ONTSLAG VAN EEN STATUTAIR BESTUURDER MET MANAGEMENTOVEREENKOMST
ONTSLAG VAN EEN STATUTAIR BESTUURDER MET MANAGEMENTOVEREENKOMST
Postacademische specialisatieopleiding Ondernemingsrecht, Universiteit Leiden
25 juni 2015
mr. dr. R.A. (Xxxxxx) Xxxx advocaat Xxxxxx Xxxxxxxx & Schepel
universitair docent Universiteit Leiden en Universiteit Maastricht
Statutair bestuurder:
• vennootschappelijke relatie (Boek 2 BW)
• contractuele relatie (arbeidsovereenkomst – art. 7:610 BW of opdracht – art. 7:400 BW)
🡪 verwevenheid
Zie arresten: Levison/Mab (HR 13 november 1992, NJ 1993, 263), Atlantic Nominees (HR 17
november 1995, NJ 1996, 142) en Sjardin (HR 26 oktober 1984, NJ 1985, 375)
Eindigt arbeidsovereenkomst van statutair bestuur van rechtswege met een ontslagbesluit van de daartoe bevoegd orgaan (bijvoorbeeld algemene vergadering, zie art. 2:134/244 BW)?
• Xx (HR 15 april 2005, ECLI:NL:HR:AS2030, AS2032 en AS2713)
🡪 wel arbeidsrechtelijke regels van opzegging in acht nemen (opzegtermijn, ontslagverbod).
En ingeval van een managementovereenkomst?
• NV: art. 2:132 lid 3 BW: bestuurders van beursgenoteerde NV verrichten werkzaamheden obv managementovereenkomst (Wet Bestuur en Toezicht, 1 januari 2013)
• BV: managementovereenkomst komt in de praktijk regelmatig voor, al dan niet dmv tussengeschakelde persoonlijke holding
Zijn 15 april-‐arresten analoog van toepassing?
Wat zegt de managementovereenkomst over einde daarvan bij een ontslagbesluit van statutair bestuurder?
Aparte regeling?
Uitleg van overeenkomst (Haviltex)?
Ja:
• Rb. Haarlem 16 februari 2012, JOR 2012, 139, m.nt. L.G. Xxxxxxx:
15 april-‐arresten niet expliciet genoemd. Managementovk primair, statutair bestuurderschap secundair
Xxxxxxx: eens
• Rb. Midden-‐Nederland 7 juli 2014, JAR 2014, 207:
herhaalt regel van 15 april-‐arresten: analoge toepassing, gelijkschakeling van posities, verwevenheid
Nee:
• Xxx Xxxxxxxxx 00 november 2013, JAR 2014, 66, m.nt. Wiersma en TRA 2014-‐4, m.nt. M.D. Ruizeveld
Andere situatie dan 15 april-‐arresten. Manager met tussengeschakelde persoonlijke holding.
Overeenkomst van opdracht is anders dan arbeidsovereenkomst. Inhoud opdrachtovk regelt ook beëindiging? I.c. nee.
Ruizeveld: eens met uitspraak.
Wiersma: oneens, want managementovk blijft als lege huls achter. Functie statutair bestuurder kan immers niet meer worden uitgeoefend en vgl. art. 2:132 lid 3 BW.
• Brink & Xxxxxx, TvOB 2013-‐1: verwevenheid functies. Ontslag statutair bestuurder? Dan ook einde contractuele relatie! Xxxx verschil arbeid of opdracht.
• Visser, SociaalRecht 2005-‐11/12: idem.
• De Bock, Arbeidsrecht 2013/33: geen analoge toepassing. Art. 2:134/244 BW zien, gelet op wetsgeschiedenis, niet op arbeidsovereenkomst (idem Ruizeveld).
• Bennaars & Zaal, AOM 2012-‐1: geen analoge toepassing, mede ivm rechtszekerheid.
• Bepaal in managementovereenkomst dat bij ontslagbesluit van daartoe bevoegd orgaan van statutair bestuurder/manager ook de managementovereenkomst doet eindigen.
• Regel de gevallen waarin de managementovereenkomst direct of met in achtneming van een opzegtermijn eindigt.
• Denk aan (eventuele) aanbiedingsplicht in aandeelhoudersovereenkomst, inclusief Good Leaver en Bad Leaver.
CONTACT
Xxxxxx Xxxx @rogierwolf
xx.xxxxxxxx.xxx/xx/xxxxxxxxxx I: xxx.xxxxxxxxxxxx.xx
T: 070 – 331 88 99 of 06 – 31 76 99 84