Grundlæggende krav til selskabet eksempelklausuler

Grundlæggende krav til selskabet. Det første krav, som der allerede har været kort inde på, er kravet jf. ABL §36 stk. 1, hvoraf det fremgår hvilke selskaber, der er i stand til at lave en skattefri aktieombytning. Det skal være en forudsætning at både det erhvervende og det erhvervede selskab er et selskab i en medlemsstat eller et selskab der svarer til et dansk anparts- eller aktieselskab, men som kan være hjemhørende i et land uden for EU. Begrebet selskab i en medlemsstat er en samlet betegnelse for en bestemt type af kapitalselskaber, som er oplistet i et bilag til direktiv 2009/133EF. I Danmark er både aktie- og anpartsselskaber omfattet af betegnelsen selskab i en medlemsstat. Det vil med andre ord sige, at betegnelsen omfatter tilfældet af aktieombytning, hvor en anpartshaver eller aktionær i et dansk anparts- eller aktieselskab ønsker at foretage en aktieombytning til ejerandele i et dansk aktie- eller anpartsselskab eller et tilsvarende selskab inden for EU, som er nævnt i bilaget til direktivets artikel 3.11 Da det i direktivet omtales at de danske selskabsformer er aktie- og anpartsselskaber, er det som udgangspunkt en betingelse jf. ABL §36 stk. 1, at både det erhvervende og det erhvervede selskab i en ren dansk aktieombytning skal være enten et aktie- eller anpartsselskab for at det er muligt at gennemføre aktieombytningen skattefrit. Dette betyder også at investerings-, kommandit- og partnerselskaber som udgangspunkt ikke overholder reglerne i ABL §36 stk. 1. Årsagen hertil er at selskaberne ikke anses for værende skattemæssigt transparente. Der er dog alligevel en undtagelse jf. ABL §36, stk. 3, men da dette ikke er relevant for opgaven, vil der ikke kommes yderligere ind på dette. Under forudsætning af at ABL §36 stk. 1 er overholdt, er det muligt for aktionæren i det erhvervede selskab at opnå beskatning efter reglerne i fusionsskatteloven §9 og §11. Det anses dog for at være en uegentlig fusion, da der som ved en fusion sker en overdragelse af kontrollen over selskabet, men uden at der sker en egentlig sammensmeltning med det overtagne selskab. I denne forbindelse vil man anse fusionsdatoen for værende datoen for aktieombytningen.