Contract

主 文

１ 原告らが，被告に対し，雇用契約上の権利を有する地位にあることを確認する。

２ 被告は，原告らに対し，それぞれ，平成１５年７月から本判決確定まで，毎月２５日限り，別紙１の「認容額」欄記載の各金員及びこれに対する各支払期日の翌日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。

３ 被告は，原告らに対し，それぞれ，平成１５年１２月から本判決確定まで，毎年６月１０日及び１２月１０日限 り，別紙２の「認容額」欄記載の各金員及びこれに対する各支払期日の翌日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。

４ 原告らのその余の請求をいずれも棄却する。

５ 訴訟費用中，原告らに生じた費用及び被告に生じた費用の各１０分の７をいずれも被告の負担とし，原告らに生じた費用及び被告に生じた費用の各１０分の３をいずれも原告らの負担とする。

６ この判決は，第２項及び第３項に限り，仮に執行することができる。事実及び理由

第１ 請求

１ 主文第１項同旨

２ 被告は，原告らに対し，それぞれ，次の各金員を支払え。

（１） 平成１５年７月から本判決確定まで，毎月２５日限り，別紙１の「請求額（主位的主張額）」欄記載の各金員

（２） 平成１５年７月から本判決確定まで，毎年６月１０日及び１２月１０日限り，別紙２の「請求額」欄記載の各金員

（３） 前記（１）及び（２）に対する各支払期日の翌日から支払済みまで年６分の割合による金員

３ 被告は，原告らに対し，それぞれ，１００万円及びこれに対する平成１５年８月３０日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。

第２ 事案の概要

本件は，被告ネスレコンフェクショナリー株式会社（以下「被告会社」という。）に雇用され，菓子類の販売促進業務に従事してきた原告らが，被告会社がした解雇又はその後の雇用契約の雇止めは解雇権濫用の法理の適用又は類推適用により無効であるとして，被告会社に対し，雇用契約上の権利を有する地位にあることの確認並びに解雇以降（平成

１５年７月以降）の賃金（毎月の賃金及び特別手当）及びこれに対する各支払期日の翌日から支払済みまで商事法定利率による遅延損害金の支払を求めるとともに，前記解雇又は雇止めが不法行為に当たるとして，慰謝料及びこれに対する不法行為の後である訴状送達の日の翌日から支払済みまで民法所定の遅延損害金の支払を求めた事案である。

１ 争いのない事実等

（１） 当事者

ア 被告会社は，チョコレート，キャンディー等の製造，輸入，輸出，販売等を業とする株式会社である。被告会社は，神戸市αに本店を，全国に７支店及び５営業所を有している。

被告会社は，平成１３年３月１６日，スイスに本拠地を置くネスレ社の日本法人であるネスレジャパンホールディング株式会社（以下「ネスレジャパン」という。）が全額出資して設立した会社であり，同じくネスレジャパンのいわゆる子会社であったネスレマッキントッシュ株式会社（以下「ネスレマッキントッシュ」という。）の事業を承継する目的で設立されたものである（甲５４）。

被告会社を含むネスレジャパングループの連結総売上高は，平成１２年２９３６億円，平成１３年３０２５億円，平成１４年２９５９億円，税引き後の純利益は，平成１２年１７１億円，平成１３年１７４億円，平成１４年１４９億円であった（甲５４）。

イ 原告Ｐ１，原告Ｐ２，原告Ｐ３及び原告Ｐ４は，以下のとおり，ネスレマッキントッシュと雇用契約を締結するとともに，同契約を更新した。

被告会社は，平成１３年４月１日以降，ネスレマッキントッシュの契約上の地位を承継し，以下のとおり，原告Ｐ５と雇用契約を締結するとともに，原告らと契約を更新した（以下，原告らとネスレマッキントッシュないし被告会社との各雇用契約を「本件各契約」という。更新回数については弁論の全趣旨）。

（ア） 原告Ｐ１

ａ 入社年月日 平成７年９月１日 ｂ 更新回数 ７回

ｃ 最終の更新による契約期間

平成１４年９月１日から平成１５年８月３１日まで

（イ） 原告Ｐ２

ａ 入社年月日 平成４年２月１日 ｂ 更新回数 １１回

ｃ 最終の更新による契約期間

平成１５年２月１日から平成１６年１月３１日まで

（ウ） 原告Ｐ３

ａ 入社年月日 平成４年４月２１日 ｂ 更新回数 １１回

ｃ 最終の更新による契約期間

平成１５年４月１日から平成１６年３月３１日まで

（エ） 原告Ｐ４

ａ 入社年月日 平成１２年７月１日 ｂ 更新回数 ３回

ｃ 最終の更新による契約期間

平成１５年１月１日から同年１２月３１日まで

（オ） 原告Ｐ５

ａ 入社年月日 平成１４年９月９日 ｂ 更新回数 １回

ｃ 最終の更新による契約期間

平成１５年３月１日から平成１６年２月２９日まで

（２） 本件各契約の内容（甲１，３，４，６，７，６８ないし７２，弁論の全趣旨）ア 業務内容

原告らは，いずれも被告会社関西支店（以下「関西支店」という。）に配属され，被告会社が販売するキットカット等の菓子類をスーパーマーケット等の店舗で販売促進する業務（以下「ＭＤ業務」といい，ＭＤ業務担当者を「ＭＤ」という。）を担当していた（ただし，本件各契約上，原告らの担当業務がＭＤ業務に限定されていたか否かについて は，争いがある。）。

原告らは，担当する複数の店舗に自宅からxx，直帰し，関西支店に対し，コンピューターの端末を通じ，店舗への

入退店時間，商品の配荷，受注状況，走行距離等のデータを送信し，月１回営業会議の際に出社していた。

なお，本件各契約の契約書（以下「本件各契約書」という。）には，原告らが従事する業務がＭＤ業務であることの記載のほか，被告会社が，業務の都合により，業務及び職種の変更を命じることがある旨の記載があった。

イ 賃金等

（ア） 原告らの賃金は，時給により定められており，原告らの時給額は，以下のとおりであった。

なお，１日の実労働時間が８時間を超えた場合は，８時間を超えた時間については，１時間当たり各時給額に１．２

５を乗じた額を支払うこととされていた。

ａ	原告Ｐ１
	採用時	１０００円
	最終の更新後	１１２０円
ｂ	原告Ｐ２
	採用時	１０００円
	最終の更新後	１２７０円
ｃ	原告Ｐ３
	採用時	１０００円
	最終の更新後	１２５０円
ｄ	原告Ｐ４
	採用時	１０００円
	最終の更新後	１０３５円
ｅ	原告Ｐ５
	採用時	９５０円
	最終の更新後	９８０円

そして，被告会社は，毎月２５日，原告らに対し，各人の時給に同月１日から末日までの所定労働時間を乗じた金額を支払い，実働時間との過不足がある場合は，翌月２５日に精算することとされていた。

（イ） 自動車の借り上げ代及びガソリン代

被告会社は，それぞれの最終の更新後，原告らに対し，業務上，普通乗用自動車を使用する場合は，月額３万５０００円及び燃料費として１キロメートル当たり１５円，軽自動車の場合は，月額３万円及び燃料費１キロメートル当たり１

２円を支給することとなっていた。

後記解雇当時，原告Ｐ１，原告Ｐ２及び原告Ｐ３は，業務遂行の際普通乗用自動車を使用し，原告Ｐ４及び原告Ｐ５は，軽自動車を使用していた。

（ウ） ファクシミリ代及び携帯電話代

被告会社は，原告らに対し，一月当たり，ファクシミリ代５０００円，携帯電話代３０００円を支払うこととされていた。

（エ） なお，本件各契約書には，６月及び１２月に特別手当をその都度決定し，支給するとの記載があり，その支給日は，６月１０日，１２月１０日であった（ただし，被告会社が，原告らに対し，本件請求に係る特別手当を支給する義務があるか否か及びその額については，争いがある。）。

ウ 労働時間

平成１４年及び平成１５年の原告らの年間所定勤務日数は２４２日であり，最終の更新後の１日の勤務時間は７時間であった。

エ 勤務場所

原告らの勤務場所は，以下のとおり，関西支店管轄内の市町村等と特定されていたが，本件各契約書には，被告会社が，業務上の理由により，勤務場所の変更を命ずることができる旨の記載があった。

（ア） 原告Ｐ１ 東大阪市，大阪市，xx市，xxxx市

（イ） 原告Ｐ２ 大阪府堺・泉南地区及びその近郊

（ウ） 原告Ｐ３ 宝塚，伊丹，西宮，尼崎，神戸地区

（エ） 原告Ｐ４ xx，摂津，茨木，高槻ほか周辺地区

（オ） 原告Ｐ５ 寝屋川市，枚方市，交野市，門真市，八幡市及びその周辺地域オ 契約期間

１年（ただし，原告Ｐ３，原告Ｐ４及び原告Ｐ５の一部の契約には，１年未満の期間のものがある。）

本件各契約書の第１項には，原告ら又は被告会社の都合により，契約期間内においても解約することができるとの条項（以下「本件解約条項」という。）が設けられていた。

カ 有給休暇 １０日

なお，原告Ｐ２及び原告Ｐ３については，直近の契約においては，上記有給休暇のほかに，少なくとも特別休暇が１日認められていた。

（３） 被告会社によるＭＤ業務の外部委託

被告会社は，株式会社エーエスピー（以下「ＡＳＰ」という。）にＭＤ業務を外部委託することを決定したが，全国の支店及び営業所について外部委託を実施する前に，関西支店が管轄するエリアにおいて外部委託を先行させることとした。被告会社はＡＳＰとの間で業務委託契約を締結し，ＡＳＰは平成１５年７月１日から関西支店が管轄するエリアにおいて業務を開始した（以下，この業務委託を「本件業務委託」という。）。

（４） 被告会社による解雇

被告会社は，原告らに対し，平成１５年５月２８日に開催した説明会（以下「本件解雇時の説明会」という。）において，同年６月３０日をもって解雇するとの意思表示をした（以下「本件解雇」という。）。

なお，同説明会に同席したＡＳＰの従業員は，原告らに対し，同年７月１日からＡＳＰとの間でＭＤ業務を業務内容とする業務委託契約の締結の申込みをした。

（５） 団体交渉

原告らは，平成１５年６月２日，全国一般労働組合大阪府本部キットカット分会（以下「分会」という。）を結成 し，被告会社に対して団体交渉を申し入れたところ，被告会社は，同月２０日，団体交渉を同月２７日に開催するとの回答をした。

（６） 被告会社による雇止め

被告会社は，平成１５年６月２３日付けで，原告らに対し，予備的にそれぞれの雇用期間満了日において本件各契約の更新をしない旨通知した（以下「本件雇止め」という。）。

（７）就業規則

被告会社の就業規則（以下「就業規則」という。）においては，以下の規定（関係部分のみ抜粋）がある（乙１３）

。

第３条（従業員の種類）

従業員の種類は次のとおりとする。

１）xx従業員 ２）臨時従業員 ３）パートタイマー第４条（適用範囲）

この規則は，前条に定める従業員に適用する。

ただし，次の各号に該当する者には次の各条を適用しない。

（略）

２） 前条第２号に定める臨時従業員

第１６条（試用），第２１条ないし第２６条（休職及び復職），第３０条（定年），第６３条・第６４条（年次有給休暇，出勤率と勤続年数に応じ，出勤率が８割を超える従業員は入社後６か月経過後は１０日ないし２０日の前記休暇が与えられる。），第６５条（慶弔休暇），第７２条（賃金及び賞与），第７３条（退職金），第７４条（福利厚生）

，第８０条（昇給停止）

３） 前条第３号に定めるパートタイマー

前号に規定するもののほか第５２条（勤務時間）第１８条（異動）

１ 被告会社は，業務上の必要に応じ，従業員に対し，身分の変更，役職及び資格の変更，配置転換，職種の変更，転勤，長期出張，駐在もしくは出向，派遣を命ずることがある。

２ 従業員は，前項の命令を拒んではならない。

（略）

第２８条（退職事由）

従業員が次の各号の一に該当する場合は退職とする。

（略）

４） 期間の定めがある雇用が満了したとき

（略）

第３１条（解雇事由）

１ 次の各号の一に該当する場合は３０日前に予告するか，又は平均賃金の３０日分以上を支給して解雇する。

（略）

７） 経営不振，業務の整理縮小，その他やむを得ない事由により冗員となったとき

（略）

９） その他，前各号に準ずる程度の事由あるとき

（略）

２ 争点

（１） 本件解雇が無効であるか否か。

ア 本件解約条項は法的規範性を欠くか否か。

イ 本件解約条項が民法６２８条に反し無効であるか否か。ウ 本件解約条項は就業規則に違反し無効であるか否か。

エ 本件解雇に解雇権濫用の法理が適用されるか。また，本件解雇が解雇権の濫用に当たるか否か。

（２） 本件雇止めが無効であるか否か。

ア 本件雇止めに解雇権濫用の法理が類推適用されるか。イ 本件雇止めが権利の濫用に当たるか。

（３） 毎月の賃金額並びに特別手当の支払義務の存否及びその内容

（４） 本件解雇又は本件雇止め（以下，これらを併せて「本件解雇等」という。）の違法性，故意・過失及び損害の有無並びに損害額

３ 争点に関する当事者の主張

（１） 本件解雇が無効であるか否か（争点（１））。

ア 本件解約条項は法的規範性を欠くか否か（争点（１）ア）。

（原告らの主張）

（ア） 本件解約条項によれば，およそ期間の定めの意味がなくなり，概念矛盾といわざるを得ない。しかも，労働者としては，賃金，労働時間，休日等の基本的労働条件に関心を持つばかりでなく，契約期間が明示されているならば，少なくとも，その期間中は，解雇されずに雇用が保障されるものであるとの認識であり，使用者も，その期間中は労働力としてあてにできるという認識である。原告らと被告会社間においても，原告ら入社後，関西支店において被告会社による期間途中の解約の事例は一度もない。

（イ） 平成１３年から平成１４年にかけて，被告会社従業員６人が期間途中で退職していることについては，労働者から退職の意思表示をし，使用者がこれを承諾したにすぎない。平成１２年１２月ころに被告会社中部支店エリアで，会社都合によりＭＤ４人がいわゆる派遣社員になったということがあったとしても，それは，被告会社が従業員に対 し，いったん退職して雇用形態を変更するよう申し入れ，従業員がこれを承諾したもので，双方の合意に基づいて，従業員の地位が変動したにすぎない。

したがって，いずれも，労働者の意思に反して行われた本件解雇とは事案が異なる。

（ウ） したがって，本件解約条項は，およそ当事者間においては，規範性を持たない。

（被告会社の主張）

（ア） 本件各契約においては，本件解約条項は，いずれも契約書第１項に明記されており，被告会社においては，本件各契約と同様の約定契約権の行使により，平成１２年１２月以降，ＭＤについて，被告会社からの解約により５名， ＭＤからの解約により６名，営業職従業員について被告会社からの解約により２名の各雇用契約が終了し，いずれからの解約の場合にも，民法６２８条ただし書の損害賠償が請求された例はない。

（イ） したがって，本件解約条項が，単なる例文にとどまらない規範性を有していたことは明らかである。イ 本件解約条項が民法６２８条に反し無効であるか否か（争点（１）イ）。

（原告らの主張）

（ア） 労働契約においては，一般に，使用者が優越的地位に立って，労働条件を一方的に決定し，その後の労働契約の展開過程においても労働者が従属的な地位にとどめられることから，労働契約の締結ないしその後の展開過程における労働者保護の規定は，強行法規であると解すべきである。そして，民法６２８条は，契約当事者の期間に利益（特に弱者である労働者側に対して期間中に解雇されないとの利益）を付与するものであるから，同条の「已ムコトヲ得サル事由」がなければ解約することができないという基準は，強行法規たる性質を有し，この規定に抵触する特約は無効となるというべきである。

そして，民法６２８条にいう「已ムコトヲ得サル事由」とは，期間満了まで雇用を継続することが不当ないし不xxと認められるほどの重大な事由をいうと解すべきである。

（イ） また，被告会社が想定していた期間中に解雇しなければならない事情は，ＭＤ業務が必要なくなるといった事態であり，本件のようなＭＤ業務の改善や強化目的による外注は想定されていなかったことからすると，本件各契約の意思解釈としても，本件解約条項について，原告のみならず被告会社も民法６２８条の拘束力を排除する意思はなかっ

た。

（ウ） そうすると，本件解約条項の意思解釈としては，やむことを得ない事由が必要となると解すべきであり，それが不要と解釈される場合には，本件解約条項は民法６２８条に反し無効である。

そして，本件において，ＭＤ業務は被告会社の業務として重要で必要不可欠な業務であり，原告らがその業務を担ってきたものであるが，被告会社は，経営合理化のためＭＤ業務を外注したにすぎず，原告らを期間途中で解雇しなければならないほどのやむを得ない事由があったとはいえないから，本件解雇は無効である。

（被告会社の主張）

（ア） 本件解約条項は，有期労働契約につき約定解除権を定めたものであり，法律による特別の制限がないかぎり有効である。

民法６２８条は，当事者が解約権の放棄をすることを人身の自由の観点から禁じたものであるが，当事者の自由な解約権について規定した同法６２７条の後に置かれていることやその文言上からして，当事者の合意による中途解約権の留保を禁ずる趣旨とは解釈し得ない。

（イ） 中途解約権を留保した場合でも解約に「已ムコトヲ得サル事由」が必要であると解すると，労働者からの解約においてもこのような事由が必要となり，また，「已ムコトヲ得サル事由」が認められる場合であっても労働者に過失があれば損害賠償義務を負うこととなるが，それは中途解約権を留保した労働者の意思に反し，労働者保護の見地からも問題である。

ウ 本件解約条項は就業規則に違反し無効であるか否か（争点（１）ウ）。

（原告らの主張）

（ア） 就業規則は，解雇事由を３１条１項所定の事由に限定しており，同規定は，パートタイマーにも適用される。したがって，本件解約条項は，就業規則で定める基準に達しない労働条件に当たるから，労働基準法９３条により無 効であるか，就業規則３１条１項７号に当たり，かつ「已ムコトヲ得サル事由」がある場合に適用される限度で有効で

あると解すべきである。

（イ） 本件解雇は，外注化のための解雇であり，そもそも冗員は発生していないから，就業規則３１条１項７号に当たらず，無効である。

（被告会社の主張）

（ア） 就業規則３１条１項７号は，冗員となったときは解雇する旨規定したものであって，同号にいう「やむを得ない事由」とは，文言どおり，冗員を発生させ，解雇の必要性を生じさせる原因となる経営不振，業務縮小等の事由をいい，民法６２８条の「已ムコトヲ得サル事由」とは意義を異にする。

本件解約条項により適用が排除されている民法６２８条が就業規則の前記条項の解釈を左右する余地はない。

（イ） 本件業務委託は，合理化による職種消滅と他職種への配転不能ということができ，就業規則３１条１項７号に該当する。

エ 本件解雇に解雇権濫用の法理が適用されるか。また，解雇権の濫用に当たるか否か（争点（１）エ）。

（原告らの主張）

（ア） 本件解雇に解雇権濫用の法理が適用されること

本件解約条項によれば，期間の定めは単なる目安にすぎないというほかなく，実態としては，期間の定めのない契約であると解すべきである。

また，原告らについては，後記（２）の原告らの主張アで述べるように，継続雇用に関する合理的期待が存する。したがって，本件解雇には，解雇権濫用の法理が適用される。

（イ） 本件解雇が解雇権の濫用に当たること

本件解雇については，民法６２８条の法意に照らし，整理解雇の法理よりも厳格に判断されるべきであるが，仮にそうでないとしても，本件解雇が，被告会社の事情により，労働者の責めに帰すべからざる事由によって従業員たる地位を一方的に喪失させるものである以上，整理解雇の法理が適用されるというべきである。

被告会社の後記主張によれば，経営不振によって人員削減の必要性がある企業（いわば危機に瀕した経済的余力のない企業）は，整理解雇として４要件（要素）が厳格に要求され，逆に，経営不振ではなく，人員削滅の必要性もない企業（経営的な余力のある企業）の方が，前記要件（要素）を必要とされず，容易に解雇できるという奇妙な結果を招 き，xxを欠くことになる。

非xx従業員については，有期雇用従業員の雇止めの効力の判断においては，xx従業員に比して緩やかな判断基準を用いても差し支えないとされているものの，xx従業員との違いは，その限度にどどまるのであって，解雇権濫用の法理が適用される以上，その枠組によって規制されることは当然である。

したがって，本件解雇は，以下のとおり，①経営上の必要性はなく，②解雇を回避する努力を尽くしておらず，③人選基準が合理的とはいえず，④説明や説得等労働者側との間で協議を尽くしたとはいえず，解雇権の濫用として無効である。

ａ 経営上の必要性がないこと

（ａ） 人員削減の必要性がないこと

被告会社の経営は，以下のとおり，順調であり，原告らが余剰になったとか，業績悪化による人員削減の必要性があるとはいえない。

ⅰ 被告会社を含めたネスレグループは，スイスに本拠地を，平成１３年当時，世界８４か国に営業拠点ないし工場を置き，従業員総数２３万人，年間売上約６兆１０００億円にのぼる世界有数の国際的な飲料，食品会社であり，被告会社が属するネスレジャパングループは，平成デフレ不況のもとでも約３０００億円という巨額の売上高を誇っており，税引き後の当期純利益も１５０億円近くかそれを上回っている。

ⅱ 被告会社は，平成１２年度において１６億３１００万円もの利益を上げており，売上高も前年比２８．５パーセント増の２２０億円となるなど，平成１１年から平成１４年にかけて売上高，菓子本業の利益，営業利益も順調に伸び た。

なお，平成１３年度のメーカー申告利益が減少したのは，会計基準変更により資産の時価評価を行ったこと及び退職給付会計基準変更時差異の償却額による特別損失を計上したためである。被告会社が同業者の中でもいち早く会計基準変更処理を行うことができたのは，特別損失を計上しても企業を維持することができるだけの企業体質があったからであり，経営基盤が強固であることが裏付けられている。被告会社は単に赤字であると主張するのみで，具体的な経理内容を明らかにしていない。

（ｂ）シェア拡大は解雇の合理的理由とはならないこと

整理解雇の一要件（要素）である経営上の必要性・合理性とは，本来，客観的な人員削減の必要性であるが，本件解雇は経営不振ないし将来の経営不振のおそれを理由としない攻撃的，経営戦略的解雇であって，前記必要性があるとはいえない。

シェア拡大は，いかなる産業，業種，企業においても目標とするところであり，本件解雇の必要性を根拠づけるものとはならない。被告会社の主張によれば，経営者の主観的意思や願望によって解雇が自由にできることになってしま い，不当である。

仮に，本件解雇の必要性を根拠づける要素になるとしても，外注化による解雇の必要性の判断については，企業の目

的に比して外注による解雇という手段・結果が均衡を失しないか，やむを得ない措置であったかが，慎重かつ厳格に問われなければならない。

被告会社においては，以下のとおり，原告らに後記ⅲで述べる経済的，精神的不利益を被らせてまで本件業務委託をする必要があったとはいえない。

ⅰ そもそも被告会社においては，以下のとおり，ＭＤ業務を外部に委託する必要性はない。

① 被告会社のシェア率は横ばいであり，全体を見ても各メーカーのシェア率は比較的固定されている。被告会社は，同業他社と比較して商品数が少なく，これ以上のシェア拡大のためには商品開発が必要であり，また，ＭＤの活動以前に営業部門の強化が重要であり，ＭＤ業務を外注化してシェア拡大を達成できるものではない。

② 被告会社は，袋物（大きな袋に多数の菓子が包装されている商品）の販売に力を入れ，ＭＤの活動も袋物にも力を注いできたし，袋物といっても，価格は数百円程度である上，かなりの値下げがされることが多くなっているため，ポケット物（ポケットに入る箱入りの商品）との価格差もかなり縮小しており，衝動買いの対象にもなり得るのであるから，一律に袋物がプル型（消費者への店頭を介しての購買促進）の商品に含まれないことを前提とする被告会社の主張に合理性はない。

また，プル型販売の比率が少ないのは，被告会社が同業他社と異なり，商品数が少なく，有力なポケット物商品もキットカットだけということによるものであり，ＭＤ業務の問題ではない。

さらに，プル型の販売比率が低いといっても，プッシュ型（問屋・小売店への売込み）の販売で利益が上がっていればよいのであり，袋物の販売自体も利益が継続して上がっている。

③ 被告会社においては，他社に比べてＭＤのみならず支店数が少ないなど，管理できていない店舗が無数に存在しており，その差が他社との売上高との差として出てくるのは当然である。

また，売上高は，営業本部やセールスの活動のみならず，取扱商品の種類，数，単価，ブランド力によって左右される。被告会社においては，ほぼキットカットだけについての活動となり，ＭＤ活動と売上げの効率が異なることも当然である。

以上によれば，菓子部門の売上高をＭＤの人数で割って比較することは意味がない。

④ 被告会社においては，ネッスルマッキントッシュの時代から，プル型の重要性が強調され，その理論が確立され，実践が目指されていた。そして，原告らＭＤを，主としてプル戦略を担うものと位置づけ，その業務の実践を積み重ねて店頭活動に対する知識や経験を蓄積し，ＭＤ業務についてのマニュアルを作成して活用するとともに，原告らＭＤに対し，研修を実施し，効果的，効率的なＭＤ業務を行うための技能を確立させ，実績を上げてきた。また，ＭＩＳ（情報端末）を導入し，原告らＭＤに対する指示や受けた報告又は店舗情報の管理を行うなど，的確なＭＤ業務を行うために必要な情報管理を行ってきた。

被告会社はＭＤ業務の問題点を具体的に主張していないし，ＭＤ業務の改善の必要性は全社に共通するものであるといいながら，関西支店以外では，従前どおりＭＤを直接雇用し，支障なく業務が行われている。

訪問店舗の選択等はＭＤ業務を管轄する専任担当者（以下「ＭＤＳⅤ」という。）に対する指導や教育の問題であ り，ＭＤが会社本部の商談と別個に訪問することはセールス部門の怠慢を補うという意義があり，ビジネスチャンスが生まれ得るものでもある。

⑤ 仮に，被告会社のＭＤ業務に改善すべき事項が存在したとしても，被告会社は既に改善すべき点を十分把握できていたのであるから，以下のような措置を行えば克服でき，ＭＤ業務を外注化する必要はなかった。

被告会社には，前記④のとおり，ＭＤ業務のマニュアル集やノウハウ集を作成し教育する人材がおり，研修体制も確立され，知識と経験豊富なべテランＭＤもいたのであるから，被告会社において，ＭＤやＭＤＳⅤの人材教育を行うことは可能であったし，ＭＤ業務の知識経験のある者を中途採用することや，ＭＤやＭＤＳⅤに対する教育・研修あるいはＭＤＳⅤのみを外部委託することにより，ＭＤ業務の一層の改善強化が可能であったし，現にそれを行い，関西支店以外においては，ＭＤ業務の改善が進んでいる。

しかるに，被告会社で行った社内でのＭＤ業務改善の努力は，以下のとおり，極めて不十分であったし，外注によるビジネスモデルの構築は，原告らの解雇という大きな不利益を伴うのであるから，外注によらない社内努力による改善に要する時間よりも早期に実現できることを検討し，確認した上で実施すべきところ，被告会社はこの点の検討を何ら行っていない。

ａ 被告会社がＭＤ業務改善のために取り組んだ施策のうち，平成１３年１２月から名古屋地区で実施したネスレジャパンとのジョイントＭＤのテストは，名古屋地区のみで行われたものである上，内容もネスレジャパンのコーヒーを中心にＭＤ活動を行うというものであったから，被告会社のＭＤ業務の内容を改善するものではない。

ｂ 平成１２年９月以降のＭＤＳⅤの設置についても，東京，大阪，名古屋に設置されただけで，かつ，人選や研修も十分ではなかった。

ｃ インストアマーチャンダイジングマニュアルもそれまでのＭＤマニュアルとノウハウ集を分かりやすくまとめたものであり，その他の研修等もこれまであった取組にすぎない。

ｄ 被告会社は，ＭＤＳⅤやＭＤに対する教育・研修のみの委託が企業秘密であることを理由にＡＳＰに断られ，他にも適切な委託先は見当たらなかったと主張するが，ＭＤ業務はＭＤとセールスとが連携して行うため，ＭＤ業務全体の委託を受ける場合でもＡＳＰのノウハウが知れることになるのであるから，ＡＳＰがこのような理由で断ったとは思われないし，被告会社は，労働組合との団体交渉においても，ＡＳＰに断られたという説明はしていない。また，被告会社において，委託先の具体的な検討及び努力を行った形跡もない。

⑥ ＭＤ業務を外注することにより，被告会社も本来社内で蓄積すべきものであることを認めているＭＤ業務のノウハウを蓄積することができず，従来蓄積してきたノウハウも失いかねないばかりか，被告会社のセールスやＭＤ業務の秘密やノウハウが流出し，業務の質も低下する。また，売上げが減少した場合には，被告会社の営業部門とＭＤ業務の外注先のいずれに責任があるのか明確にすることができず，互いに責任を押し付け合い，それぞれの活動にプラスにならないなどの弊害が生じる。

⑦ 実際，本件業務委託後の実績をみると，直接雇用の場合と比較して年間一人当たり１００万円（９名で９００万 円）の経費が増加しており，しかもディスプレイ設置台数は２，３割下回るなど改善・強化につながっているか甚だ疑問である。ディスプレイ設置店数は伸びているかのようにもみえるが，これは本社本部交渉によることも大きいのであって，これによって原告らとＡＳＰとの活動の優劣を比較することはできない。

逆に原告らの調査結果によれば，ディスプレイが傷んでいたり，商品の補充が十分でないなど，ＡＳＰの活動はＭＤ業務としては不十分極まりないものといわざるを得ない。

⑧ 同業他社においても，減収減益ないし赤字となっている企業を含め，ＭＤを直接雇用している。

ⅱ 対象を関西支店，外注先をＡＳＰとしたことにも，以下のとおり，合理的理由や必要性がない。

① 本件は，先に述べたとおり経営状況が順調である被告会社が原告らを解雇までして行う外注化であるから，他の店との比較とその選択の合理性が具体的な証拠によって裏付けられる必要がある。

しかし，被告会社が合理性を裏付けるものとして提出した証拠（乙１７，１８）は何ら基となるデータが明らかにされておらず信用性がないし，その数値については，取引先と被告会社営業本部との商談の内容や店舗間の距離や交通状況など物理的な条件によっても左右されるもので，関西支店のＭＤ業務に問題があることを示すことにはならない。

② エリアがまとまっていることや抽象的な「有用なビジネスモデルの構築」ということは，ＭＤを解雇してまで行う

外注化の合理的理由とはならない。

③ ＡＳＰが他のメーカーのＭＤ業務を請け負った実績があることについては，裏付けとなる証拠があるとはいえないし，そもそもこのことがＡＳＰを選んだ理由となっていることも疑わしい。

④ ＡＳＰに菓子業界のＭＤ経験者が１名いることはさほど優位とはならないし，ＡＳＰが会社として菓子業界のＭＤ業務を請け負ったことは不明であったというのであるから，そのような会社にノウハウがあるとはいえない。

⑤ 被告会社は，ＭＤ業務を一括請負の形でなく，教育研修，指導者の中途採用等によりＭＤ業務の改善を図ることができたのであるから，一括請負をできることは選定の理由とはならない。

⑥ ＡＳＰが１業種１社しか請け負わないとしていることは，当然であって，選定の理由とはならない。

⑦ 関西支店が被告会社本社やＡＳＰの大阪支社と近いことは，高度情報化社会において選択の理由とはなり得ない し，ＡＳＰに対して行ったというテスト結果は，ＭＤ業務経験のない被告会社従業員と経験豊富なＡＳＰの担当者との比較であるし，関東と関西の状況も異なるのであって，ＡＳＰの優位性を示すことにはならない。

⑧ ＡＳＰへの委託をした後の結果も，ＭＤ一人当たり１００万円近くもコストが増加しており，合理性がないことが裏付けられている。

なお，被告会社が作成した資料（乙１０）は，その信用性があるとはいい難いが，この資料によっても，１店舗当たりのディスプレイ設置台数は減少しているし，ディスプレイ設置店数の伸びは本社本部交渉によるところも大きいのであって，ＭＤ業務の成果であるとはいえない。また，ディスプレイの傷みを放置しているなど業務内容も不十分であ る。

ⅲ 原告らは，本件解雇によりＡＳＰと契約する個人事業主となった場合，賞与のみならず自動車借り上げ代やガソリン代が支給されなくなるため年間６０ないし８０万円（約４分の１ないし３分の１）減収となるばかりか，同じ業務をより少ない年間労働日数及び１日の労働時間で行うよう求められ，労働密度が上がるのみならず，事実上サービス残業を行わざるを得なくなる。

また，被告会社とＡＳＰ間の契約が３か月前までに通知することにより何らの補償なく終了できるとされており，その場合には原告らはＡＳＰから受託業務消滅を理由に契約解除されることを余儀なくされるという不安定な地位になるほか，社会保険等において労働者としての資格を失うという大きな不利益を負わされるばかりか，被告会社の従業員として働く誇りを失うという精神的不利益を受ける。

ｂ 被告会社が解雇回避努力を尽くしていないこと

使用者には整理解雇回避努力義務が課せられており，整理解雇回避措置をとっていないならば，それだけで解雇は無効とされるべきである。

本件では，前記ａのとおり，経営上の必要性の内容が曖昧で程度も薄弱であり，被告会社において時間的余裕があることからすると，解雇回避努力は高度のものが求められる。

本件業務委託を前提としても，被告会社は，以下のとおり，本件解雇を回避できたにもかかわらず，これらの措置を怠った。

（ａ） 被告会社においては，従業員を在籍したまま出向させれば，ＡＳＰのノウハウを利用しつつ，委託料を減額することができるし，原告らにとっても職種を転換したり転勤する必要性もなく，被告会社従業員としての身分や労働条件も確保されたまま従前の業務に従事することができる。また，ＡＳＰにおいても，人件費を負担することなく，ベテランＭＤである原告らに対して直接指揮命令を行い，その知識・経験を活用することができ，指揮系統も混乱することがない。このような手法はよく見受けられるものである。

そして，ＡＳＰは，原告らを採用することは了解しており，被告会社とＡＳＰとの力関係からしても原告らの在籍出向の提案を受け入れたことは確実である。

（ｂ） 被告会社は，本件各契約及び就業規則上，配転や職種の変更を命ずることができ，原告らは，ＭＤ業務との関連性から，被告会社の営業のセールス部門の業務であれば十分にこなすことが可能であった。

なお，仮に職種や勤務地が限定されていたとしても，直ちに，配転や出向措置が不要であるということはできない。

（ｃ） 被告会社が意図していたという関西支店におけるビジネスモデルの構築は，開始から１年以上経過した今でもいつになったらできるのかそのめどすらたたないのであるから，いきなり解雇せずに，原告らに対し，個別に時間をかけて説明ないし説得をし，同意をとる努力をすべきであった。

（x） 被告会社がしたＡＳＰに対する再就職の斡旋は，解雇を前提としたものであり，そもそも解雇回避努力には当たらないし，前記ａ（ｂ）ⅲのとおり，生活援助努力としても評価し得るものではない。

ｃ 人選の合理性

本件業務委託の対象を関西支店としたことには，前記ａ（ｂ）ⅱのとおり，合理性を認めることができない。 ｄ 本件解雇に至る手続の妥当性

使用者は，従業員に対し，解雇する場合にはその必要性と内容につき説明をし，誠意をもって協議するxxx上の義務を負う。

そして，本件では攻撃的，戦略的解雇であり，時間的な余裕が十分にあったのであるから，被告会社は，①業績が順調であるのに，ＭＤを解雇しなければならない理由，②ＭＤの改善すべき点，③ＭＤ業務を改善，強化するための手段としてＡＳＰに業務委託する理由，④ＭＤを個人事業主とする理由，⑤ＭＤとの雇用契約期間満了まで待てない理由，

⑥関西支店のＭＤだけを解雇する理由について，原告らと十分に時間をかけて具体的な資料に基づき協議・説得して，被告会社を退職した上でＡＳＰに移行することの個別同意をとる努力をすべき義務があった。

しかし，被告会社は，平成１５年５月２８日，原告らに対し，ＭＤ業務を外注することと原告らを解雇することを告げただけで，具体的な説明と説得を行うことはなかった。

原告らは，労働組合を結成して団体交渉を求めたところ，被告会社は平成１５年６月２３日付けで予備的に雇止めの意思表示をした。

そして，同月２７日及び同年７月４日の団体交渉においても，抽象的な結論を繰り返すだけで，ＭＤ業務強化の必要性を裏付ける具体的事情や資料に基づく説明はしなかった。

（被告会社の主張）

（ア）本件解雇に解雇権濫用の法理が適用されないこと

本件各契約は，契約書の勤務場所及び従事業務の各記載のとおり，原告らの職種がＭＤ，勤務場所が関西支店エリア内の原告らの自宅からxx直帰が可能なエリアに，それぞれ限定されているとともに，本件解約条項に基づく中途解約権を留保した有期雇用契約である。

そして，期間の定めのない雇用を前提とするxx従業員の場合は，被告会社の本社において，中長期の人員計画に基づき，大学卒を中心として，履歴書，筆記試験，集団面接，複数回の個別面接，学業成績等を総合的に勘案し，将来を見据えて採用しているのに対し，臨時社員であるＭＤの場合は，被告会社の支店において，人員を補充する必要が生じた場合に，その都度，基本的には履歴書の内容と面接に基づき，ＭＤ業務の適性のみを基準として採用している。

なお，本件各契約書上は，業務の都合で職種の変更等を命ずることがあるとされていたが，労働契約は，継続的契約関係であり，その内容は慣行によって形成されるところが相当に大きく，労働者の職種の内容及びその変更が可能であるか否かは，就業規則や労働契約の規定に加えて，当該企業ないし事業所における当該職務，地位等にある労働者に対する実際の扱いをも考慮して判断すべきである。本件では，原告らは，自宅を基点として自動車で巡回できる近隣のス

ーパーマーケット等においてＭＤ業務を行っており，関西支店の事務所に来ることは基本的にはなく，関西支店には机もロッカーもなかった。月１回のマーチャンダイザー会議（以下「ＭＤ会議」という。）も，外部の会議室を借りて行うことがほとんどであった。したがって，原告らの職種や勤務地を変更することは非現実的であり，原告らＭＤも同様に認識しており，実際，他の業務に従事させたことはなかったのであるから，そのような当事者の意思と実態（慣行）に照らせば，本件各契約において職種及び勤務地限定の合意は認めることができる。

そのような有期雇用労働者（非xx従業員）である原告らは，長期雇用を予定されていないために，たとえ契約が反復更新された後であっても，契約の性質上期間の定めがなく定年年齢に達するまで長期雇用されることを予定されたxx従業員よりも劣後した地位にあることは明らかである。

特に，本件各契約のように当事者双方が自己都合による解約権を留保した有期雇用契約の場合には，労働者の継続雇用に対する期待を保護する必要はないのであって，終身雇用を前提としたいわゆる解雇権濫用の法理は，そもそも適用ないし類推適用されないというべきである。

（イ）本件解雇が解雇権の濫用といえないこと

もちろん，前記解約権の行使が何ら合理的な理由を欠く場合に権利の濫用として無効とされる余地があることは否定できないが，その合理性判断の基準は終身雇用の場合とは自ずから異なり，以下のとおり，いわゆる整理解雇法理の適用はない。

ａ 経営上の必要性

本件解雇は，経営合理化策の実施によって必要となったものであり，経営上の必要性の存在が求められることは当然であるが，xx従業員の場合と異なり，人員削滅の必要性までは要求されない。

被告会社が，本件業務委託を行ったことには十分に合理的な理由があり，それに基づいて冗員となる原告らを留保解約権に基づき解雇したことは，以下のとおり経営上の必要性に基づく合理的なものである。

なお，本件解雇のように解約権が留保された有期雇用契約における解雇について，原告らが主張するような高度の必要性・緊急性が求められると解することは，企業活動に過度の制約を課するものであって，採用できない。

（ａ）菓子市場の現況と被告会社の状況

日本におけるチョコレート市場は，市場規模が限られている上，平成１２年をピークに少子高齢化や甘さ離れなどにより，縮小傾向に入っているにもかかわらず，多数のメーカーが存在しているため，価格競争が熾烈となっており，販売価格が低下している。

被告会社は，キットカットという強力な商品を持つものの，他のメーカーのように他種類の商品を持っておらず，売上シェアは，チョコレート市場のおおむね５，６パーセント程度，菓子市場全体では１パーセントにとどまっており，大手メーカーに大きく水をあけられ，平成１３年の売上規模は，菓子業界において１４位と低迷している。

菓子業界においては，従来，企業買収等は比較的少ないが，主な販売先であるスーパーマーケット等の流通業界で は，企業再編により寡占化が進み，メーカーに対しても納品価格や商品供給について圧力が強まりつつあり，今後は菓子業界においても弱小メーカーが淘汰されることが予想される。

したがって，被告会社としては，このまま下位メーカーに甘んじているならば，会社の存立にもかかわることから，早急に態勢を整えて売上げを伸ばし，上位のシェアを獲得することが必要となっている。

（ｂ）ＭＤ業務の重要性

被告会社の従来の取扱商品の大半は，いわゆる袋物に代表される家庭内消費型（Ⅰｎ－ｔｏ－Ｈｏｍｅ型）の商品であるところ，家庭内消費型商品は，店頭では特売型の商材とされて仕入価格も安く抑えられ，メーカーの利益率が低 い。しかも，菓子の購買は，その約８ないし９割が非計画的購買（衝動買い。Ⅰｍｐｕｌｓｅ型）とされているため，被告会社は，非計画的購買型の商品の売上げの増加を図ることが課題となっており，売場でいかに消費者の目につくように並べるか，手に取りやすいところに自社の商品を並べるかという店頭におけるＭＤ業務が極めて重要となってい る。

（ｃ）被告会社のＭＤ業務の問題点及び改善の取組

被告会社のＭＤの人員は，他の大手メーカーより少ないのみならず，ＭＤ一人当たりの売上高も低位であり，人員や販売促進費用を増強することなく，早急かつ効果的にＭＤ業務を改善する必要があった。

被告会社は，平成１２年秋から，東京，大阪，名古屋にＭＤＳＶを設置し，ＭＤ業務についてのマニュアルを作成 し，集合研修や現場教育を行うなどの努力をしたが，以下の理由から，目立った効果や成果を上げることができなかった。

ⅰ 効果的，効率的なＭＤ業務を行うための技能が確立されていない。

ⅱ 店頭でのＭＤ業務の理論や技能等を教育する能力が欠けている。

ⅲ 的確なＭＤ業務を行うために必要な情報管理が不十分であった。

ⅳ 長年問屋へのプッシュ型販売を中心に営業活動を続け，目先の販売目標を消化することに重点を置いており，営業組織内にプル型販売が根付いていなかったため，担当店舗の見直しや各ＭＤの巡回スケジュールの指示を的確にすることができなかった。

ⅴ ＭＤ自身も，同一地域で特売受注を中心に活動していたことから，非計画的購買型の商品用ディスプレイ増設等に慣れていなかった。

ⅳ ＭＤに対して十分な教育訓練を行うことができず，ＭＤ個人の経験のノウハウに頼ることとなり，レベルや考え方がまちまちであった。

（ｄ）本件業務委託に至る経緯

ⅰ 被告会社は，上記のとおり，社内のみの対策により早急に抜本的な改善を行うことは不可能であったところ，アメリカにおいて１９９０年代の初頭から，ＭＤ業務の外注化がビジネスとして認知され，成果を上げるようになってお り，日本においてもいくつかの大手メーカーが導入していることに着目し，他業種の会社における成功例を参考に，Ｍ Ｄ業務を請け負う複数の会社にＭＤ業務の外注化の可能性やスキームを提案させ，他に複数の人材派遣会社等にもＭＤ業務の請負の可能性を打診するなどして比較検討を行った。

ⅱ この検討の中で，ＡＳＰが，①日本の大手企業のＭＤ業務を請け負っている実績があり，ＭＤ業務についで強い専門性を有すること，②菓子業界について，かつて外資系菓子メーカーのＭＤ業務を請け負った経験を持つ従業員を擁するなど知見を有しており，この者が被告会社のＭＤ業務の責任者として計画に当たることが期待できたこと，③ＭＤの単なる斡旋にとどまらず，ＭＤ業務そのものの企画，日常的な業務管理，指示命令や情報分析，効果測定まで，全般にわたる業務を一括して請け負わせることが可能であること，④請け負う企業は，同業種１社とのポリシーを持ち，信頼性が高いことなどから，被告会社は，ＡＳＰを選定した。

そして，同社に対し，平成１４年１０月から３か月間，関東エリアの一部で試験的に業務を請け負わせたところ，１日当たり訪問店数，１日当たり新規ディスプレイ設置台数，ディスプレイ配荷率（訪問店舗に対してディスプレイを設置できた店舗の割合）についていずれも被告会社の従業員の実績を上回る優秀な実績が上がったことなどから，被告会社はＡＳＰにＭＤ業務を委託することを決定した。

ⅲ 被告会社は，ＡＳＰに対し，ＭＤに対する教育や研修のみの委託の可能性等も検討し，ＡＳＰにもその旨打診し た。しかし，ＡＳＰが，ＭＤ業務に関わるノウハウが企業秘密に当たるため教育，研修等の部分的な業務のみを請け負うことはしないという方針をとっていたこと，部分的な委託ではＡＳＰの責任があいまいとなる面もあったことから，

被告会社は，ＭＤ業務全体をＡＳＰに外注することに決定した。

ⅳ 被告会社は，ＭＤ業務の重要性にかんがみ，一度に全国のＭＤ業務をすべて外注せずに，まず，関西支店のＭＤ業務を外注し，アカウントセールス担当者（問屋や小売店の本部を中心に営業活動をする営業担当者。以下「ＡＳ」という。）が本部で決定した事項や目標を店舗レべルで分析し，ＭＤ個別の目標をその都度具体的に設定し，店頭展開することをコントロールするという新たなビジネスモデルを構築した上で，全国に展開することとした。

関西支店を新たなビジネスモデルを構築するための最適の支店であると判断した理由は，主として以下のとおりである。

① 関西支店は，地域としては，近畿地方全般と広いが，ＭＤ業務を行うべきエリアは京阪神地域が主体で比較的まとまっている。また，ＭＤＳⅤが１名いることに加えて，ＭＤ人員が特殊ルートを除いて９名と比較的少人数にとどまっている。

② 売上構成において，関西支店は全国平均に比べ，非計画的購買型商品の比率が約４パーセントも低いため，これを全国平均まで高めていかなければ売上げも上がらず，利益構造もよくならないことから，店頭でのＭＤ業務の活性化が必要である。

③ 関西支店は，被告会社本社から近く，ＡＳＰの大阪支社からも至近距離にあるので，外注に当たって，双方の担当者同士の利便性も高い。

（ｅ） ＡＳＰに対する業務委託後のＭＤ業務の改善

被告会社のＭＤ業務については，ＡＳＰに委託した後である平成１５年８月，同年９月とも，訪問店数，ディスプレイ設置店数で前年を上回っているほか，ＭＤＳⅤの機能，訪問店舗の見直し，携帯端末による情報集積と指示など，Ｍ Ｄ業務の改善が進められている。また，最大の課題であった，非計画的購買型商品の販売構成比は，平成１６年上半期は１０パ－セント以上改善した。

なお，被告会社は，今後更にディスプレイ及び配荷先の拡大を目指しており，ＭＤ業務を更に改善する必要があり，ビジネスモデルの構築にはなお１年程度かかる見通しである。

ｂ 解雇回避努力

（ａ） 被告会社は，ＭＤ業務の強化のために，前記ａ（ｄ）ⅲのとおり，当初は，ＡＳＰに対し，ＭＤに対する教育や研修のみの委託の可能性等も検討し，ＡＳＰにもその旨打診しているが，これは，解雇回避努力と評価できる。しかし，ＡＳＰは，単なる教育・研修といった業務指導を内容とする契約には応じないことから，原告らＭＤの雇用を継続したまま，ＡＳＰの有するノウハウを被告会社に導入するという手法はそもそも選択不可能であった。

（ｂ） 本件業務委託をするに当たっては，当然のことながら業務を一括して移行する必要があったものであり，仮に本件各契約の終了日が同一であれば，本件業務委託の開始日を前記終了日以降とした上で，原告らについて前記終了日で雇止めをすることもできたものの，実際には本件各契約の終了日はそれぞれ異なっていたため，そのような方法を選択することはできなかった。

（ｃ） 本件のように支店全体のＭＤ業務の外注化に伴い業務自体が消滅する場合に，職種及び勤務地を限定されて雇用された原告らを他の営業所に配転したり，職種を変更したりして雇用を維持することは不可能であるから，被告会社は解雇回避努力を負うものではない。むしろ，就業機会の提供や再就職への支援などの生活援助努力を重視すべきである。

（ｄ） 被告会社は，関西支店のＭＤを解雇することにより，ＭＤの生活に少なからず影響が出ることを懸念し，一方でＡＳＰの有する専門的ノウハウと原告らがこれまで培ってきた経験の双方が活用できれば被告会社のＭＤ活動の成果が一層上がることが期待できると考え，ＡＳＰに対し，被告会社との雇用契約と比較して勤務条件及び収入の両面で大きく変わらないように配慮しつつ原告らをＭＤとして用いるよう申し入れ，ＡＳＰにそれに応じさせた。

そして，被告会社は，本件解雇時の説明会において，関西支店のＭＤに対し，本件解雇の意思表示をするとともに，同年７月１日以降ＡＳＰと新規に契約を締結することを斡旋した。

なお，本件各契約の内容と，ＡＳＰが申込みをした契約の内容を比較すると，時給で比較するとＡＳＰとの契約における額が上回っている。なお，ＡＳＰとの契約においても，業務遂行上やむを得ず，規定の時間を超過して業務を行った場合は超過した時間に応じた業務委託料金が支払われることとなっている。

また，ＡＳＰとの契約においては，携帯電話やファクシミリの使用料金などの経費も，ＡＳＰが原告らに支払うこととなっているほか，契約期間も原則１年で自動更新とされており，不安定なものではなかった。

したがって，社会保険の取扱いの変更などの各種支出を考慮しても，一概に不利益な内容とはいえない。このような斡旋は，いわば原告らに対する生活援助努力と評価すべきものである。

ｃ 対象選定の合理性

本件解雇のように，支店のＭＤ業務全部を委託するような場合には，対象選定の合理性についても問題にする余地はない。

ｄ 手続の相当性

被告会社は，本件解雇時の説明会において，原告らに対し，関西支店のＭＤ業務を外注化する理由及びこれに伴い原告らとの契約を解約しなければならないこと，ＡＳＰとの契約を斡旋すること，ＡＳＰとの契約条件が従前の被告会社との契約内容と比較して不利益でないことなどを意を尽くして説明を行っている。

また，その後の団体交渉にも被告会社は誠実に対応し，条件面等で不満があれば提示するよう求め，また原告らの不安を取り除くべく努力したにもかかわらず，原告らがあくまで解約の白紙撤回に固執したため奏功しなかったにすぎないのであって，被告会社としては原告らに誠実に対応しており，それ以上の協議を求められる理由はない。

ｅ したがって，本件解雇は，権利の濫用として無効であるとはいえない。

（２） 本件雇止めが無効であるか否か（争点（２））。

（原告らの主張）

ア 本件雇止めに解雇権濫用の法理が類推適用されること

有期契約労働者と使用者との結びつきの度合い等の事情により，契約更新への期待が客観的に合理的であると認められる場合には，雇止めに解雇権濫用の法理が類推適用されるというべきである。

そして，契約更新への期待が客観的に合理的と認められるか否かは，主として，①職務内容や契約上の地位につい て，いわゆる正規従業員との同一性・近似性，②採用時等の雇用継続を期待させる使用者の言動，認識の有無，③更新手続の厳格さ，④有期契約締結，更新の状況（更新の有無，回数，勤続年数等）を考慮して判断すべきである。

本件においてそれらの判断要素については以下のとおりであり，原告らの契約更新への期待は客観的に合理的である。

（ア） 原告らの担当するＭＤ業務は，被告会社において重要で必要不可欠の業務であった。そして，原告らは正規従業員の研修をしたり，マニュアルの作成を担当したこともあるなど正規従業員と同等の扱いを受け，その職務内容は正規従業員に準ずるものであった。

（イ） 被告会社担当者は，原告らを採用する際，契約期間の限定にかかわらず，長期間勤務できる旨説明をしたり，家族構成や介護の予定など，長く勤務できるか否かを判断するための質問も行っていた。また，採用後も，仕事のため車を買い換えた方がよいとか，この会社は定年がないから，頑張っていろいろなことを提案して働きやすい職場にしてくれなどと言ったり，ＭＤ会議において，他の会社で女性労働者が解雇されたこと等が話題となった際も，アメリカ型

企業ではなく，ヨーロッパ型企業で労働者を大切にするから，解雇等をすることはないので気にしないで働くよう言ったりするなど，長期間雇用が継続されることを前提とした言動をしていた。

（ウ） 原告らに対する契約更新をするか否かの意思確認は口頭によっており，ファクシミリによる確認がされるようになったのは最近のことであるし，口頭での確認がないことすらあった。また，契約更新は被告会社が郵送する契約書に原告らが署名押印して返送していただけで，被告会社が契約書の内容等について個別に説明することはなかったし，契約期間が過ぎてから契約書が作成されたり，既に被告会社の印鑑が押された契約書が送付されることもあり，契約更新手続はずさんであった。

（エ） 前記第２の１（１）イのとおり，原告Ｐ５を除く原告らの契約更新回数，勤続年数は，多数回，長期間に及んでおり，継続雇用を期待するに十分なものであった。

原告Ｐ５についても，採用面接の際，被告会社担当者から「他のＭＤは，ずっと長いことやっている。」と説明されており，ＭＤ業務が被告会社にとって不可欠なものとして位置づけられ，，関西支店における他のＭＤが雇止めされることなく長期間勤務していたことからすると，原告Ｐ５についても継続雇用への期待は合理的である。

なお，原告Ｐ５を除く原告らは，ネスレマッキントッシュに入社したものであるが，雇用契約が同社から被告会社に承継された際，被告会社自身が社名変更程度にしか認識しておらず，新たな雇用契約書も作成していないのであるか ら，原告らの従前の地位，雇用継続への合理的期待が承継されているというべきである。

（オ） 被告会社における雇止めの事例については，仮にその事実が認められるとしても，関西支店以外の事例であること，健康上業務遂行に支障を来したり，業務成績が不良であったなどの理由があったことからすると，合理的な理由がない限り雇止めはされないという期待を減殺するものとはいえない。

（カ） なお，本件各契約書には，「業務の都合で職場及び職種の変更等を命じることがある」と規定されており，就業規則上も「会社は業務上の必要性に応じ，従業員に対し，身分の変更，役職及び資格の変更，配置転換，職種の変 更，転勤，長期出張，駐在もしくは出向，派遣を命じることがある」旨明記されており，職種及び勤務地が限定されていたとはいえない。

イ 本件雇止めが権利の濫用に当たること

本件雇止めにも解雇権濫用の法理が類推適用される以上，整理解雇として，①経営上の必要性の有無，②雇止めを回避する努力を尽くしたか否か，③人選基準が合理的であったか否か，④説明や説得等労働者側との間で協議を尽くしたか否かによりその有効性が判断されるべきである。

本件雇止めは，前記（１）エの原告らの主張（イ）で主張したとおり，①経営上の必要性はなく，②雇止めを回避する努力を尽くしておらず，③人選基準が合理的とはいえず，④説明や説得等労働者側との間で協議を尽くしたとはいえず，権利の濫用として無効である。

（被告会社の主張）

ア 本件雇止めに解雇権濫用の法理が類推適用されないこと

①本件各契約においては，更新についての規定はなく，そもそも更新が予定されておらず，就業規則においても，「期間の定めがある雇用が満了したとき」は退職する旨規定されていること（２８条４号），②被告会社は，採用時あるいはその後いずれの時点においても，原告らに対し，いかなる場合でも原告らの雇用が継続される旨の期待を持たせるような言動を行ったことはなく，むしろ，新たな契約を締結する際にも，期間満了日の２か月から半月前に契約締結の意向を書面で確認した上で，契約を新たに締結するなどしていたこと，③被告会社においては，平成１２年１２月から平成１６年７月までの間に，４名のＭＤが契約期間満了により退職していること，④本件各契約においては，特に，当事者双方が期間中の解約権を留保していることなど，あくまで有期雇用を前提とした雇用管理がされていたこと等の諸事情に照らせば，原告らのいずれについても継続雇用に対する合理的期待を認めることはできない。

特に，原告Ｐ５については，平成１４年９月に初めて契約を締結し，平成１５年３月に再度契約を締結したにすぎ ず，仮に本件雇止めまでの雇用期間を通算しても１年にも満たなかったのであるから，継続雇用の合理的期待を認める余地はない。

したがって，本件各契約に解雇権濫用の法理が類推適用される余地はなく，本件各契約はそれぞれの期間の満了により当然に終了する。

イ 本件雇止めが権利の濫用に当たらないこと

仮に本件雇止めに解雇権濫用の法理が類推適用される余地があるとしても，雇止めの効力を判断すべき基準は，終身雇用の期待の下に期間の定めのない労働契約を締結している正規従業員とは自ずから合理性な差異があり，求められる合理性の程度は正規従業員よりも低いというべきである。

本件雇止めに合理的な理由が存するか否かの判断基準は，本件解雇と同様，経営上の必要性が本件雇止めの合理的理由となり得るか否かによるべきであり，前記（１）エの被告会社の主張（イ）のとおり，本件解雇にさえ合理的な理由があるのであるから，本件雇止めについてはそれ以上の合理性が認められることは当然である。

（３） 毎月の賃金額並びに特別手当の支払義務の存否及びその内容（争点（３））

（原告らの主張）ア 毎月の賃金額

（ア） 原告らの賃金は，時給に基づいて計算されるものではあるが，解雇前３か月の平均収入（別紙１の「請求額（主位的主張額）」欄記載の各金額）は，原告らの労働実態と収入実績に照らし，今後とも支払を受けることができる額として蓋然性が高い。

（イ） 仮に，前記額が認められないとしても，各人の時給額に平均月間所定労働時間（原告らの１日の勤務時間が１日７時間，年間所定勤務日数が２４２日と定められていたのであるから，それらを乗じたものを１２で除したもの）を乗じた金額（別紙１の「予備的主張額」欄記載の各金額）は認められるべきである。

イ 特別手当の支払義務があること

雇用契約上，被告会社は，原告らに対し，「６月及び１２月に特別手当をその都度決定し，支給する」と規定されており，就労の対価としての後払が義務づけられている。

その金額は明記されていないが，被告会社は，原告らに対し，採用の際，特別手当を年に２回，１回当たり１か月分の賃金をめどに支給する旨説明しており，現にそのとおり支給してきた。したがって，今後も，直近の特別手当平均額が支払われる蓋然性が高く，その額は，別紙２の「請求額」欄記載のとおりである。

なお，原告Ｐ１，原告Ｐ２，原告Ｐ３及び原告Ｐ４については，平成１４年１２月１０日支給分と平成１５年６月１

０日支給分の平均額とし，原告Ｐ５については，平成１４年１２月１０日支給分は対象期間が短いため，平成１５年６月１０日支給分と同額とする。

（被告会社の主張）ア 毎月の賃金額

前記のとおり，被告会社は，毎月２５日に，各人の時給に当該月の所定労働時間を乗じた金額を支払い，実働時間との過不足がある場合は，翌月２５日に精算する（ただし，１日の実労働時間が８時間を超えた場合は，時給に８時間を超える労働時間を乗じた額に更に１．２５を乗じる）こととなっていた。

イ 特別手当の支払義務のないこと

特別手当については，本件各契約上，被告会社が「６月及び１２月に特別手当をその都度決定し，支給する」と規定

されているのみで，被告会社が支給の有無及び支給額を決定するものであり，就労の対価としての後払が義務づけられているものではない。

被告会社は，原告らに対し，解雇の特別手当の支給実績がおおむね１か月分の賃金額程度であることを参考までに説明したことはあるが，必ず支給されるという説明をしたことはない。

（４） 本件解雇等の違法性，故意・過失及び損害の有無並びに損害額（争点（４））

（原告らの主張）

被告会社は故意又は過失により違法な本件解雇等を行い，それにより，原告らは，突如職場を奪われ，労働者及び人間として働く尊厳を著しく傷つけられた。その被った精神的損害は，原告一人当たり１００万円を下らない。

（被告会社の主張）

原告らの主張は争う。第３ 争点に対する判断

１ 本件解雇が無効であるか否か（争点（１））について

（１） 本件解約条項は法的規範性を欠くか（争点（１）ア）について

前記第２の１（２）オの事実，証拠（甲１，３，４，６，７，原告Ｐ１本人，原告Ｐ２本人）及び弁論の全趣旨によれば，本件各契約書の１条には本件解約条項が明記されており，原告らは，それを認識した上で，本件各契約書に署名押印し，本件解約条項について被告会社と合意をしたものと認められる。そうすると，本件解約条項は，本件各契約における合意内容の一つとして，効力を有するものといわなければらない。

もっとも，原告らは，前記第２の３（１）アの原告らの主張のとおり，本件解約条項によれば，およそ期間の定めの意味がなくなり，概念矛盾といわざるを得ないと主張するが，後記（４）において説示するとおり，本件解約条項に基づく解約権の行使にも解雇権濫用の法理が適用されることからすれば，本件解約条項を設けたからといって，期間の定めに意味がなくなるとはいえないし，本件において，本件解約条項が何らの法的効力も持たないと原告らが信頼するに足りる特段の事情も認められないから，原告らの主張は理由がない。

（２） 本件解約条項が民法６２８条に反し無効であるか否か（争点（１）イ）について

ア 民法は，雇用契約の当事者を長期に束縛することは公益に反するとの趣旨から，期間の定めのない契約については何時でも解約申入れをすることができる旨を定める（同法６２７条）とともに，当事者間で前記解約申入れを排除する期間を原則として５年を上限として定めることができ（同法６２６条），同法６２８条は，その場合においても，「已ムコトヲ得サル事由」がある場合には解除することができる旨を定めている。

そうすると，民法６２８条は，一定の期間解約申入れを排除する旨の定めのある雇用契約においても，前記事由がある場合に当事者の解除権を保障したものといえるから，解除事由をより厳格にする当事者間の合意は，同条の趣旨に反し無効というべきであり，その点において同条は強行規定というべきであるが，同条は当事者においてより前記解除事由を緩やかにする合意をすることまで禁じる趣旨とは解し難い。

したがって，本件解約条項は，解除事由を「已ムコトヲ得サル事由」よりも緩やかにする合意であるから，民法６２

８条に違反するとはいえない。

イ この点，原告らは，前記第２の３（１）イの原告らの主張のとおり，民法６２８条は労働者が期間中に解雇されないとの利益を付与したものであると主張するが，それは，むしろ民法６２６条の趣旨というべきであり，民法６２８条は合意による解約権の一律排除を緩和するために置かれた規定と解すべきであるから，原告らの主張は採用することができない。

また，雇用期間を信頼した労働者保護の要請については，解雇権濫用の法理を適用することにより考慮することができるから，このように解したとしても，不当な結果を招来するわけではない。

（３） 本件解約条項は就業規則に違反し無効であるか否か（争点（１）ウ）について

ア 原告らは，前記第２の３（１）ウの原告らの主張（ア）のとおり，本件解約条項は，就業規則が解雇事由を３１条

１項所定の事由に限定していることに反し，無効であると主張する。

確かに，終業規則３１条１項９号が「その他，前各号に準ずる程度の事由あるとき」と定めていることからすれば，同項所定の事由は解雇事由を限定列挙したものと解するのが相当である。

しかし，前記第２の１（７）のとおり，就業規則は，雇用期間の定めのある原告らについて，正規従業員と異なる解雇事由を設けているわけではなく，原告らにも解雇事由を定めた就業規則３１条１項が適用されると解すべきであるから，被告会社が本件解約条項に基づき原告らを解雇するには，就業規則３１条１項所定の事由に該当することを要するというべきである。そうすると，原告らが主張するように本件解約条項を無効と解すべき理由はない。

さらに，原告らは，本件解約条項に基づく解約には，「已ムコトヲ得サル事由」が必要である旨主張するが，前述のとおり，本件解約条項は，解除事由を「已ムコトヲ得サル事由」よりも緩やかにする合意であるから，原告らの主張は採用することができない。

イ そこで，本件解雇が就業規則３１条１項７号の解雇事由に該当するか否かが問題となるが，この点については，後記（４）において，争点（１）エと併せて検討することとする。

（４） 本件解雇に解雇権濫用の法理が適用されるか，また，本件解雇が解雇権の濫用に当たるか否か（争点（１）エ）について

ア 本件解雇に解雇権濫用の法理が適用されるか。

（ア） 使用者の解雇権の行使は，それが客観的に合理的な理由を欠き，社会通念上相当として是認することができない場合には，権利の濫用として無効であると解するのが相当である（解雇権濫用の法理）。

（イ） この点，被告会社は，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（ア）のとおり，原告らは有期雇用の非正規従業員であり，本件各契約においては自己都合による解約権を留保しているのであるから，終身雇用を前提とした解雇権濫用の法理の適用又は類推適用はないと主張する。

確かに，証拠（乙２１，証人Ｐ６）によれば，ネスレマッキントッシュないし被告会社（以下「被告会社ら」とい う。）は，中長期の人員計画に基づき定期的に大学卒を中心とした正規従業員を採用する場合には，各本社に対し履歴書を提出させた上で，英語，数学，一般常識を内容とする筆記試験，集団及び個別面接を行った上で，採用者との間で期間の定めのない雇用契約を締結していたが，ＭＤを採用する場合は，各支店において，ＭＤの補充が必要となった場合等に，被告会社の人事部長に採用の申請を行い，人事部が広告会社等への募集の手配を行っていたものの，各支店に履歴書を提出させ，各支店が履歴書を審査した上で，適切と判断した応募者に面接を行い，仕事の内容や契約条件などを説明し，応募者に志望の動機，自動車の運転の可否，勤務時間中に家族の面倒をみる必要がないか否か，人との折衝が嫌いでないか否かを確認した上で，ＭＤ業務に対する適性があるか否かという見地から採否を決定し，採用者との間で期間の定めのある雇用契約を締結していたことが認められる。

このように，原告らＭＤと期間の定めのない正規従業員との間には，少なくとも，期間の定めの有無のみならず，採用の基準やその手続においても前記相違があった上，前記第２の１（７）のとおり，就業規則上においても，非正規従業員である原告らＭＤについては，雇用期間満了が退職事由とされ，更新に関しても特段規定はされておらず，定年の規定が適用されないことはもとより，賃金等や福利厚生の規定も適用されず，休職制度もなく，年次有給休暇等の扱いにも差が設けられていた。そして，前記第２の１（２）オのとおり，その契約書には本件解約条項が設けられていた 上，後記２（１）における認定のとおり，契約を更新する際にも，ほぼ毎回それに先立ち雇用契約書が作成されていた

ことも併せ考慮すると，定年まで雇用を継続できるとの期待の点において，原告らと正規従業員との間には何らの合理的な差異がなかったとはいい難い。

しかし，本件各契約書に本件解約条項が設けられているといっても，前記（３）アで述べたとおり，被告会社は，有期雇用の非正規従業員に特有の解雇事由を定めているわけではなく，本件解約条項に基づき原告らを解雇する場合に も，正規従業員と同様就業規則３１条１項所定の事由に該当することを要すると解される以上，本件解約条項は，客観的には，被告会社が原告らを解雇する場合に大きな意味を持つものではない。

したがって，期間の定めのある雇用契約を締結している原告らにおいても，期間満了時までは，正規従業員と同様，就業規則３１条１項が限定列挙している所定の解雇事由がなければ解雇されないという点で，雇用契約関係が継続することの合理的な期待が存在するというべきであるから，雇用期間の定めのある原告らに対する期間満了前に行われた本件解雇について，解雇権濫用の法理が適用されるべき基礎事情が存在しないとまではいえない。

イ 本件解雇が解雇権の濫用に当たるか。

（ア） 経営上の必要性について

ａ 本件においては，被告会社は，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（イ）ａのとおり，菓子市場においては企業間の競争が激化しているため，シェアや売上規模が低迷している被告会社は，より上位のシェアを獲得するために，関西支店のＭＤ業務につき外注化し，そのため冗員となった原告らを解雇した旨主張している。

この点，証拠（乙１の１ないし５，２ないし５，２１，証人Ｐ６）によれば，チョコレート市場の現状について，以下の事実が認められる。

（ａ）日本の菓子市場の規模は，約２兆３４００億円であるところ，そのうちチョコレート市場の規模は，その約１３パーセントで約３０００億円である。

チョコレート市場は，少子高齢化や消費者の甘さ離れ傾向などが原因で，平成１２年をピークに減少傾向にあるほ か，１キログラム当たりの単価は，平成４年を１００とすると，平成１３年まで一貫して減少し８４．３パーセントとなったが，平成１４年に８７．５パーセントとなっている。チョコレート製品全体の生産量は，平成１３年は前年比

３．０パーセント増加したが，金額は前年比で３．２パーセント減少した。

（ｂ）チョコレート市場のメーカー別シェアについては，平成１４年は，上位から，明治製菓株式会社（以下「明治」という。），株式会社ロッテ（以下「ロッテ」という。），江崎グリコ株式会社（以下「グリコ」という。），森永製菓株式会社（以下「森永」という。），株式会社不二家（以下「不二家」という。），被告会社となっており，被告会社のシェアは５．４パーセントとなっている。

なお，被告会社のシェアは，平成７年から平成１４年までいずれも５パーセント台であるところ，明治は，２１ないし２３パーセント台，ロッテは１６ないし１８パーセント台，グリコは１１ないし１４パーセント台，森永は１０ないし１２パーセント台，不二家は，５ないし６パーセント台であった。

被告会社は，平成１４年度の売上高約２３５億円のうち約９８パーセントをチョコレート製品が占めており，菓子市場全体での売上げシェアは１パーセントであり，平成１３年度の売上規模は，菓子業界において１４位であった。

（ｃ）被告会社の平成１４年における製品の出荷額のうち，袋物の出荷額は，全体の７３．２パーセントを占めていたが，関西支店における製品の出荷額のうちの袋物の占める割合は，７７．９パーセントであった。

以上によれば，被告会社の売上高のほとんどを占めるチョコレートの市場については減少傾向にあり，それに伴い企業間競争が激化することは否定できないところ，被告会社のシェアは他の大手メーカーに比べると，４分の１ないし２分の１と低いことは否めない。

そして，証拠（甲６２の１ないし４，６４の１ないし２９，６５の１ないし７６，６６の１ないし５０）によれば，原告らＭＤは，被告会社のＡＳ及びＭＤＳⅤが立てた販売計画に基づき，小売店舗との商談や，小売店舗における商品の陳列や売場メンテナンスを実施し，実績や情報を報告することを業務としており，その報告は，ＡＳやＭＤＳＶが販売計画を見直したり，新たな販売計画を立てるための資料となっていたことが認められるから，競争が激化するチョコレート市場において，被告会社がチョコレート製品の売上げを伸ばすために，ＭＤ業務のより一層の改善に取り組むのもまた当然というべきである。

ｂ 被告会社は，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（イ）ａ（ｃ），（ｄ）のとおり，ＭＤ業務の改善に取り組んだものの，目立った成果が上がらなかったため，ＭＤ業務を外注化することにしたが，その業務の重要性にかんが み，まず関西支店の業務について本件業務委託を行い，同業務に就いていた原告らを解雇したと主張する。

この点，証拠（甲５５ないし６１，６９，８３ないし９１，原告Ｐ１本人，原告Ｐ２本人）によれば，被告会社らは，ＭＤ業務の充実，改善のために以下の施策を行ってきたことが認められる。

（ａ） ネスレマッキントッシュは，平成４年ころ以降，ＭＤに対し，入社時の研修として，３日間，菓子業界，同社の概要，ＭＤ業務などについて講義形式による研修を行うとともに，上司らがＭＤ業務に同行する形式による実地研修を行った。

また，ネスレマッキントッシュは，平成４年ころ，同社が作成した店頭マーチャンダイジングマニュアルに基づき，平成１２年以降は，同社が作成したインストアマーチャンダイジングマニュアル及びインストアマーチャンダイジング活動記入マニュアルに基づき，ＭＤを指導した。

さらに，ネスレマッキントッシュは，平成１２年９月から，関東支店，関西支店及び中部支店にＭＤＳⅤを配置し， ＭＤに対するマニュアルを作成した。

被告会社が平成１３年にネスレマッキントッシュの地位を引き継いだ後は，同年下期全国会議において，理想とする店内活動や行動指針，ＭＤと本部セールスとの連携，報告システムが提唱された。被告会社は，同時期，海外の関連会社の研修担当者による研修などを導入し，支店長や所長への集合研修やＭＤ個人への現場教育などを行った。

また，被告会社は，平成１５年３月，ＭＤ活動マニュアルを作成し，これに基づき，新規採用したＭＤを指導した。なお，被告会社は，ＭＤ活動マニュアルを作成した際，同マニュアルを製作した業者を原告Ｐ２のＭＤ業務に同行さ

せたことがあった。

（ｂ） 被告会社らは，毎月１回開催するＭＤ会議において，ＭＤに対し，販売計画の説明や目標の設定をしたほか， ＭＤ業務についての講義を行った。もっとも，平成１４年秋ころから，ＭＤ業務についての講義は行わなくなった。

（ｃ） 被告会社らは，新商品を販売する際は，ＭＤに対し，当該新商品に関する研修を行うとともに，作成したマーチャンダイジングマニュアルをＭＤに配布した。また，被告会社らは，半年に１回及び不定期に，ＭＤに対し，新商品の内容や当該時期の目標，営業計画などについての説明会を開催した。

以上によれば，被告会社では，ＭＤについては比較的充実した教育・研修体制が構築されていたと認められるのであって，被告会社が主張しているように，被告会社がＭＤに対し十分な教育，訓練，指導等を行う体制を欠いていたとまではいえないし，実際，被告会社において，本件業務委託後も，原告らＭＤがＡＳＰに移籍した上で従前どおりＭＤ業務を継続して担当すること自体は容認していたことを併せ考慮すれば，被告会社のＭＤ業務が自社努力では改善が不可能で外注化が不可避であったとまではいい難い。

ｃ 被告会社は，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（イ）ａ（ｃ）ｉないしⅵの事由を主張し，証人Ｐ６や同Ｐ

７もこれに沿う証言をするとともに，Ｐ７作成の陳述書（乙２２）にもこれに沿う記載が存在するが，いずれも抽象的であって，それらにより，ＭＤ業務について具体的にどのような支障が生じているか，また，被告会社がそれらの問題点を分析して把握しながら，なぜ自社努力によりその問題点を改善できないかについては必ずしも明らかではなく，そ

れを裏付けるに足りる客観的な証拠もない。

かえって，Ｐ６作成の陳述書（乙２１）中には，原告らＭＤにＭＤ業務を任せておけば，従来の販売方法は何とかなり，ＭＤの中には，成果をあげる者もいた旨の記載が存在し，また，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（イ）ａ

（ｄ）ⅳのとおり，その主張によっても，ＭＤ業務の重要性にかんがみ，一度に被告会社全体のＭＤ業務を外注化せ ず，当面関西支社のみを対象に外注化（本件業務委託）を実施したというのであり，被告会社が提出している資料（乙

１０）によっても，平成１５年７月１日に本件業務委託を実施した直後は，訪問店舗数やディスプレイ設置店舗数は対前年度比において伸びていることが認められるものの，それも半年後においては前年度並みになっており，ディスプレイ設置台数については，対前年度比においていずれも減少していることが認められるばかりでなく，弁論の全趣旨によれば，被告会社においても，本件業務委託実施以降，他の支店においては，未だＭＤ業務の外注化を実施していないことが認められる。そうすると，本件

業務委託は，未だ試験的な実施の域を出ていないとも評価し得るのであって，これらのことに照らせば，証人Ｐ７の前記証言等を採用することはできないし，ほかに前記被告会社の主張（イ）ａ（ｃ）ⅰないしⅵの事由を認めるに足りる証拠はない。

ｄ 仮に被告会社のＭＤ業務に被告会社が主張するような前記問題点が存在し，ＭＤ業務の改善のためにはＡＳＰへの外注化が望ましいとしても，雇用期間が満了していない原告らを直ちに解雇してまで本件業務委託を早急に実施する必要があるか否かは別問題である。

この点，被告会社には，経常収支等で赤字を計上するなど，早急に従業員の人員を削減をしなければならないなどの客観的事情は，証拠上，認められない。そして，前記ｃで述べたとおり，本件業務委託は未だ試験的な実施の域を出ていないとも評価できることを併せ考慮すれば，その経営上の必要性の程度が本件各契約の期間満了を待たずに本件解雇を直ちに実施しなければならないほど高かったとはいえない。

（イ） 解雇回避努力について

ａ 本件業務委託の部分的実施の可能性

前記第２の１（２）エ及び証拠（甲６８ないし７２，７９ないし８１）によれば，原告らＭＤは，各人ごとに勤務場所と担当する店舗等が決められていることが認められるから，仮に関西支店のＭＤ業務を外注するとしても，雇用期間が満了したＭＤから順次雇止めをして，当該ＭＤが担当していた地域（店舗）から段階的にＡＳＰに外注することも可能であったと考えられる。

この点，被告会社においては，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（イ）ｂ（ｂ）のとおり，本件業務委託をするに当たっては業務を一括して移行する必要があったため，そのような方法をとることができなかったと主張するが，その具体的な根拠は明らかではないし，証拠（乙１４，１５）によれば，被告会社とＡＳＰとの間では，本件業務委託の契約書と同時に交わされた確認書により，訪問活動地区を関西圏とする旨の合意がされているものの，基本となる前記契約書自体においては，販売促進業務を展開する対象店舗，販売店については別途に協議の上決定するとしか記載されていないことが認められ，このことからすれば，被告会社の前記主張は直ちに採用することはできない。

ｂ 配転の可能性

（ａ） 仮に本件業務委託を段階的に実施することが不可能であり，原告らがあくまでも当時のＭＤという職種と勤務場所に固執すれば解雇するしか他にとるべき手段がなかったとしても，前記第２の１（２）ア及びエ並びに同（７）のとおり，本件各契約及び就業規則によれば，被告会社は，業務の都合により，原告らを他の勤務場所に配転したり，別の職種の部署に配転することも可能であったのであるから，原告らにそのような事情を説明するなどして，原告らが前記配転に応じることによって解雇されることを回避する機会を与えることができたが，本件に顕れた証拠を検討して も，被告会社が原告らにそのような機会を与えたことを認めるに足りる証拠はない。

（ｂ） 職種及び勤務場所限定の合意の有無

被告会社は，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（ア）及び（イ）ｂ（ｃ）のとおり，本件各契約においては，勤務場所及び職種が限定されていたため，配転は不可能であったと主張し，証人Ｐ６もそれに沿う証言をし，同人作成の陳述書（乙２１）中にも同旨の記載があり，前記第２の１（２）アのとおり，本件各契約書には，勤務場所と従事業務がＭＤ業務であることが記載されているほか，証拠（原告Ｐ１本人）によれば，原告Ｐ１も，関西支店以外の勤務地での勤務を命ぜられたり，ＭＤ業務以外の業務を担当することは予想していなかったことが認められる。

しかし，前記第２の１（２）アの事実，証拠（甲１，３，４，６，７）及び弁論の全趣旨によれば，本件各契約書の不動文字部分については被告会社があらかじめ作成したものであるところ，本件各契約書には，同時に業務の都合により勤務地ないし職種の変更を命じることがある旨が不動文字で明記されていることが認められ，このことからすれば，前記勤務場所と従事業務の記載から，これらを限定する旨の合意が成立したと推認することは困難である。そして，原告らがＭＤ業務や当時の勤務場所以外での就労を予定していなかったものとしても，被告会社の人事部長である証人Ｐ

６も，被告会社が勤務地ないし職種の変更を命ずる権利を留保していると認識していたと証言していることや前記就業規則の規定をも併せ考慮すれば，本件各契約において勤務地及び職種が限定されていたと認めることはできない。

ｃ 原告らをＡＳＰに移行させる措置について

被告会社は，前記第２の３（１）エの被告会社の主張（イ）ｂ（ｄ）のとおり，原告らに対し，本件各契約と比べて不利益でない内容でＡＳＰとの委託契約を締結することを斡旋していることが，本件解雇の合理性を裏付ける一事情となる旨主張する。

この点，証拠（甲２７ないし３５，乙１２）によれば，ＡＳＰが関西支店のＭＤに対して提示した業務委託契約の内容は，おおむね以下のとおりであり，これによれば，関西支店のＭＤの当時の被告会社との雇用契約に基づく税金及び社会保険料控除後の勤務時間１時間当たりの平均収入が１２３６円であるのに対し，ＡＳＰが提示した条件によるそれは１３８５円であり，原告らがＡＳＰとの契約に移行したとしても，１時間当たりの収入では従前と比較して不利な内容になっておらず，業務内容や勤務場所についても変動がないことが認められる。

（ａ） 期間 原則として１年

（ｂ） 勤務日 月１７日

（ｃ） 活動時間 午前１０時から午後４時３０分まで

（ｄ） 休憩時間 １時間

（ｅ） 業務委託料 １日当たり６０００円

（月末締め，翌月末日払い）

（ｆ） 燃料費立替金 １日当たり４０００円

（ｇ） その他 担当店舗に直行，直帰

自己所有車両による移動労災保険に加入 ＡＳＰによる経費負担

しかし，前述又は後述するように，本件各契約においては，期間中の解雇及び期間満了時の雇止めに解雇権濫用の法理が適用又は類推適用されるのに対し，原告らがＡＳＰと契約をした場合には，事実上ＡＳＰと被告会社との業務委託契約が前提となるのであり，証拠（乙１４）によれば，本件業務委託の契約においては，契約期間が原則として１年とされ，契約期間終了の２か月前までに被告会社がＡＳＰに対し契約終了の申出をしない限り，自動的に６か月間更新す

るとされている一方で，当事者双方が契約期間終了の３か月前までに書面により契約を解除する旨の通知をすれば，何らの補償をすることなく契約を解除することができるとされていることが認められる。

そうすると，被告会社は，その都合により，一方的にＡＳＰへの業務委託を打ち切ることができ，その場合，原告らも委託すべき業務が消滅したという理由により，その職を失う蓋然性が高いことからすると，その地位は不安定なものであって，本件解雇が回避される場合と同様の評価をすることはできない。

（ウ） 手続の相当性

前記（ア）で述べたとおり，被告会社においては，経営上，本件業務委託を直ちに行うべき緊急性はなかったのであるから，原告らの解雇を避けるため，原告らに対して十分に事情を説明した上で，原告らと十分協議をすべきであっ た。そうすれば，仮に，原告らが担当しているＭＤ業務に被告会社が主張するような問題点が存在したとしても，原告らとしても，解雇や雇止めを回避するため，一層前記業務の改善に努力するであろうことは容易に推測できたのであるから，本件業務委託を実施するまでの必要がなくなった可能性も否定できない。

ところが，証拠（乙２１，証人Ｐ６）によれば，被告会社は，本件解雇前には，原告らに対し，本件解雇に至る経緯（本件業務委託の必要性）について何らの説明も行っていないし，その後，原告らが結成した分会との団体交渉においても，本件解雇の撤回を一貫して拒否していたことが認められる。

（エ） 以上に述べた事情を総合考慮すれば，本件解雇は，被告会社が本件業務委託の対象を関西支社とした点の合理性について判断するまでもなく，客観的に合理的な理由を欠き，社会通念上相当として是認することはできず，無効であるといわなければならない。

２ 本件雇止めは無効か否か（争点（２））について

（１） 本件雇止めに解雇権濫用の法理が類推適用されるか（争点（２）ア）について

ア 前記争いのない事実等，証拠（甲１，３，４，６，７，６８ないし７２，原告Ｐ２本人，原告Ｐ１本人）及び弁論の全趣旨によれば，本件各契約の締結及び更新について，以下の事実が認められる。

（ア） 原告Ｐ１

ａ 原告Ｐ１は，平成７年８月，ネスレマッキントッシュが新聞に掲載した求人広告を見て入社の申込みをした。同社の面接担当者であった関西支店のＰ８支店長は，入社面接の際，原告Ｐ１に対し，業務内容はスーパーを巡回してディスプレイと呼ばれる菓子什器を取り付けることである旨説明し，契約期間については，「契約は１年更新ですが，定年はないので，皆さん長いこと働いていらっしゃいますよ。」と述べた。

ｂ 原告Ｐ１と被告会社らは，契約を更新するに際し，その都度，契約書を作成したが，被告会社らの担当者が多忙であったため，契約更新後に契約書を作成したこともあった。

ｃ 原告Ｐ１は，勤務当初には，軽自動車を業務上使用していたが，その後，上司が，自動車が小さく仕事に向いていないなどと述べたことや車検が近づいたことから，車両を普通自動車に買い換えた。

（イ） 原告Ｐ２

ａ 原告Ｐ２は，平成４年２月１日にネスレマッキントッシュに入社した。同社の面接担当者は，入社面接の際，原告 Ｐ２に対し，「５０歳までは勤めてください。」と述べた。

ｂ 被告会社らは，契約を更新するに際し，原告Ｐ２に対し，毎年年末から翌年１月にかけて，時給額等を記入し，場合によっては被告会社らが押印した契約書を送付し，同原告がこれに署名押印して返送する方法によりそれぞれ契約書を作成していたが，更新時期後に契約書が同原告に到達したこともあった。

ｃ 時給額は，各更新につき２０円から６０円ずつ上がったが，被告会社らは，平成１３年に時給額が１２７０円となった後は，同額が最高時給金額であるとして，時給額を上げる内容の契約の変更申込みを行わなかったため，時給額の変更はなかった。

（ウ） 原告Ｐ３

ａ 原告Ｐ３は，平成４年４月２１日にネスレマッキントッシュに入社した。同社の面接担当者は，入社面接の際，原告Ｐ３に対し，できるだけ長く続けてもらえるほうがよい旨，定年はない旨を述べた。

ｂ 被告会社らは，契約を更新するに際し，原告Ｐ３に対し，更新時期前に，契約書２通を送付し，同原告が１通に署名押印して返送する方法（もう１通は原告Ｐ３が控えとして保管）によりそれぞれ契約書を作成したが，更新時期後に契約書が同原告に到達したこともあった。

ｃ 時給額は，各更新につき約２０円ずつ上がった。

（エ） 原告Ｐ４

ａ 原告Ｐ４は，平成１２年７月１日にネスレマッキントッシュに入社した。被告会社らは，契約を更新するに際し，原告Ｐ４に対し，更新時期前に，仕事を継続するか否かを口頭で確認し，同原告が継続する旨述べた後，契約書を送付し，同原告が１通に署名押印して返送する方法によりそれぞれ契約書を作成した。

ｂ 原告Ｐ４は，業務の遂行に当たり，資材を多く積み込めるようにするため，自家用車を従前の軽自動車からワゴンタイプの軽自動車に買い換えた。

ｃ 時給額は，入社時には１０００円であったが，平成１３年には１０２０円に，平成１４年には１０２５円に，平成

１５年には１０３５円になった。

（オ） 原告Ｐ５

ａ 原告Ｐ５は，平成１４年９月９日に被告会社に入社した。採用当時の原告Ｐ５と被告会社との雇用契約では，試用期間が６か月とされ，その後正式採用となった場合は期間１年で契約し，継続する場合は契約を更新することとされ た。

ｂ 原告Ｐ５は，平成１４年８月に被告会社担当者の採用面接を受けた際，「今いる人はどれくらいの期間働いていらっしゃるんですか。」と尋ねたところ，その担当者は，「ずっと長いことやっている。」と答えた。

ｃ 被告会社担当者は，平成１５年２月ころ，原告Ｐ５に対し，雇用契約を更新するか否かを口頭で尋ね，同原告が更新する旨答えると，ファクシミリにより雇用契約を更新するか否かの照会をし，同原告から更新する旨のファクシミリの送信を受領した後，契約書を送付し，同原告は，署名押印してこれを被告会社に返送した。

ｄ 時給額は，入社時には９５０円であったが，前記更新時には９８０円になった。

イ ところで，前記１（４）ア（イ）で述べたとおり，ＭＤの採用に当たっては，期間の定めのない正規従業員を採用する場合とは，採用の基準や手続が異なっていたほか，就業規則においても，非正規従業員である原告らＭＤについては，雇用期間満了が退職事由とされ，更新については特段規定されておらず，定年の規定が適用されないことはもとより，賃金等や福利厚生の規定も適用されず，休職制度もなく，年次有給休暇等の扱いにも差が設けられていたのであって，さらに，本件各契約では，雇用期間が１年間と明示されるとともに，契約書に本件解約条項が設けられていた上，契約を更新する際にも，原則的には更新に先立ち契約書が作成されていたことも併せ考慮すると，本件各契約が当然に更新が予定され，実質的に正規従業員と同様の期限の定めのない契約と異ならない状態で存続していたということはできない。

ウ しかし，前述したとおり，ＭＤ業務自体については，被告会社も重要な業務であることを自認し，前記１（４）イ

（ア）ｂで認定したとおり，ＭＤ業務に関する教育・研修体制を整備するなどしているのであるから，少なくとも本件業務委託を検討するまでは，ＭＤとしての適性を欠く者でない限り，被告会社としても，原則としてＭＤを継続して雇用することを想定していたものといわなければならない。

そして，本件各契約についても，①前記第２の１（１）イのとおり，一度更新したにすぎない原告Ｐ５を除き，原告 Ｐ１については７回，原告Ｐ２及び原告Ｐ３についてはそれぞれ１１回，原告Ｐ４については３回にわたり，契約が更新されてきたこと，②前記アの認定のとおり，契約更新の際の原告らに対する事前の意思確認は，契約書の送付や口頭により行われ，ファクシミリによる確認は近年になって行われ始めたものであり，契約書の作成が更新後になったこともあったこと，③前記アの認定のとおり，原告らのうち原告Ｐ５を含む４人の場合，入社面接の際，被告会社らの担当者が原告らに対し，ＭＤとして勤務している者は長く勤務しているとの趣旨の発言をしたことなどの事情からすると，原告らにおいて，本件各契約が更新されるとの期待を抱くことについて，合理的な理由があったというべきである。

そうすると，被告会社が本件各契約を契約期間満了によって雇止めにするに当たっては，解雇権濫用の法理を類推適用するのが相当であり，本件の具体的な事情の下で，被告会社が原告らとの雇用契約の更新を拒絶することが著しく不合理であり，社会通念上相当なものとして是認することができない場合には，期間満了後においても，当事者間の従前の雇用契約が更新されたのと同様の法律関係になるというべきである。

（２） 本件雇止めが権利の濫用に当たるか（争点（２）イ）について

ア 原告らＭＤと正規従業員との間には，期間の定めの有無のみならず，採用の基準や手続にも相違があった上，就業規則においても，原告らＭＤについては，雇用期間満了が退職事由とされ，更新については特段規定されておらず，定年の規定が適用されないことはもとより，賃金等や福利厚生の規定も適用されず，休職制度もなく，年次有給休暇等の扱いにも差が設けられていたことは，前記１（４）ア（イ）で述べたとおりである。そして，本件各契約では，雇用期間が１年間と明示されるとともに，本件解約条項が設けられていた上，原則として契約更新に先立ち契約書が作成されていたことも併せ考慮すると，原告らを含むＭＤと正規従業員との間には，定年まで雇用を継続できるとの期待の点において何らの合理的な差異もなかったとまではいい難い。

しかし，原告らＭＤは，その補充が必要となった場合等に採用された者であるとはいうものの，原告らが従事するＭ Ｄ業務自体については，前記のとおり，被告会社も重要な業務であることを自認し，ＭＤ業務に関する教育・研修体制を整備するなどしてその充実を図っており，本件業務委託もＭＤ業務の必要性，重要性を前提にしたものであることからすれば，原告らＭＤ業務に従事する従業員は，期間雇用であるとはいえ，単に需給の変動に対応するための臨時的な従業員とはその性質を異にしており，被告会社としても，ＭＤとしての適性を欠く者でない限り，ＭＤを原則として継続して雇用することを想定していたというべきであるから，その差異は過大に強調されるべきではない。

イ そこで，以上の観点から本件雇止めについて検討するに，本件解雇に関して前記１（４）イ（ア）で述べたとお り，被告会社のＭＤ業務が自社努力では改善が不可能で外注化が不可避であったとまではいい難く，仮に前記ＭＤ業務の改善のために外注化が望ましいとしても，被告会社が早急に従業員の人員を削減しなければならないなどの客観的事情は認めるに足りないし，本件業務委託は未だ試験的な実施の域を出ていないとも評価できることからすれば，その経営上の必要性の程度は，関西支店のＭＤ全員につき直ちに雇止めをしてまで実施しなければならないほど高かったともいい難い。

ウ 本件雇止めをするに当たっては，前記１（４）イ（イ）ｂで述べたとおり，被告会社は，原告らを他の勤務場所に配転したり，別の職種の部署に配転することも可能であったのであるから，原告らにそのような事情を説明するなどして，原告らに本件雇止めを回避する機会を与えることも可能であったが，被告会社は，原告らにそのような機会を与えたとは認められないし，被告会社が原告らに斡旋した内容も，本件雇止めを回避したと同様のものとは評価することができない。

エ しかも，被告会社において，本件業務委託を直ちに行う緊急性はなかったのであるから，原告らの雇止めを避けるため，原告らに対し，十分に事情を説明した上で協議をすべきであったのに，これを経ずに本件解雇に及んだことは，前記１（４）イ（ウ）で述べたとおりである。

その後の原告らとの交渉の経緯についても，前記争いのない事実等，証拠（甲９ないし１７，１８の１・２，１９ないし３５，３６の１，３７の１・２，３８，３９ないし４４の各１・２，４５，４６・４７の各１・２，４８，４９，乙２１，証人Ｐ６）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実が認められる。

（ア） 被告会社は，本件解雇を行った際，関西支店の会議室で説明会を開き，被告会社がＭＤ業務をＡＳＰに業務委託することと，あくまで本件解雇を前提として，原告らがＡＳＰに移行する場合，委託先のＡＳＰの概要，ＡＳＰに採用されるまでの手続，前記１（４）イ（イ）ｃで述べたとおりのＡＳＰと締結する業務委託契約の内容とそれによって得られる収入，社会保険の有無などを説明し，被告会社からの雇用契約終了の通知書や退職届のひな形を原告らに交付した。

（イ） 原告らは，本件解雇を受けて，平成１５年６月２日ころ，全国一般労働組合大阪府本部（以下「組合」とい う。）に加入して分会を結成し，被告会社に対し，同日，労働組合公然化の通告及び２週間以内に団体交渉を行うよう申入れを行ったが，被告会社は，同月２０日付け文書により，同月２７日に団体交渉をする旨申し入れる一方で，団体交渉する前の同月２４日付けで本件雇止めを行った。

被告会社と組合及び分会は，同月２７日及び同年７月４日，団体交渉を行ったものの，被告会社は，あくまで本件解雇を前提に，原告らに対し，ＡＳＰとの委託契約の締結を要請し，組合から，同年７月１７日付け及び同月１８日付けで，本件解雇を撤回しなければ団体交渉を再開できない旨の申入れを受けたが，解雇の意思表示を撤回することを拒絶した。

以上によれば，被告会社は，本件雇止めをする前に，本件業務委託の実施と原告らがＡＳＰに移行した場合の内容について一応は説明しているものの，それはあくまでも本件解雇を前提としているのであって，一貫して本件解雇の撤回を拒否していることからすれば，被告会社の対応は，妥協の余地のないものであって，実質的な協議とは到底評価できないものである。

オ 以上によれば，本件雇止めについても，被告会社が本件業務委託の対象を関西支社とした点の合理性について判断するまでもなく，客観的に合理的な理由を欠き，社会通念上相当として是認することはできず，権利の濫用として無効であるというべきであるから，原告らと被告会社との間には，期間満了後においても従前の雇用契約が更新されたのと同様な法律関係が生じているものといわなければならない。

３ 毎月の賃金額並びに特別手当の支払義務の存否及びその内容（争点（３））について

（１） 原告らの賃金は時給により定められていたところ，前記第２の１（２）ウのとおり，原告らの勤務時間は１日

７時間であり，年間の所定勤務日数は平成１４年及び平成１５年においていずれも年間２４２日と定められていたこ と，自動車の借り上げ代及びガソリン代，ファクシミリ代並びに携帯電話代は，現実に勤務したことを前提として支払われるべきものであることからすれば，原告らは，一月当たり，各原告の本件解雇時の時給額（最終の更新後の時給 額）に一月の平均所定労働時間を乗じた金額を得ることができるものと推認するのが合理的であり，これを超える額については理由がない。

したがって，原告らは，それぞれ，被告会社に対し，同額の賃金の支払を求めることができるというべきであり，その金額は，別紙１の「予備的主張額」欄記載のとおりである。

（計算式）最終の更新後の時給額×７（時間）×２４２（日）×１／１２

なお，原告Ｐ４については，本件訴えにおいて，１２万５５８０円を請求しているので，その限度で認容することとする。

（２） 証拠（甲５３の１・４・５・８ないし１１，原告Ｐ１本人）及び弁論の全趣旨によれば，ネスレマッキントッ

シュの担当者は，原告Ｐ１に対し，最初の雇用契約を締結する際，毎年６月と１２月にそれぞれ１か月分の賃金額くらいの賞与が支給される旨説明したこと，実際にも，被告会社らは，本件各契約に基づき，原告らに対し，平成１５年６月まで，毎年６月及び１２月に，特別手当として，おおむねそれぞれの１か月分の賃金額と同程度の額を支払ってお り，平成１４年１２月１０日と平成１５年６月１０日には下記の金額を支払ったことが認められる。

ア 原告Ｐ１に対し，平成１４年１２月１０日に１４万９０００円，平成１５年６月１０日に１５万９０００円イ 原告Ｐ２に対し，いずれも２０万３０００円

ウ 原告Ｐ３に対し，平成１４年１２月１０日に１６万７０００円，平成１５年６月１０日に１５万８０００円エ 原告Ｐ４に対し，平成１４年１２月１０日に１３万７０００円，平成１５年６月１０日に１３万１０００円オ 原告Ｐ５に対し，平成１４年１２月１０日に３万円，平成１５年６月１０日に１２万４０００円

以上によれば，被告会社らは，原告らＭＤに対しては特段の事情のない限り賞与として毎年６月と１２月に１か月分の賃金額を支給することとしていたものと認められるところ，本件において，原告らに特段の事情は認められないか ら，原告らは，それぞれ，少なくとも，前記（１）により請求することができる１月分の賃金相当額（平成１４年１２月又は平成１５年６月に原告らに特別手当として支払われた金額がそれよりも低い額の場合はその金額）を特別手当として請求することができるというべきである（ただし，原告Ｐ５については，平成１４年１２月の特別手当は同年９月の入社から間がなく，特段の事情があるから，平成１５年６月の特別手当のみを考慮の対象とする。）。

そうすると，被告会社は，原告らに対し，それぞれ，特別手当として別紙２の「認容額」欄記載の金額を支払う義務があるといわなければならない。

なお，原告Ｐ３については，１５万８０００円となるが，同原告は，前記第１の２（２）のとおり，本件訴えにおいて１５万１７９７円を請求しているので，その限度で認容することとする。

４ 本件解雇等の違法性，故意・過失及び損害の有無並びに損害額（争点（４））について

原告らは，被告会社に対し，賃金として前記３（１）及び（２）の各賃金の請求権を有するところ，本件において，原告らに金員の支払をもって慰謝すべき精神的損害が生じたことを認めるに足りる証拠は存しない。

したがって，原告らの請求のうち慰謝料の支払を求める部分は排斥を免れない。

５ 結論

以上の次第で，原告らの本件請求は，主文第１項ないし第３項の限度で理由があるが，その余は理由がない。大阪地方裁判所第５民事部

裁判長裁判官 小佐田潔裁判官 中垣内健治

裁判官 朝倉亮子

別紙１ 毎月の賃金原告名	請求額（主位的主張額）予備的主張額	認容額
原告Ｐ１	１６万５２４７円 １５万８１０６円	１５万８１０６円
原告Ｐ２	１９万２６１７円 １７万９２８１円	１７万９２８１円
原告Ｐ３	１８万４１６７円 １７万６４５８円	１７万６４５８円
原告Ｐ４	１２万５５８０円 １４万６１０７円	１２万５５８０円
原告Ｐ５	１４万４３８７円 １３万８３４３円	１３万８３４３円
別紙２ 特別手当原告名	請求額 認容額
原告Ｐ１原告Ｐ２原告Ｐ３原告Ｐ４原告Ｐ５	１４万９０００円 １４万９０００円 ２０万３００Ｏ円 １７万９２８１円 １５万１７９７円 １５万１７９７円 １３万７０００円 １３万１０００円 １２万４０００円 １２万４０００円