Overgang van onderneming
Zef Even
Overgang van onderneming – VAAMN 29 april 2021
• Inleiding
• Wat is een ovo?
o Onderneming
o Overgang
o Krachtens overeenkomst of fusie
• Drie pijlers van bescherming
o Alle betrokken werknemers gaan over/de arbeidsvoorwaarden zijn beschermd
o Ontslagbescherming
o Informatie/consultatie rechten
• Par. 3 considerans:
Voorzieningen zijn nodig om de werknemers bij verandering van ondernemer te beschermen, in het bijzonder om het behoud van hun rechten veilig te stellen
• HvJ 15 juni 1988, X-000/00, Xxxx, xxx. 13:
(…) beoogt Richtlijn nr. 77/187 te verzekeren, dat de werknemers, in geval van wijziging in de persoon van het hoofd van de onderneming, hun rechten behouden, door het mogelijk te maken dat zij op dezelfde voorwaarden als zij met de vervreemder waren overeengekomen, in dienst van de nieuwe werkgever blijven
• HvJ 9 maart 2006, X-000/00, Xxxxxx, xxx. 31:
Bovendien mag, hoewel overeenkomstig het doel van de richtlijn de belangen van de door de overgang geraakte werknemers moeten worden beschermd, niet voorbij worden gegaan aan de rechten van de verkrijger, die de aanpassingen en veranderingen moet kunnen doorvoeren waartoe de voortzetting van zijn activiteiten noopt
• AG Xxxxxxxxx, X-000/00, Xxxxx, xxx. 68
Blijkens een analyse van richtlijn 2001/23 en de eraan ten grondslag liggende wetgevende overwegingen zijn het verdere gebruik van een door de voorganger gecreëerde bedrijfsorganisatie en het voordeel daarvan tegen de oprichting van een eigen onderneming of vestiging de kern en de rechtvaardigingsgrond om de verkrijger van de bedrijfsmiddelen verplicht in alle bestaande arbeidsverhoudingen te laten treden. De logica achter deze regeling wil dat van de nieuwe ondernemer – die profiteert van de van de vorige eigenaar verkregen wezenlijke economische waarde van een bedrijf – ook kan worden verwacht dat hij degenen die daarmee werken, in dienst neemt. De bescherming van de werknemers wordt gewaarborgd door het verbod dat strategieën van overgang van ondernemingen hun de grondslag van hun arbeid, namelijk bedoelde economische waarde, ontnemen.
• Overgang (naar een nieuwe werkgever)
• Van een onderneming
• Krachtens overeenkomst of fusie
• Colaris exploiteert een slachthuis.
• Bedrijfsactiviteiten ruim een maand stilgelegd
• goodwill en klantenkring verdwenen
• Overname gebouw met toebehoren door Xxxxxxx
• Xxxxxxx gaat verder met de slachterij
• Xxxxxxx neemt al het personeel van Colaris over, op twee
werknemers na, waaronder Spijkers
• Ovo?
• Beslissend: blijft identiteit van bedrijf bewaard?
• Vervreemding van lopend bedrijf: exploitatie ervan wordt
in feite door de nieuwe ondernemer voortgezet of hervat met dezelfde of soortgelijke bedrijfsactiviteiten
• Wanneer alleen de activa zijn vervreemd, is geen sprake
van ovo
• Houd rekening met alle feitelijke omstandigheden die de
betrokken transactie kenmerken, zoals:
• De aard van de betrokken onderneming of vestiging
• Het al dan niet overdragen van de materiële activa zoals gebouwen
en roerende goederen
• De waarde van de immateriële activa op het tijdstip van de
overdracht
• Het al dan niet overnemen van vrijwel al het personeel door de
nieuwe ondernemer
• Het al dan niet overdragen van de klantenkring
• De mate waarin de voor en na de overdracht verrichte activiteiten
met elkaar overeenkomen; en
• De duur van een eventuele onderbreking van die activiteiten
• Al deze factoren zijn evenwel slechts deelaspecten van het te
verrichten globale onderzoek en mogen daarom niet elk afzonderlijk worden beoordeeld
• Süzen maakt schoon op Aloisiuskolleg in dienst van Xxxxxxxxx
• Aloisiuskolleg gunt de schoonmaakopdracht aan Lefarth
• Süzen en zeven andere werknemers worden ontslagen
• Ovo?
• Verrichten vergelijkbare diensten is onvoldoende voor ovo: een entiteit kan niet worden gereduceerd tot de activiteit waarmee zij is belast
• Identiteit blijkt ook uit andere factoren, zoals
personeelssamenstelling, leiding, taakverdeling, bedrijfsvoering of, in voorkomend geval, beschikbare productiemiddelen
• Enkel verlies van opdracht als zodanig geen aanwijzing voor ovo
• Overdracht van activa is slechts een element van de toets
(anders AG)
• Houd rekening met de aard van de betrokken onderneming:
het belang dat moet worden gehecht aan de diverse criteria verschilt naar gelang van de uitgeoefende activiteit
• Als een entiteit zonder materiële of immateriële activa van betekenis kan functioneren, kan het behoud van identiteit van een dergelijke entiteit niet afhangen van een overdracht daarvan
• Als in sectoren arbeidskrachten de voornaamste factor van de
activiteit zijn, kan een groep werknemers die duurzaam een gemeenschappelijke activiteit verricht, een entiteit zijn
• Wanneer de nieuwe ondernemer niet alleen (i) de betrokken
activiteit voortzet, maar ook (ii) een wezenlijk deel – qua aantal en deskundigheid – van het personeel overneemt dat zijn voorganger speciaal voor die taak had ingezet, behoudt de entiteit haar identiteit
• Heraanbesteding in vervoerssector: exploitatie zeven streekbuslijnen voor drie jaar
• Eerst door Xxxxxxxxx met 26 bussen en 45 chauffeurs
• Liikenne wint aanbesteding en krijgt concessie
• Na verlies concessie ontslaat Hakunilan die 45 chauffeurs
• 33 van hen solliciteert bij en wordt in dienst genomen door
Liikenne, naast 18 andere, nieuwe chauffeurs
• Materiële activa, zoals de bussen, worden niet overgedragen
• Wel overdracht dienstuniformen
• Ook huur door Liikenne van twee bussen van Hakunilan voor
ruim twee maanden, in afwachting van de bestelde 22 nieuwe bussen
• ovo?
• Houd rekening met alle feitelijke omstandigheden, let op Spijkers-factoren
• Die factoren zijn slechts deelaspecten (…) en mogen niet elk
afzonderlijk worden beoordeeld
• Dat vorige en nieuwe opdrachtnemer vergelijkbare diensten
verrichten geeft nog geen ovo: een entiteit kan immers niet worden gereduceerd tot de activiteit waarmee zij is belast
• Haar identiteit blijkt ook uit andere factoren (…)
• Houd rekening met aard van de betrokken onderneming:
belang Spijkers-factoren varieert per uitgeoefende activiteit
• Soms arbeidsintensief: dan groep werknemers entiteit die
overgaat wanneer activiteit overgaat en wezenlijk deel – qua aantal en deskundigheid – van het personeel
• Busvervoer geen activiteit waarin arbeidskrachten voornaamste factor zijn: belangrijke inzet van materieel en middelen vereist
• Dat voor de exploitatie van de betrokken buslijnen geen
materiële activa van de vorige naar de nieuwe opdrachtnemer zijn overgedragen, is dan ook een omstandigheid waarmee rekening moet worden gehouden
• De concessie is niet een actief dat doorslaggevend is, hoewel
de waarde hiervan buiten kijf staat
• Bij de vernieuwing van een overheidsopdracht wordt de
waarde van dergelijke immateriële activa bij het verstrijken van de overeenkomst met de vorige opdrachtnemer tot nul herleid, aangezien de opdracht juist opnieuw wordt aanbesteed
• Wel kan worden uitgegaan van overdracht van de klantenkring
• In een sector als het geregeld openbaar vervoer per autobus, waarin materiële activa in belangrijke mate bijdragen aan de activiteit, moet het feit dat geen overgang van enig belang van dergelijke, voor de goede werking van de eenheid onontbeerlijke activa van de vorige naar de huidige opdrachtnemer heeft plaatsgevonden, evenwel tot de conclusie leiden, dat de eenheid haar identiteit niet heeft behouden
• Dus er is geen ovo
• Houd rekening met aard van de onderneming: belang diverse
Spijkers-criteria verschilt per uitgeoefende activiteit
• Als arbeidsintensief:
• kan behoud van identiteit van entiteit niet afhangen van
overdracht van activa
• kan een groep werknemers die duurzaam een
gemeenschappelijke activiteit verricht, een entiteit zijn; en
• gaat die entiteit over wanneer nieuwe ondernemer niet
alleen betrokken activiteit voortzet, maar ook wezenlijk deel
– qua aantal en deskundigheid – van personeel overneemt dat zijn voorganger speciaal voor die taak had ingezet
• Als kapitaalintensief: dan leidt het feit dat geen overgang van
voor de goede werking van de eenheid onontbeerlijke activa
heeft plaatsgevonden, tot de conclusie geen ovo
• Loutere overdracht activiteit steeds onvoldoende
• Loutere overdracht activa ook steeds onvoldoende
• Ziekenhuis besteedt catering uit
• Xxxxxxx verliest opdracht, Sodexho wint deze
• Geen overdracht materiële of immateriële activa, zoals
voorraden, menu's, diëten, recepten, berekeningen of rapporten inzake opgedane ervaringen
• Geen overname van een deel van het personeel
• Sodexo exploiteert de keuken naar eigen zeggen volgens haar
eigen organisatie, met haar eigen berekeningen en knowhow, en stelt ook eigen menu’s samen
• Wel zijn ruimtes in het ziekenhuis gebruikt die voorheen door
Sanrest werden gebruikt: keukens inclusief apparatuur
• Ziekenhuis stelt die ruimtes, apparatuur, gas, water en energie
ter beschikking
• Ovo?
• Houd rekening met alle feitelijke omstandigheden, let op Spijkers-factoren, hoewel slechts deelaspecten
• Houd rekening houden met de aard van de onderneming: het
belang van de Spijkers-factoren verschilt immers naar gelang van de uitgeoefende activiteit
• Catering kan niet worden beschouwd als een activiteit
waarvoor arbeidskrachten de voornaamste factor zijn, aangezien daarvoor heel wat uitrusting noodzakelijk is
• Hier werden de voor de betrokken activiteit benodigde
materiële activa, zoals ruimten, water, energie alsook de kleine en grote keukenuitrusting (vast materieel voor het bereiden van de maaltijden en vaatwasmachines) overgenomen
• Bovendien: uitdrukkelijke en essentiële verplichting de maaltijden in de ziekenhuiskeuken te bereiden
• Overdracht van de ter beschikking gestelde ruimten en
uitrusting, die absoluut noodzakelijk is voor de bereiding en de verstrekking van de maaltijden aan de patiënten en personeelsleden van het ziekenhuis, is in die omstandigheden voldoende om van een ovo te spreken
• Ook overname vrijwel de gehele klantenkring, aangezien deze
klanten geen ander cateringbedrijf kunnen kiezen
• Daardoor is het feit dat nieuwe ondernemer geen wezenlijk
deel van personeel overneemt, niet voldoende om uit te sluiten dat sprake is van een ovo in een sector zoals de cateringsector, waar de uitrusting de voornaamste factor bij de activiteit is
• In een sector waarin materiële activa in belangrijke mate bijdragen aan de activiteit, moet het feit dat geen overgang van die voor de goede werking van de eenheid onontbeerlijke activa heeft plaatsgevonden, tot de conclusie leiden, dat de eenheid haar identiteit niet heeft behouden
• Die sector is niet beperkt tot tamelijk ‘evidente’
kapitaalintensieve sectoren – zoals busvervoer en mijnexploitatie (HvJ Allen/ACC, 12 december 1999, C-234/98) – maar omvat hier ook catering
• Hierbij onderbouwt het HvJ ruim waarom in dit specifieke geval
sprake was van een kapitaalintensieve onderneming
• De overname van activa wordt breed beschouwd: het gebruik
van ter beschikking gestelde activa voldoet al
• Dat geldt dan weer niet voor een concessie van drie jaar
• Hier had dit alles tot gevolg dat personeel overging
• Heraanbesteding in vervoerssector: exploitatie streekvervoer per bus in Duitse regio voor 10 jaar
• Eerst exploitatie door SBN met eigen bussen en chauffeurs
• OSL wint (via moeder) aanbesteding
• XXX neemt veel chauffeurs en leidinggevenden SBN in dienst
• OSL neemt geen materiële activa (bussen) over
• Maar: eisen aan bussen op o.a. gebied milieuvriendelijkheid
• Bussen van SBN waren hiervoor ongeschikt
• SBN nam dan ook niet deel aan de heraanbesteding
• Verwijzende rechter: overname bussen in de praktijk
uitgesloten. Werknemers van groot belang: bekend op het platteland, ‘schaars goed’, beschikken over knowhow
• Ovo?
• Beslissende criterium identiteitsbehoud, wat m.n. blijkt uit de daadwerkelijke voortzetting of hervatting van de exploitatie
• Houd rekening met alle feitelijke omstandigheden, waaronder
Spijkers-factoren, hoewel slechts deelaspecten
• Houd rekening met aard van de onderneming: belang van
Spijkers-factoren verschilt per uitgeoefende activiteit
• Loutere overname activiteit geen ovo op: de identiteit van een
eenheid kan niet worden gereduceerd tot de activiteit waarmee zij is belast. Die identiteit blijkt uit meerdere onlosmakelijk verbonden elementen (…)
• Kwalificatie als overgang veronderstelt feitelijke vaststellingen:
kwestie in concreto door de nationale rechter te beoordelen in licht van door het HvJ geformuleerde criteria, alsmede van de door richtlijn nagestreefde doelstellingen (bescherming werknemer bij verandering onderneming)
• In Finse Bussen heeft het HvJ benadrukt dat het feit dat er voor de exploitatie van de betrokken buslijnen geen materiële activa van de vorige naar de nieuwe opdrachtnemer waren overgedragen, een omstandigheid was waarmee rekening moet worden gehouden
• Daaruit kan niet worden afgeleid dat de overname van de
bussen in abstracto moet worden beschouwd als de enige bepalende factor bij een ovo waarvan de activiteit bestaat in het openbaar vervoer per bus
• Steeds moet de verwijzende rechter rekening houden met de
specifieke omstandigheden van de bij hem aanhangige zaak
• Hier economisch gezien niet redelijk voor nieuwe exploitant om bestaande vloot bussen over te nemen
• De beslissing van de nieuwe exploitant om de bedrijfsmiddelen
van die onderneming niet over te nemen is ingegeven door externe vereisten, terwijl dat in Finse Bussen niet zo was
• In die context is niet overdragen bedrijfsmiddelen niet
noodzakelijkerwijs een beletsel voor de kwalificatie van ovo
• Het staat aan de verwijzende rechter om te bepalen of uit de
feitelijke omstandigheden kan worden afgeleid dat de betrokken eenheid haar identiteit behoudt
• Relevant hiervoor is:
1. dat de nieuwe exploitant in wezen dezelfde busvervoersdienst verzorgt als de vorige onderneming, zonder onderbreking en
2. de aanwezigheid van ervaren buschauffeurs in een plattelandsregio doorslaggevend is om de kwaliteit van de betrokken dienst te waarborgen
• Groep werknemers die duurzaam gemeenschappelijke activiteit
verricht kan eco eenheid vormen. Die kan overgaan wanneer nieuwe ondernemer niet alleen activiteit voortzet, maar ook wezenlijk deel – qua aantal en deskundigheid – van het personeel overneemt
• Dan verwerft nieuwe ondernemer namelijk georganiseerde
geheel van elementen waarmee activiteiten van overdragende onderneming duurzaam kunnen worden voortgezet
• Overname merendeel van chauffeurs is feitelijke omstandigheid
die in aanmerking moet worden genomen bij de kwalificatie
• Banka Koper staakt haar brokerage-activiteiten
• De boekhouding m.b.t. de beleggingsdiensten en -activiteiten van haar klanten draagt zij over aan Alta Invest
• Banka Koper treedt op als niet-zelfstandig commissionair voor Alta Invest
• Xxxxx Xxxxx informeert haar klanten dat zij stopt met de brokerage- activiteiten en dat de klanten, hoewel het hen vrij staat een andere keuze te maken, mee over kunnen naar Alta Invest.
• Die overstap kent enkele voordelen voor de klanten
• Als de klanten niet reageren, dan wordt dat aangemerkt als aanvaarding van de overstap naar Alta Invest
• In totaal is 91% van de klanten naar Alta Invest overgestapt
• Geen betrokken werknemers worden aangenomen door Alta Invest
• Geen materiële zaken worden overgedragen
• Toch ovo?
• De economische activiteit van de brokerage-afdeling verlangt geen belangrijke materiële elementen voor het functioneren ervan
• Integendeel, deze economische activiteiten berusten voornamelijk op
immateriële elementen, namelijk de financiële instrumenten en andere activa van de opdrachtgevers, in casu de klanten, hun boekhouding, de andere beleggings- en nevendiensten en het bijgehouden archief
• De overdracht van die immateriële elementen heeft volgens het HvJ ‘een
zeker belang’ voor de kwalificatie van overgang van onderneming
• Dat betekent dat het mogelijk is dat een overgang van onderneming tot stand komt zonder dat personeel en materiële activa worden overgedragen
• Houd rekening met aard van de onderneming: het aan de diverse Spijkers-criteria te hechten belang verschilt naar gelang van uitgeoefende activiteit
• Doe dat concreet, per onderneming en dus van geval tot geval
• Het HvJ refereert in de Duitse Bussen aan het stappenplan van een
arbeidsintensieve onderneming
• Rekening moet worden gehouden met het doel van de richtlijn:
bescherming werknemer bij verandering onderneming
• Ook sluit het HvJ in Duitse Bussen aan bij het duurzaam kunnen
voortzetten van de activiteiten van de overdragende onderneming (zie ook HvJ Klarenberg/Ferrotron, C-466/07, par 48)
• Zie de inleiding, waarin AG Xxxxxxxxx dat als rechtvaardiging voor de
gedwongen overname van het personeel beschouwde
• Als geen materiële activa en geen personeel overgaat, kan nog steeds
sprake zijn van ovo
Hoofdregel (art. 7:663 BW):
• Alle werknemers die in de overgedragen onderneming of het overgedragen onderdeel werkzaam zijn ten tijde van de overgang van de onderneming
1. Werknemers;
2. In dienst bij de vervreemder (o.g.v. arbeidsovereenkomst of arbeidsbetrekking);
3. Aangesteld bij het onderdeel dat overgaat;
4. In dienst op het moment van de overgang (HR 11 mei 2012, JAR 2012/150 (Xxx Xxxxxx/Connexxion);
5. Tenzij de werknemer expliciet weigert over te gaan (HR NJ 1989, 240, Boode/De Waterlijn (Xxxxxxxx))
• Vlak voor faillissement RDM oprichting nieuwe vennootschap
• Verschillende afdelingen Marine, Algemene Werktuigbouw,
Zware apparaten gaan over naar nieuwe vennootschap
• In RDM bleven achter de algemene afdelingen en
stafafdelingen
• Xxxxxx werkte bij een niet overgedragen stafafdeling, maar
verrichte zijn werkzaamheden ten behoeve van een overgedragen onderdeel
• Overdracht onderdeel
• Is de werknemer bij het overgedragen onderdeel aangesteld?
• Werknemers die geheel voor dat onderdeel werkzaam zijn, kunnen een beroep doen op de richtlijn
• Een simpele praktische toets is de vraag of, indien dat
onderdeel van de vestiging voor de overname aan een andere eigenaar had toebehoord dan de rest, de werknemer bij de eigenaar van dat onderdeel in dienst zou zijn geweest of bij de eigenaar van de rest
• De enige uitzondering die de AG zou willen toelaten, is het
geval dat aan een werknemer ook andere werkzaamheden worden opgedragen, maar dat op zo kleine schaal dat in redelijkheid kan worden gezegd dat die werkzaamheden rechtens verwaarloosbaar zijn
• Een andere uitkomst is onpraktisch:
Anders zou een werknemer die in verschillende fabrieken bijvoorbeeld onderhouds- of personeelswerk verricht, of die verkoper is voor het gehele assortiment van het bedrijf, kunnen stellen dat hij is overgegaan naar degene die eigenaar was geworden van slechts een onderdeel van de vestiging. (…) Ook zou, indien twee onderdelen van een vestiging aan twee verschillende verkrijgers werden overgedragen en een ander onderdeel werd behouden, de werknemer die voor beide onderdelen had gewerkt of voor een algemene afdeling als onderhoud, boekhouding of verkoop, in theorie kunnen stellen dat hij naar beide was overgegaan, of in elk geval dat hij een keuze had.
• RDM: de overgang heeft ‘enkel betrekking op de werknemers die volledig dan wel nagenoeg volledig werkzaam zijn ten behoeve van het overgedragen onderdeel (…) en niet op werknemers met deeltaken ten aanzien van de verschillende (…) onderdelen, dan wel op werknemers die ten behoeve van meer (…) onderdelen werkzaam zijn, doch tot de achterblijvende stafafdelingen behoren’
• Commissie: enkel beslissend is, ‘of de afdeling waarbij de
werknemers waren aangesteld en die het organisatorisch kader vormde waarbinnen de arbeidsverhouding werd geconcretiseerd, al dan niet worden overgedragen’
• HvJ: de Commissie dient in haar opvatting te worden gevolgd
• Een arbeidsverhouding wordt in hoofdzaak gekenmerkt door de
band tussen de werknemer en het onderdeel van de onderneming, waarbij hij voor de uitoefening van zijn taak is aangesteld
• Om te beoordelen of uit een arbeidsverhouding voortvloeiende
rechten en plichten op grond van de richtlijn door een ovo zijn overgegaan, kan dus worden volstaan met vast te stellen, bij welk onderdeel van de onderneming of vestiging de betrokken werknemers was aangesteld
HvJ 26 maart 2020, X-000/00, XXX/Xxxxxxxx - feiten
• Werkneemster in dienst bij ISS
• ISS belast met schoonmaak- en onderhoudsdiensten aan drie
percelen Stad Gent: (1) musea en historische gebouwen, (2) bibliotheken en buurthuizen en (3) administratieve gebouwen.
• In een aanbesteding verloor ISS deze percelen
• Percelen (1) en (3) gegund aan Xxxxxxx en perceel (2) aan
Cleaning Masters
• Xxxxxxxx als branchemanager van deze drie percelen
aangesteld bij dat gedeelte van onderneming van ISS dat hiervoor verantwoordelijk was en krachtens ovo overging
• Maar kon Xxxxxxxx wel overgaan nu de percelen gesplitst
werden over twee verkrijgers en zo ja, bij wie trad ze dan in dienst?
• Voor zover Xxxxxxxx als branchemanager deel uitmaakte van de autonome groep van overgegane [wns] waarvoor zij in een speciale omkadering moest voorzien is het evident dat zij was aangesteld bij de overgegane eco eenheid
• De situatie zou anders zijn indien Xxxxxxxx niet het grootste deel van haar
werkzaamheden had verricht in het kader van de betrokken eco eenheid maar „als personeel van een zelf niet overgedragen stafafdeling van de onderneming bepaalde werkzaamheden [verrichtte] ten behoeve van het overgedragen onderdeel”.
• Dit is hier niet het geval, aangezien Xxxxxxxx zich binnen de overgegane eco eenheid
bezighield met de planning en organisatie van de werkzaamheden m.b.t. de drie percelen en derhalve deel uitmaakte van de bij de overgang betrokken werknemers.
• Beslissend om te bepalen of Govaerts tot een eco eenheid behoort, is niet de lengte
van de periode waarin zij vóór de overgang aan die eenheid verbonden is geweest, maar dat zij branchemanager was voor de drie overgegane percelen en zij bijgevolg zorg droeg voor de coördinatie en leiding van het schoonmaakpersoneel.
• Ik wil in herinnering brengen dat het Hof al heeft geoordeeld dat het feit dat een economische eenheid is ontbonden en haar activiteiten naar twee andere eenheden zijn overgegaan, op zich niet uitsluit dat richtlijn 2001/23 van toepassing is. Bovendien zou het anders gemakkelijk zijn om de toepassing van deze richtlijn te omzeilen
• Hieruit volgt dat een overgang zoals die aan de orde is in het
hoofdgeding binnen de werkingssfeer van richtlijn 2001/23 valt
• Uit het voorgaande blijkt dat de omstandigheid dat de activiteiten van
de economische eenheid waartoe Xxxxxxxx behoorde zijn overgegaan op twee andere eenheden, te weten Xxxxxxx en Cleaning Masters, geen beletsel vormt om deze overgang aan te merken als overgang van onderneming
• De vraag is of het feit dat de eco eenheid is overgegaan op niet één maar twee verkrijgers, toepassing uitsluit van het Botzen-criterium van de band tussen de werknemer en het onderdeel van de onderneming dat is overgegaan, om te beoordelen of de voor de vervreemder uit een ao voortvloeiende rechten en verplichtingen op die verkrijgers overgaan.
• Ik denk van niet. Zodra de eco eenheid waarbij een wn was aangesteld is
overgegaan, gaan de voor de vervreemder uit de ao voortvloeiende rechten en verplichtingen immers over op de verkrijger. De vraag of de overgang heeft plaatsgevonden op één verkrijger of op meer verkrijgers gelijktijdig, is
m.i. niet relevant voor de overgang van de rechten en verplichtingen.
• Dit gezegd zijnde, gaat de Commissie m.i. nog verder door te overwegen dat het criterium van de band tussen de werknemer en het onderdeel van de onderneming dat is overgegaan ook kan worden toegepast in geval van een
eventuele splitsing van de arbeidsovereenkomst van een wn die was aangesteld bij verschillende onderdelen van de onderneming die gelijktijdig zijn overgaan op twee verkrijgers.
• Een voltijdse ao na de ovo splitsen in meerdere deeltijdse ao-en en de uit genoemde overeenkomst met de vervreemder voor de betrokken werknemers voortvloeiende rechten en verplichtingen bijgevolg verdelen in verhouding tot de door de werknemer verrichte werkzaamheden, lijkt mij in overeenstemming met het doel van richtlijn 2001/23
• Die oplossing vindt steun in artikel 2, lid 2, onder a), van richtlijn
2001/23
• Indien de splitsing van de betrokken arbeidsovereenkomst tussen de
twee verkrijgers onmogelijk blijkt of afbreuk doet aan het behoud van de door deze richtlijn gewaarborgde rechten van de werknemers, of indien de werknemer na de overgang van de onderneming splitsing van zijn overeenkomst weigert, kan de betrokken ao ook worden verbroken en moet de arbeidsovereenkomst of de arbeidsbetrekking dan uit hoofde van artikel 4, lid 2, van richtlijn 2001/23 worden geacht te zijn verbroken door toedoen van de verkrijger(s)
• Dat een onderneming overgaat naar meer dan één verkrijger is niet relevant voor antwoord op vraag of wn overgaat
• Xxxxxxxx zal dus niet achterblijven bij vervreemder ISS
• Xxxx Xxxxxxxx dan naar ‘grootste’ verkrijger Xxxxxxx, of naar beide?
• Eerste optie onjuist, omdat Xxxxxxx dan rechten en plichten uit een
voltijdse ao zou krijgen, terwijl wn slechts deeltijds bij haar werkte
• Tweede optie juist: ao gaat naar verhouding van de door de
werknemer verrichte werkzaamheden over op de beide verkrijgers
• Het staat aan de verwijzende rechter te bepalen welke regels gelden
voor de eventuele opdeling van de arbeidsovereenkomst:
• hij kan rekening houden met de economische waarde van de percelen
waarvoor de werknemer is aangesteld,
• of met de tijd die hij daadwerkelijk aan elk perceel besteedt
• Maar …
• Als splitsing van de ao onmogelijk zou zijn of zou leiden tot
verslechtering van arbeidsvoorwaarden, dan moet de ao op grond van artikel 4 lid 2 van de Richtlijn verbroken worden geacht door toedoen van de verkrijger(s), zelfs indien de verbreking op initiatief van de werknemer geschiedt.
• Bovendien: hoewel de ovo krachtens artikel 4 lid 1 van de
Xxxxxxxxx op zichzelf geen reden kan vormen voor ontslag, kan deze bepaling geen beletsel vormt voor ontslagen om economische, technische of organisatorische redenen die wijzigingen voor de werkgelegenheid met zich brengen