci, A, B, C, D, E

Oggetto: dichiarazione di recesso Xxx.xx presidente,

Il sottoscritto....intestatario di n....quote sociali del valore nominale di Euro...cadauna di codesta società, premesso che nell’assemblea dei soci tenutasi il venne

deliberato....e che il sottoscritto risulta dissenziente rispetto a tale deliberazione per i seguenti motivi.....

1)........

2)......... comunica

(segue)

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DICHIARAZIONE DI RECESSO

.....

ai sensi e per gli effetti dell’art. 2473 c.c. (ovvero ai sensi e per gli effetti dell’art.... dell’atto costitutivo) il suo dissenso e, contestualmente, il suo recesso da codesta società.

In virtù di quanto sopra, quindi,

chiede

che gli venga rimborsata la propria quota in base al corrente valore di mercato ai sensi dell’art. 2473 co. 3 c.c.

Data...... Firma......

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Gli effetti sui diritti amministrativi e patrimoniali del socio si produrranno…

?

Al momento di ricezione della lettera di recesso da parte degli amministratori

Alla conclusione del procedimento di liquidazione della quota

Trib. Xxxxxx 00.0.0000;

Trib. Tivoli 14.6.2010 e 19.1.2011

Trib. Milano 13.11.2012; Trib. Napoli 11.1.2011; Notariato Naz. Studio n. 188/2011; Trib. Pavia 25.8.2008; Trib. Roma 11.05.2005; Notariato Triveneto Massima I.H.5-2005; Trib. Arezzo 16.11.2004

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REVOCA DEL RECESSO

Esigenze di certezza e rapida definizione degli assetti societari hanno orientato la giurisprudenza ad escludere che il socio possa revocare il proprio recesso:

❑ a favore: Trib. Roma 11.5.2005;

❑ contra: Cass. 19.3.2004 n. 5548 e Cass. 24.9.2009 n. 20544; Trib. Milano 28.1.97; Trib. Trapani 21.3.2007;

Trib. Pavia 25.8.2008; Trib. Tivoli 14.6.2010.

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TEMPI E MODALITÀ DEL RECESSO

In mancanza di una previsione dell’atto costitutivo disciplinante i termini di esercizio del recesso è applicabile per analogia la disciplina dettata per le spa (art. 2437-bis c.c.).

La raccomanda da parte del recedente va inviata ENTRO

❑ 15 giorni dall’iscrizione nel RI della delibera che legittima;

❑ 30 giorni dalla sua conoscenza da parte del recedente quando il fatto che consente il recesso è diverso da una deliberazione

NOTARIATO TRIVENETO MASSIMA I.H.2 DEL 9/2004

Applicazione analogica dei termini (in tema di revoca Trib. Chieti 17.2.2011)

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IL RECESSO DEL SOCIO - ART. 2473 C.C.

3. I soci che recedono dalla società hanno diritto di ottenere il rimborso della propria partecipazione in proporzione del patrimonio sociale. Esso a tal fine è determinato tenendo conto del suo valore di mercato al momento della dichiarazione di recesso; in caso di disaccordo la determinazione è compiuta tramite la relazione giurata di un esperto nominato dal tribunale, che provvede anche sulle spese, su istanza della parte più diligente; si applica in tal caso il primo comma dell’art. 1349.

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VALUTAZIONE DELLA QUOTA (SRL)

QUANDO

QUANTO

VALORE DI MERCATO

(inteso nel senso di quanto può realizzarsi sul mercato)

Risultante da una valutazione di azienda

AL MOMENTO DELLA DICHIARAZIONE DI RECESSO

(conf. Cass.

27.4.2011 n. 9367)

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NOTARIATO TRIVENETO I.H.13-2005

Recesso legale

Clausola statutaria che stabilisca valutazione a valore diverso dal mercato

Regole che stabiliscano in modo oggettivo il valore (es: calcolo avviamento)

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NOT. MILANO MASSIMA N. 74

Recesso convenzionale

La determinazione del valore di liquidazione delle quote o azioni, nelle cause convenzionali di recesso, può essere disciplinata da criteri liberamente stabiliti dall'atto costitutivo

Clausola statutaria che stabilisca valutazione a valore diverso dal mercato

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ARBITRAGGIO (ART. 1349 CO.1 C.C.)

Nei casi di dissidio

Xxxxxxx nominato dal Tribunale su istanza della parte più diligente

Valorizzazione vincolante per le parti

Impugnabili per manifesta iniquità o errore

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VALUTAZIONE AZIONI NELLE SPA

statuto

può

stabilire

criteri

diversi

determinazione (art. 2437-ter co. 4 c.c.)

Indicando gli elementi dell’attivo e del passivo del bilancio che possono essere rettificati rispetto ai valori risultanti dal bilancio, gli elementi di rettifica e gli altri elementi da valutare (es: avviamento)

Si deve far riferimento al valore della situazione patrimoniale della società, tenendo conto di:

❑ consistenza patrimoniale;

❑ prospettive di reddito;

❑ valore di mercato delle azioni.

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DIFFERENZE SRL/SPA

Delibere assembleari che possono determinare il recesso

I soci non hanno diritto a

conoscere il valore delle quote

Art. 2437-ter co. 4 c.c.: i soci hanno il diritto di conoscere il valore delle azioni

SRL SPA

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VALUTAZIONE AZIONI NELLE SPA

❑ Gli amministratori devono determinare il valore delle azioni sentito il parere del collegio sindacale e del soggetto incaricato della revisione legale dei conti, secondo criteri di legge in caso di assenza di quelli statutari.

❑ La mancata predeterminazione è consentita a condizione che i soci ne abbiano all’unanimità dispensato gli amministratori.

❑ Possibile per i soci di rinunciare in assemblea alla determinazione del valore delle azioni (Triveneto H.H.2 del 2004).

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4. Il rimborso delle partecipazioni per cui è stato esercitato il diritto di recesso deve essere eseguito entro centottanta giorni dalla comunicazione del medesimo fatto alla società. Esso può avvenire anche mediante acquisto da parte degli altri soci proporzionalmente alle loro partecipazioni oppure da parte di un terzo concordemente individuato dai soci medesimi. Qualora ciò non avvenga, il rimborso è effettuato utilizzando riserve disponibili o, in mancanza, corrispondentemente riducendo il capitale sociale, in quest’ultimo caso si applica l’articolo 2482 e qualora sulla base di esso non risulti possibile il rimborso della partecipazione del socio receduto, la società viene posta in liquidazione.

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TERMINI PER IL RIMBORSO DELLA QUOTA

Il rimborso al receduto dovrà avvenire entro 180 giorni decorrenti dalla comunicazione del recesso alla società

Tale termine non appare modificabile statutariamente

È modificabile per volontà delle parti (amministratori e receduto)

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MODALITÀ DEL RIMBORSO

1) Mediante acquisto da parte degli altri soci delle partecipazioni restituite proporzionalmente a quanto detenuto alla data di comunicazione del recesso;

2) mediante acquisto da parte di alcuni soci o di tutti i soci in modo non proporzionale alle partecipazioni inizialmente detenute.

PROPORZIONALE ACCRESCIMENTO DA PARTE DEI SUPERSTITI

SE NULLA è PREVISTO IN ATTO COSTITUTIVO, SERVE ACCORDO UNANIME FRA SOCI

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MODALITÀ DEL RIMBORSO

3) mediante l’acquisto in parte di alcuni soci ed in parte di xxxxx;

4) mediante acquisto da parte di uno o più terzi concordemente individuati dai soci stessi;

Se nessuno acquista

5) utilizzo delle riserve disponibili;

6) riduzione del capitale sociale ex art. 2482 c.c.

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Dott. Luciano De Angelis

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