Uitputtende invulling Voorbeeldclausules

Uitputtende invulling. In het Anglo-Amerikaans recht kunnen representations en warranties een allesomvattende en uitputtende invul- ling geven aan de verbintenis van de verkoper. Zoals hiervoor beschreven werkt een dergelijke uitputtende regeling a contrario als een impliciete exoneratie. De verkoper draagt het risico voor de eigenschappen die in het contract als representations en warranties zijn vast- gelegd. Voor het overige zal het risico in beginsel bij de koper liggen. Ik kan mij voorstellen dat een representa- tions en warranties-beding onder omstandigheden naar Nederlands recht op dezelfde manier wordt uitgelegd.91 Dit zal met name het geval zijn indien professionele par- tijen met juridische bijstand over een uitgebreide lijst representations en warranties hebben onderhandeld en zij een entire agreement-beding in de overeenkomst hebben opgenomen als uiting van het feit dat zij met deze overeenkomst een allesomvattende overeenkomst voor ogen hadden. Een beroep van de koper op dwaling of wanprestatie wegens het ontbreken van een eigen- schap die niet in de representations en warranties is opgenomen, zal dan in beginsel niet moeten slagen. Ten eerste betekent dit dat de rechter onder deze omstandigheden bij de uitleg van de overeenkomst grote terughoudendheid moet betrachten bij het in de over- eenkomst lezen van een niet in de schriftelijke overeen- komst uitdrukkelijk opgenomen verbintenis. Ten tweede betekent dit mijns inziens dat een (nog gro- tere) terughoudendheid moet worden betracht bij een eventuele toepassing van de aanvullende werking van de redelijkheid en billijkheid (art. 6:248 lid 1 BW). Hoewel het volledig uitsluiten (‘wegcontracteren’) van de aan- vullende werking van redelijkheid en billijkheid niet mogelijk is, kunnen contractanten wel de reikwijdte ervan sterk beperken.92 Een beroep op artikel 6:248 lid 1 BW komt immers slechts ter sprake indien de afspraken van partijen een leemte bevatten. Of een zodanige leem- te aanwezig is, moet door uitleg van de overeenkomst worden vastgesteld.93 Bij een uitonderhandelde com- merciële overeenkomst met een uitgebreide lijst repre- sentations en warranties en een entire agreement-beding zal voor aanvulling van de partijafspraak op grond van andere bronnen, zoals de redelijkheid en billijkheid, maar heel beperkt ruimte overblijven.