NEGATIVNÍ VYMEZENÍ PODMÍNEK Vzorová ustanovení

NEGATIVNÍ VYMEZENÍ PODMÍNEK. V ustanovení § 11 odst. 1 ŽZ je stanoveno, že žádná fyzická osoba nesmí vykonávat funkci odpovědného zástupce pro více než dva podnikatele. Podnikatelem je zde myšlen podnikatel podle živnostenského zákona, nikoliv podle obchodního zákoníku. Podnikatelem tak může být každý subjekt, právnická nebo fyzická osoba, která provozuje živnost, tedy i občanské sdružení, které však není podnikatelem podle obchodního zákoníku. Tento požadavek vyplývá ze skutečnosti, že má-li se odpovědný zástupce účastnit provozu podniku v potřebném rozsahu, je nemyslitelné, že by byl schopen této podmínce dostát současně u více než dvou podnikatelů. Je také lhostejné, pro jaký druh živnosti u toho kterého podnikatele odpovědného zástupce dělá. Není vyloučeno, aby odpovědný zástupce byl sám podnikatelem podle XX. Je otázkou, zda může být vedle toho, že je ustanoven odpovědným zástupcem u dvou podnikatelů, ještě také sám živnostníkem, a tedy sám pro sebe fakticky vykonávat funkci odpovědného zástupce, i když právně se jím neustanoví. K této otázce odborná literatura i dostupná judikatura mlčí. Z logického výkladu by plynulo, že je-li sám živnostníkem a nemá přitom jiného odpovědného zástupce, může sám již vykonávat funkci odpovědného zástupce pouze pro jednoho dalšího podnikatele, neboĩ jinak by nemohl být naplněn cíl zajistit potřebnou účast odpovědného zástupce na provozování živnosti. Z jazykového výkladu lze však dovodit, že hovoří-li se o tom, že nikdo nemůže být ustanoven do funkce odpovědného zástupce pro více než dva podnikatele, nelze rozšiřujícím výkladem dovodit, že provozuje -li sám živnost, je automaticky považován za odpovědného zástupce. Zde si musíme pomoci zásadou veřejného práva, že ukládat povinnosti a zákazy lze pouze na základě zákona a je třeba se vždy přiklonit k výkladu restriktivnímu, musíme dojít k závěru, že fyzická osoba sama může provozovat živností kolik chce, ale jako ustanovený odpovědný zástupce podle ŽZ smí tuto funkci vykonávat pouze u dvou podnikatelů. Xxx Xxxxx byl ustanoven jako odpovědný zástupce pro provozování živnosti u pana Xxxxxx Xxxxxx pro ohlašovací živnost hostinská činnost. Dále si jej ustanovila jako odpovědného zástupce jeho matka pro ohlašovací živnost hostinská činnost. Nakonec byl ustanoven jako odpovědný zástupce u společnosti ABC, s. r. o., jejímž je společníkem a jednatelem pro ohlašovací živnost realitní činnost. Protože každá živnost byla ohlašována na jiném živnostenském úřadě, byl vždy jako odpovědný zástupce zapsán, stejně t...