Common use of Konkurrencepræget dialog Clause in Contracts

Konkurrencepræget dialog. 1. Ved konkurrencepræget dialog kan alle økonomiske aktører ansøge om at deltage som svar på en indkaldelse af tilbud i overensstemmelse med artikel 44, stk. 4, litra b) og c), ved at indgive de oplysninger for kvalitativ udvælgelse, som den ordregivende enhed anmoder om. Fristen for modtagelsen af ansøgninger om deltagelse fastsættes som regel til mindst 30 dage fra datoen for afsendelsen af udbudsbekendtgørelsen eller, hvis en vejledende periodisk bekendtgørelse bruges som indkaldelse af tilbud, af opfor- dringen til at bekræfte interessetilkendegivelsen og må under ingen omstændigheder være kortere end 15 dage. Kun økonomiske aktører, der modtager en opfordring dertil af den ordregivende enhed efter dennes vurdering af de fremsendte oplysninger, kan deltage i dialogen. Ordregivende enheder kan begrænse antallet af egnede ansøgere, der skal opfordres til at deltage i udbuddet, i overensstemmelse med artikel 78, stk. 2. Tildelingen af en kontrakt sker udelukkende på grundlag af kriteriet om det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2. 2. De ordregivende enheder fastsætter deres behov og krav i indkaldelsen af tilbud og/eller i et beskrivende dokument. Samtidig fastsætter og beskriver de også de valgte tildelingskri- terier i de samme dokumenter og fastsætter en vejledende tids- ramme. 3. De ordregivende enheder indleder med de deltagere, der er udvalgt i henhold til de relevante bestemmelser i artikel 76-81, en dialog, hvis formål er at indkredse og fastslå, hvorledes deres behov bedst kan opfyldes. Under denne dialog kan de drøfte alle aspekter af udbuddet med de udvalgte deltagere. Under dialogen sikrer de ordregivende enheder ligebehandling af alle deltagere. De udøver i den forbindelse ikke forskelsbehand- ling ved at give oplysninger, som kan stille nogle deltagere bedre end andre. I henhold til artikel 39 må de ordregivende enheder ikke over for de andre deltagere afsløre de foreslåede løsninger eller andre fortrolige oplysninger, som en deltagende ansøger eller tilbuds- giver i dialogen har meddelt, uden dennes samtykke. En sådan aftale skal ikke tage form af et generelt afkald på rettigheder, men skal gives med henvisning til den påtænkte meddelelse af specifikke oplysninger. 4. En konkurrencepræget dialog kan finde sted i flere succes- sive faser for at begrænse antallet af løsninger, der skal diskuteres under dialogen på grundlag af de tildelingskriterier, der er fastlagt i indkaldelsen af tilbud eller i det beskrivende dokument. I indkaldelsen af tilbud eller det beskrivende doku- ment skal den ordregivende enhed angive, om den vil anvende denne mulighed. 5. Den ordregivende enhed fortsætter denne dialog, indtil den har indkredset den eller de løsninger, der kan opfylde dens behov. 6. Efter at have erklæret dialogen for afsluttet og efter at have underrettet de resterende deltagere herom opfordrer de ordregi- vende enheder deltagerne til at afgive deres endelige tilbud på grundlag af den eller de løsninger, der er forelagt og præciseret under dialogen. Disse tilbud skal indeholde alle de elementer, der er nødvendige for projektets udførelse. På den ordregivende enheds anmodning kan disse tilbud afkla- res, præciseres og tilpasses. Imidlertid kan disse præciseringer, afklaringer og tilpasninger eller supplerende oplysninger ikke medføre, at der ændres ved væsentlige aspekter i tilbuddet eller i udbuddet, herunder de behov og krav, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument, såfremt variationer i disse aspekter, behov og krav risikerer at føre til konkurrencefordrejning eller forskelsbehandling. 7. De ordregivende enheder vurderer de modtagne tilbud på basis af de tildelingskriterier, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument. På anmodning af den ordregivende enhed kan der føres forhandlinger med den tilbudsgiver, hvis tilbud er valgt som det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2, med henblik på at bekræfte de økonomiske forpligtelser eller andre vilkår i tilbuddet ved at færdigforhandle kontraktvilkårene, forudsat at disse forhandlinger ikke bevirker, at væsentlige aspekter af tilbuddet eller udbuddet ændres, herunder de behov og krav, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument, og at det ikke fører til konkurrencefor- drejning eller forskelsbehandling. 8. De ordregivende enheder kan træffe bestemmelse om priser eller betalinger til deltagerne i dialogen.

Konkurrencepræget dialog. 1. Ved konkurrencepræget I forhold til den konkurrenceprægede dialog kan alle følger det af Udbudsdirektivet, at ordregiver fortsætter dialogen med de økonomiske aktører ansøge om at deltage som svar på en indkaldelse af tilbud i overensstemmelse med artikel 44, stk. 4, litra b) og c), ved at indgive de oplysninger for kvalitativ udvælgelse, som den ordregivende enhed anmoder om. Fristen for modtagelsen af ansøgninger om deltagelse fastsættes som regel til mindst 30 dage fra datoen for afsendelsen af udbudsbekendtgørelsen eller, hvis en vejledende periodisk bekendtgørelse bruges som indkaldelse af tilbud, af opfor- dringen til at bekræfte interessetilkendegivelsen og må under ingen omstændigheder være kortere end 15 dage. Kun økonomiske aktører, der modtager en opfordring dertil af den ordregivende enhed efter dennes vurdering af de fremsendte oplysninger, kan deltage i dialogen. Ordregivende enheder kan begrænse antallet af egnede ansøgere, der skal opfordres til at deltage i udbuddet, i overensstemmelse med artikel 78, stk. 2. Tildelingen af en kontrakt sker udelukkende på grundlag af kriteriet om det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2. 2. De ordregivende enheder fastsætter deres behov og krav i indkaldelsen af tilbud og/eller i et beskrivende dokument. Samtidig fastsætter og beskriver de også de valgte tildelingskri- terier i de samme dokumenter og fastsætter en vejledende tids- ramme. 3. De ordregivende enheder indleder med de deltagere, der er udvalgt i henhold til de relevante bestemmelser i artikel 76-81, en dialog, hvis formål er at indkredse og fastslå, hvorledes deres behov bedst kan opfyldes. Under denne dialog kan de drøfte alle aspekter af udbuddet med de udvalgte deltagere. Under dialogen sikrer de ordregivende enheder ligebehandling af alle deltagere. De udøver i den forbindelse ikke forskelsbehand- ling ved at give oplysninger, som kan stille nogle deltagere bedre end andre. I henhold til artikel 39 må de ordregivende enheder ikke over for de andre deltagere afsløre de foreslåede løsninger eller andre fortrolige oplysninger, som en deltagende ansøger eller tilbuds- giver i dialogen har meddelt, uden dennes samtykke. En sådan aftale skal ikke tage form af et generelt afkald på rettigheder, men skal gives med henvisning til den påtænkte meddelelse af specifikke oplysninger. 4. En konkurrencepræget dialog kan finde sted i flere succes- sive faser for at begrænse antallet af løsninger, der skal diskuteres under dialogen på grundlag af de tildelingskriterier, der er fastlagt i indkaldelsen af tilbud eller i det beskrivende dokument. I indkaldelsen af tilbud eller det beskrivende doku- ment skal den ordregivende enhed angive, om den vil anvende denne mulighed. 5. Den ordregivende enhed fortsætter denne dialog, ”[…] indtil den har indkredset den eller de løsninger, der kan opfylde dens behov. 6”, jf. Efter at have erklæret Udbudsdirektivet art. 30, stk. 5. Der er således, modsat udbud med forhandling, ikke noget krav om, hvad der hhv. kan og ikke kan være genstand for dialogen for afsluttet i Udbudsdirektivet, da ordregiver og efter at have underrettet de resterende deltagere herom opfordrer de ordregi- vende enheder deltagerne til at afgive deres endelige tilbud på grundlag af den eller de løsningerøkonomiske aktører kan ”[…] drøfte alle aspekter ved udbuddet […]”, der er forelagt og præciseret under dialogenjf. Disse tilbud skal indeholde alle de elementerart. 30, der er nødvendige for projektets udførelsestk. På den ordregivende enheds anmodning kan disse tilbud afkla- res3, præciseres og tilpasses2. Imidlertid kan disse præciseringer, afklaringer og tilpasninger eller supplerende oplysninger ikke medførepkt. Dermed fraviges udgangs- punktet om, at der ændres ved væsentlige aspekter kun må ske præciserende ændringer af mindstekrav inden tilbudsfristen som følge af, at der ikke er tale om en standardprocedure, og at der tillades dialog om anskaffelsen inden tilbudsfristen. Ændringerne må dog ud fra de udbudsretlige princippet ikke være så grundlæggende, at de ”[…] kan have påvirket potentielle ansøgeres eller tilbudsgiveres deltagelse i tilbuddet den omhandlede udbudsprocedure eller fordrejet konkurrencen mellem ansøgere eller tilbudsgivere […]”, jf. princippet i udbuddet§ 24, herunder de behov og kravnr. 37. Dette er dog væsentlig indskrænket af Udbudsloven § 70, der er fastsat stk. 2. Selvom det fremgår i indkaldelse første del af tilbud eller i det beskrivende dokument, såfremt variationer i disse aspekter, behov og krav risikerer at føre til konkurrencefordrejning eller forskelsbehandling. 7. De ordregivende enheder vurderer de modtagne tilbud på basis af de tildelingskriterier, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument. På anmodning af den ordregivende enhed kan der føres forhandlinger med den tilbudsgiver, hvis tilbud er valgt som det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82§ 70, stk. 2, at ”Dialogen kan vedrøre alle aspekter af udbuddet […]”, fremgår det af sidste del af § 70, stk. 2 – i overens- stemmelse med henblik på § 66, stk. 5, 2. pkt. om udbud med forhandling – at bekræfte ”Dialogen […] må ikke medføre ændringer i grundlæggende elementer, herunder mindstekrav […]”. Ændring af mindstekrav ved konkurrencepræget dia- log minder således væsentligt om ændringsadgangen ved udbud med forhandling, og afviger herfor fra Ud- budsdirektivet. Der antages dermed at være større forhandlingsfrihed ved konkurrencepræget dialog end ved udbud med forhandling efter Udbudsdirektivet, der indrømmer rum for deciderede ændringer, end efter Ud- budsloven, der modsat hertil ikke tillader ”[…] ændringer i grundlæggende elementer, herunder mindstekrav 264 Klagenævnet for Udbud, kendelse af 2. marts 2018, x.xx. 17/00762, AV Form A/S mod Fællesindkøb Fyn, Fællesudbud Sjælland, Indkøbsfællesskab Nordsjælland og Vestegnens Indkøbsforum (undtagen Høje-Taastrup Kommune) 265 C-87/94, Generaladvokat Xxxx’ forslag til afgørelse af 12. september 1995, Kommissionen for De Europæiske Fællesskaber mod Kongeriget Belgien, pkt. 37 266 Dvs. mulighed for at ”[…] korrigere eller supplere oplysningerne i udbudsbetingelserne, hvis en simpel præcisering er fornøden, eller med det formål at korrigere åbenlyse indholdsmæssige fejl […]”, jf. C-298/15, dom af 5. april 2017, »Borta« UAB mod Klaipėdos vals- tybinio jūrų uosto direkcija VĮ, præmis 72 […]”, jf. § 70, stk. 2. Man burde derfor overveje at ændre den danske retstilstand heraf af de økonomiske forpligtelser eller andre vilkår i tilbuddet ovenfor anførte grunde. Hvad der nærmere forstås ved begrebet ’dialogen […] må ikke’ giver anledning til samme overvejelser som ovenstående analyse af begrebet ’genstand for forhandling’, og det kan igen overvejes om ordregiver kan komme ud for eksterne omstændigheder, der kan give anledning til at færdigforhandle kontraktvilkåreneforetage ændringer af udbudsmaterialet. Som følge af den brede ændringsadgang efter Udbudsdirektivet, forudsat at disse forhandlinger ikke bevirkermå en ændring som følge af eksterne omstæn- digheder også være omfattet heraf. Dette følger særligt af, at væsentlige aspekter af tilbuddet eller udbuddet ændresbestemmelsen i art. 29, stk. 5, 1. afsnit, 3. pkt. om gennemsigtigheden ved ændringer ved under udbud med forhandling ikke gentaget ved konkurrencepræget dialog. Dette kan tilsvarende overvejes i forhold til Udbudsloven, da denne udelukker, at ”Dialogen [min mar- kering] […] ikke [må] medføre ændringer i grundlæggende elementer, herunder mindstekrav […]”, jf. § 70, stk. 2. Dermed kan det overvejes om mindstekrav kan ændres som følge af andre forhold. Dette må dog afvises som følge af, at § 70, stk. 5, 2. pkt., påpeger, at ”Ordregiveren må ikke foretage ændringer i de behov og kravgrundlæggende elementer […]”, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokumenthvilket, og som anført ovenfor, tilsvarende må angå mindstekrav. Imidlertid må ordregiver efter Udbudsloven, ligesom ved udbud med forhandling, tillades at det ikke fører til konkurrencefor- drejning eller forskelsbehandlingpræcisere mindstekravene som anført ovenfor, da konkurrencepræget dialog kun har en tilbudsfrist – den endelige tilbudsfrist. 8. De ordregivende enheder kan træffe bestemmelse om priser eller betalinger til deltagerne i dialogen.

Konkurrencepræget dialog. Modsat udbud med forhandling er der ved konkurrencepræget dialog ikke noget der betegnes ’indledende eller efterfølgende tilbud’. Derimod afgiver de økonomiske aktører et ikke bindende dialogoplæg, der skal danne grundlag for, hvordan ordregiver nærmere skal fastsætte udbudsmaterialet, inden de økonomiske aktører skal afgive deres endelige tilbud229. Ordregiver har således ikke mulighed for at tildele kontrakten på baggrund af andet end det endelige tilbud, da der først bliver afgivet et egentligt tilbud efter afslutning af dialogfasen. Identisk med udbud med forhandling forholder hverken Udbudsdirektivet eller Udbudsloven sig til, om en økonomisk aktør kan tage forbehold for opfyldelse af mindstekrav i dennes dialogoplæg. Dog fremgår det af forarbejderne til Udbudsloven § 70, at ”Der kan afholdes dialog med tilbudsgivere, som har forbehold over for grundlæggende elementer i udbudsmaterialet.”230. Det er dog, tilsvarende med forarbejderne til Udbudsloven § 66, forudsat ordregiver kun kan tildele kontrakten til den pågældende økonomiske aktør, hvis denne i sit ende- lige tilbud har frafaldet forbeholdet. I forhold til udbud med forhandling fremgår det af Udbudsdirektivet art. 29, stk. 1, 2. afsnit, at ordregiver skal fremføre ”[…] hvilke af beskrivelsens elementer der definerer de minimumskrav, som skal opfyldes i alle til- bud.”. En lignende bestemmelse findes ikke i art. 30. Hertil blev det fremført ovenfor, at Udbudsdirektivets præambelbetragtning 45, 2. afsnit definerede mindstekrav, som ”[…] de betingelser og karakteristika (især fysi- ske, funktionelle og juridiske), som alle tilbud skal opfylde eller have […]”. Denne præambelbetragtning angår udelukkende udbud med forhandling, jf. præambelbetragtning 45, 1. Ved afsnit, hvorfor denne ikke nødvendigvis finder anvendelse ved fortolkning af konkurrencepræget dialog kan alle økonomiske aktører ansøge dialog. Dog finder Udbudsdirektivets præambelbe- tragtning 44 om at deltage som svar på overgang fra en indkaldelse standardprocedure til en fleksibel procedure også kun anvendelse for udbud med forhandling, selvom det fremgår af tilbud i overensstemmelse med artikel 44Udbudsdirektivet art. 26, stk. 4, litra b) , at reglen gælder for både udbud med forhandling og c)konkurrencepræget dialog. Derfor kan det overvejes, om præambelbetragtning 45 kan anvendes analogt ved konkurrencepræget dialog, hvilket må antages. Dog følger det af proceduren, at indgive de oplysninger for kvalitativ udvælgelseøkonomiske aktørers dialogoplæg ikke kan sidestilles med et tilbud i afta- leretligt henseende, da dialogoplægget ikke på samme måde som den ordregivende enhed anmoder omdet indledende tilbud har bindende karakter. Fristen for modtagelsen af ansøgninger om deltagelse fastsættes som regel til mindst 30 dage fra datoen for afsendelsen af udbudsbekendtgørelsen ellerDermed er der kun ét tilbud – det endelige tilbud – ved konkurrencepræget dialog, hvis en vejledende periodisk bekendtgørelse bruges som indkaldelse af tilbud, af opfor- dringen til at bekræfte interessetilkendegivelsen og må under ingen omstændigheder være kortere end 15 dage. Kun hvor de økonomiske aktører, der modtager en opfordring dertil af den ordregivende enhed efter dennes vurdering af de fremsendte oplysninger, kan deltage i dialogen. Ordregivende enheder kan begrænse antallet af egnede ansøgere, der aktører skal opfordres til at deltage i udbuddet, opfylde mindstekravene i overensstemmelse med artikel 78præambelbetragtning 45, 2. afsnit. Det følger endvidere af art. 30, stk. 6, 2. Tildelingen af en kontrakt sker udelukkende på grundlag af kriteriet om pkt., at det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2. 2. De ordregivende enheder fastsætter deres behov og krav i indkaldelsen af tilbud og/eller i et beskrivende dokument. Samtidig fastsætter og beskriver de også de valgte tildelingskri- terier i de samme dokumenter og fastsætter en vejledende tids- ramme. 3. De ordregivende enheder indleder med de deltagere, der er udvalgt i henhold til de relevante bestemmelser i artikel 76-81, en dialog, hvis formål er at indkredse og fastslå, hvorledes deres behov bedst kan opfyldes. Under denne dialog kan de drøfte alle aspekter af udbuddet med de udvalgte deltagere. Under dialogen sikrer de ordregivende enheder ligebehandling af alle deltagere. De udøver i den forbindelse ikke forskelsbehand- ling ved at give oplysninger, som kan stille nogle deltagere bedre end andre. I henhold til artikel 39 må de ordregivende enheder ikke over for de andre deltagere afsløre de foreslåede løsninger eller andre fortrolige oplysninger, som en deltagende ansøger eller tilbuds- giver i dialogen har meddelt, uden dennes samtykke. En sådan aftale skal ikke tage form af et generelt afkald på rettigheder, men skal gives med henvisning til den påtænkte meddelelse af specifikke oplysninger. 4. En konkurrencepræget dialog kan finde sted i flere succes- sive faser for at begrænse antallet af løsninger, der skal diskuteres under dialogen på grundlag af de tildelingskriterier, der er fastlagt i indkaldelsen af tilbud eller i det beskrivende dokument. I indkaldelsen af tilbud eller det beskrivende doku- ment skal den ordregivende enhed angive, om den vil anvende denne mulighed. 5. Den ordregivende enhed fortsætter denne dialog, indtil den har indkredset den eller de løsninger, der kan opfylde dens behov. 6. Efter at have erklæret dialogen for afsluttet og efter at have underrettet de resterende deltagere herom opfordrer de ordregi- vende enheder deltagerne til at afgive deres endelige tilbud på grundlag af den eller de løsninger, der er forelagt og præciseret under dialogen. Disse tilbud ”[…] skal indeholde alle de elementer, der er nødvendige [min markering] for projektets udførelse.”, hvilket må omfatte mindstekrav, da disse udgør et centralt og nødvendigt element ved det pågældende projekt. På Da den ordregivende enheds anmodning økonomiske aktør således ikke har afgivet et tilbud i forbindelse 229 Xxxxxxx et al., 2016; side 150 230 Lovforslag nr. 19 ”Forslag til Udbudsloven” fremsat den 7. oktober 2015; side 110 med dialogoplæggene, og ordregiver herefter fortsat har mulighed for at foretage ændringer i de oprindeligt betegnede mindstekrav indtil tilbudsfristen, vil det ikke give mening, hvis ordregiver ikke kunne gå i dialog med en økonomisk aktør, fordi denne har taget forbehold for opfyldelse af mindstekrav. Det kan disse tilbud afkla- resovervejes, præciseres og tilpassesom ordregivers adgang til shortlisting i henhold til de valgte kriterier for tildeling kan afklare, om denne kan gå i dialog med en økonomisk aktør, der har taget forbehold for mindstekrav. Imidlertid Hvis ordregiver ikke kan disse præciseringerafvise denne som følge af shortlistingen, afklaringer og tilpasninger eller supplerende oplysninger må ordregiver heller ikke medførekunne afvise at gå i dialog med en økonomiske aktør, der har taget forbehold for mindstekrav i et dialogoplæg. Og modsat, hvis ordregiver kan shortliste en økonomisk aktør, der i mindre grad end andre overholder udbudsmaterialet, kan ordregiver mu- ligvis afvise at gå i dialog med en økonomisk aktør, der har taget forbehold for mindstekrav i et dialogoplæg231. Det følger af art. 30, stk. 4, at ”En konkurrencepræget dialog kan finde sted i flere successive faser for at begrænse antallet af løsninger [min markering] […]”. Det har været diskuteret i litteraturen, om den pågældende formulering medfører, at ordregiver kun kan afvise det pågældende oplæg til løsning232 eller om ordregiver, som ved udbud med forhandling, kan afvise den pågældende økonomiske aktør233. I teorien sondres der ændres ved væsentlige aspekter mellem tre projektudviklingsmodeller i tilbuddet eller i udbuddet, herunder de behov og kravdialogfasen; 1) ’the own-solution model’, der fo- kuserer på den økonomiske aktørs løsning, hvorfor udbudsmaterialet ikke revideres med henblik på at ensrette disse, 2) ’the designated solution model’, hvor ordregiver specificerer udbudsmaterialet på baggrund af dele af eller hele indkomne dialogoplæg, men ikke tager forbehold for at shortliste undervejs og 3) ’the hybrid model’, hvor ordregiver tager forbehold for at kunne shortliste, og til en vis grad tilpasse udbudsmaterialet234. Model- lerne er fastsat udarbejdet i indkaldelse forhold til direktiv 2004/18/EF art. 29, stk. 4, men anses for videreført i Udbudsdirektivet art. 30, stk. 4235, og bør dermed tillige kunne udledes af tilbud eller i det beskrivende dokument, såfremt variationer i disse aspekter, behov og krav risikerer at føre til konkurrencefordrejning eller forskelsbehandling. 7. De ordregivende enheder vurderer de modtagne tilbud på basis af de tildelingskriterier, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument. På anmodning af den ordregivende enhed kan der føres forhandlinger med den tilbudsgiver, hvis tilbud er valgt som det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82Udbudsloven § 68, stk. 2, med henblik på nr. 1, jf. § 70, stk. 3. Model 1) og 3) er de mest interessante i denne sammenhæng, da ordregiver i disse modeller tager forbehold for shortlisting i løbet af dialogen, men ikke direkte søger at bekræfte udelukke de økonomiske forpligtelser eller andre vilkår aktører undervejs, f.eks. ved større ændringer i tilbuddet ved at færdigforhandle kontraktvilkåreneudbudsmaterialet236. Hertil følger det af Europa-Kommissionens Explanatory Note om kon- kurrencepræget dialog efter direktiv 2004/18/EF (herefter betegnet ’Kommissionens Explanatory Note’), forudsat at disse forhandlinger ikke bevirker, at væsentlige aspekter af tilbuddet eller udbuddet ændres, herunder de behov og krav, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument, og at det ikke fører til konkurrencefor- drejning eller forskelsbehandling. 8. De ordregivende enheder kan træffe bestemmelse om priser eller betalinger til deltagerne i dialogen.at

Konkurrencepræget dialog. 1. Ved Der gælder en række af de samme regler for konkurrencepræget dialog kan alle økonomiske aktører ansøge om at deltage som svar på en indkaldelse og udbud med forhandling. Det følger af tilbud i overensstemmelse med artikel 44Udbudsdirektivet art. 30, stk. 46, litra b) og c)1. afsnit, at ordregiver ved at indgive de oplysninger for kvalitativ udvælgelse, som den ordregivende enhed anmoder om. Fristen for modtagelsen af ansøgninger om deltagelse fastsættes som regel til mindst 30 dage fra datoen for afsendelsen af udbudsbekendtgørelsen eller, hvis en vejledende periodisk bekendtgørelse bruges som indkaldelse af tilbud, af opfor- dringen til at bekræfte interessetilkendegivelsen og må under ingen omstændigheder være kortere end 15 dage. Kun økonomiske aktører, der modtager en opfordring dertil af den ordregivende enhed efter dennes vurdering af de fremsendte oplysninger, kan deltage i dialogen. Ordregivende enheder kan begrænse antallet af egnede ansøgere, der skal opfordres til at deltage i udbuddet, i overensstemmelse med artikel 78, stk. 2. Tildelingen af en kontrakt sker udelukkende på grundlag af kriteriet om det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2. 2. De ordregivende enheder fastsætter deres behov og krav i indkaldelsen af tilbud og/eller i et beskrivende dokument. Samtidig fastsætter og beskriver de også de valgte tildelingskri- terier i de samme dokumenter og fastsætter en vejledende tids- ramme. 3. De ordregivende enheder indleder med de deltagere, der er udvalgt i henhold til de relevante bestemmelser i artikel 76-81, en dialog, hvis formål er at indkredse og fastslå, hvorledes deres behov bedst kan opfyldes. Under denne dialog kan de drøfte alle aspekter af udbuddet med de udvalgte deltagere. Under dialogen sikrer de ordregivende enheder ligebehandling af alle deltagere. De udøver i den forbindelse ikke forskelsbehand- ling ved at give oplysninger, som kan stille nogle deltagere bedre end andre. I henhold til artikel 39 må de ordregivende enheder ikke over for de andre deltagere afsløre de foreslåede løsninger eller andre fortrolige oplysninger, som en deltagende ansøger eller tilbuds- giver i dialogen har meddelt, uden dennes samtykke. En sådan aftale skal ikke tage form af et generelt afkald på rettigheder, men skal gives med henvisning til den påtænkte meddelelse af specifikke oplysninger. 4. En konkurrencepræget dialog kan finde sted i flere succes- sive faser for skal kontrollere, at begrænse antallet af løsninger, der skal diskuteres under dialogen på grundlag af de tildelingskriterier, der er fastlagt i indkaldelsen af tilbud eller i det beskrivende dokument. I indkaldelsen af tilbud eller det beskrivende doku- ment skal den ordregivende enhed angive, om den vil anvende denne mulighed. 5. Den ordregivende enhed fortsætter denne dialog, indtil den har indkredset den eller de løsninger, der kan opfylde dens behov. 6. Efter at have erklæret dialogen for afsluttet og efter at have underrettet de resterende deltagere herom opfordrer de ordregi- vende enheder deltagerne til at afgive deres endelige tilbud på grundlag af den eller de løsninger, der er forelagt og præciseret under dialogen. Disse ”[…] tilbud skal indeholde alle de elementer, der er nødvendige for projektets udførelse.”, hvilket må fortolkes i overensstemmelse med ordregivers forpligtelse til at kontrollere, at de endelige tilbud opfylder mind- stekravene, jf. art. 29, stk. 7, 2. pkt. ved udbud med forhandling. Der er således mindre usikkerhed omkring indholdet af udbudsmaterialet i forhold til mindstekravene ved det endelige tilbud, end under dialogen. Dermed må ovenstående praksis og overvejelser i forhold til prissætning af mindstekrav også gælde for konkurrence- præget dialog. Dog gælder der en afgørende forskel mellem disse to procedurer, da det følger af art. 30, stk. 6, 2. afsnit, at ”På den ordregivende enheds myndigheds anmodning kan disse [endelige] tilbud afkla- resafklares, præciseres og optimeres.”. Der- med følger der en afgørende forskel mellem konkurrencepræget dialog og udbud med forhandling, da ”[…] the latter requires a complete final offer, whereas the former does not.”314. Betydningen af art. 30, stk. 6, 2. afsnit om, at tilbudsgiver på ordregivers anmodning kan ’afklare, præcisere og optimere’ sit endelige tilbud kan der- med overvejes. Betyder begreberne, at tilbudsgiver har en særlig korrektionsret ved konkurrencepræget dialog, der afviger fra de almindelige regler om tilbudsgivers mulighed for at supplere og præcisere sit endelige tilbud, 312 C-599/10, dom af 29. marts 2012, SAG ELV Slovensko a.s. m.fl. mod Úrad pre verejné obstarávenie, præmis 38 313 C-336/12, dom af 10. oktober 2013, Ministeriet for Forskning, Innovation og Videregående Uddannelser mod Manova, præmis 36 314 Arrowsmith, 2014; side 1019 eller har tilbudsgiver den samme korrektionsret ved konkurrencepræget dialog, som ved de andre udbudspro- cedurer? Ved Udbudsdirektivet ændrede man den tidligere formulering fra, at det endelige tilbud kan ”[…] afklares, præciseres og tilpasses.”, jf. Imidlertid direktiv 2004/18/EF, art. 29, stk. 6, 2. afsnit, til at disse kan disse ”[…] afklares, præci- seres og optimeres.”, jf. art. 30, stk. 3, 2. afsnit. Anvendelsesområdet kan således antages at være blevet udvidet henset til begrebet ’optimeres’. Hertil slog Udbudslovsudvalget fast, at ”I modsætning til bestemmelsen i artikel 29, stk. 6, 2. afsnit i det gældende direktiv, der omtaler ordregives ret til "tilpasninger" af tilbuddene, omtaler den nye bestemmelse "optimeringer" af tilbuddene. Det er dog vanskeligt at se, at dette skulle indebære en reel ændring af bestemmelsens indhold.”315. Der gælder heraf således noget, der minder om den samme præcise- rings- og afklaringsadgang, som der følger af de tidligere regler. I forhold til den oprindelige formulering er der dog fastslået en sammenhæng med Rådets og Kommissionens erklæring (herefter betegnet ’Erklæringen’) om forhandling ved standardprocedurerne, der påpegede, at ”[…] the room for manoeuvre that contracting authorities have after the submission of the final tenders is fairly limited.”316. Det er dog værd at påpege, at Erklæringen kun angik standardprocedurerne, hvorfor denne ikke nødvendigvis kan benyttes til fortolkning af tilbudsgivers mulighed for præcisering og supplering ved konkur- rencepræget dialog. Endvidere er Erklæringen udarbejdet væsentlig før tilblivelsen af udbudsproceduren kon- kurrencepræget dialog, som vi kender dem i dag. Der må dog anerkendes tilbudsgiverne visse præciseringsmuligheder, henset til at tilbudsgiverne ikke skal afgive et fuldstændigt tilbud, men derimod blot et tilbud, der indeholder ”[…] alle de elementer, der er nødvendige for projektets udførelse.”, jf. art. 30, stk. 6, 1. afsnit. Da tilbuddene således ikke er fuldstændige, må der således indrømmes tilbudsgiverne en mulighed for yderligere præciseringer end de almindelige regler giver. Det kan ydermere vække undren, at art. 30, stk. 6, 2. afsnit, hvis den bare bekræfter de almindelige regler for præcisering og supplering, ikke fremgår af bestemmelserne om de resterende udbudsprocedurer, men kun fremgår af bestemmelsen om konkurrencepræget dialog. Dette bekræftes af Klagenævnet, der i en ældre ken- delse vedrørende direktiv 2004/18/EF har slået fast, at der er en videre adgang til at præcisere og supplere det endelige tilbud ved konkurrencepræget dialog, men at ordregiver, trods denne adgang, ikke kan se bort fra ufravigelige krav i udbudsmaterialet – hvilket er i overensstemmelse med Rettens praksis317. ”Det følger af Udbudsdirektivets artikel 29, stk. 6, andet afsnit, at der ved konkurrencepræget dialog i videre omfang end ved offentligt og begrænset udbud kan ske præciseringer, afklaringer og tilpasninger eller supplerende oplysninger supplering 315 Udbudslovsudvalget, 2014; side 595 316 Europa-Kommissionen, 2005; side 9 317 T-195/08, dom af 10. december 2009, Antwerpse Bouwwerken NV mod Europa-Kommissionen, præmis 58 [min markering] af afgivne tilbud […] Denne videre adgang til at justere og supplere indgivne tilbud ved konkur- rencepræget dialog kan imidlertid ikke medføreantages også at indebære, at ordregiveren kan se bort fra tilbudsgiveres manglende overholdelse af udbudsbetingelsernes ikke-fravigelige krav [min markering] til tilbuddene.”318 Taget ovenstående overvejelser og praksis samt formålet med de fleksible procedurer i betragtning, kan Erklæ- ringen ikke tillægges væsentlig betydning ved tilbudsgivers mulighed for at afgive præciserende og supplerende oplysninger. Selvom tilbudsgiverne i videre omfang end ved standardprocedurerne er tilladt at præcisere og supplere sit endelige tilbud ved den konkurrenceprægede dialog, må ligebehandlingsprincippet dog sætte en grænse for, hvilke ændringer der ændres kan accepteres. Tilbudsgivers beføjelse til at optimere tilbuddet må således føre til, at grænsen for, hvornår et tilbud anses som væsentlig ændret, er videre end den lignende præciserings- og supple- ringsmulighed ved væsentlige aspekter i tilbuddet eller i udbuddet, herunder de behov udbud med forhandling – det optimerede tilbud må fortsat ikke give tilbudsgiver mulighed for at indgive et nyt tilbud. Beføjelsen må derfor antageligvis ikke angå grundlæggende elementer og mindste- krav, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokumentog den generelle mulighed for at afklare, såfremt variationer i disse aspekter, behov præcisere og krav risikerer at føre til konkurrencefordrejning eller forskelsbehandling. 7. De ordregivende enheder vurderer de modtagne tilbud på basis af de tildelingskriterier, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument. På anmodning af den ordregivende enhed kan der føres forhandlinger med den tilbudsgiver, hvis optimere endelige tilbud er valgt som det tilbudsåledes ikke ubegrænset, der afspejler det bedste forhold mellem pris eller væsentlig forskellig fra de resterende procedurer. 318 Klagenævnet for Udbud, kendelse af 10. april 2010, x.xx. 2010-0021423, Xxxxxx AB mod Vejdirektoratet Del V – Konklusioner og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2, med henblik på at bekræfte de økonomiske forpligtelser eller andre vilkår i tilbuddet ved at færdigforhandle kontraktvilkårene, forudsat at disse forhandlinger ikke bevirker, at væsentlige aspekter af tilbuddet eller udbuddet ændres, herunder de behov og krav, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument, og at det ikke fører til konkurrencefor- drejning eller forskelsbehandling. 8. De ordregivende enheder kan træffe bestemmelse om priser eller betalinger til deltagerne i dialogen.refleksioner

Konkurrencepræget dialog. 110.1. Ved konkurrencepræget dialog kan alle økonomiske aktører ansøge om at deltage som svar på en indkaldelse af tilbud i overensstemmelse med artikel 44Den ordregivende myndighed skal fastsætte sine behov og krav, stk. 4, litra b) tildelingskriterierne og c), ved at indgive de oplysninger for kvalitativ udvælgelse, som den ordregivende enhed anmoder om. Fristen for modtagelsen af ansøgninger om deltagelse fastsættes som regel til mindst 30 dage fra datoen for afsendelsen af udbudsbekendtgørelsen eller, hvis en vejledende periodisk bekendtgørelse bruges som indkaldelse af tilbud, af opfor- dringen tidsramme i udbudsbekendtgørelsen eller i et beskrivende dokument. Den skal tildele kontrakten til at bekræfte interessetilkendegivelsen og må under ingen omstændigheder være kortere end 15 dage. Kun økonomiske aktørerden tilbudsgiver, der modtager en opfordring dertil af den ordregivende enhed efter dennes vurdering af de fremsendte oplysninger, kan deltage i dialogen. Ordregivende enheder kan begrænse antallet af egnede ansøgere, der skal opfordres til at deltage i udbuddet, i overensstemmelse med artikel 78, stk. 2. Tildelingen af en kontrakt sker udelukkende på grundlag af kriteriet om har afgivet det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2kvalitet. 210.2. De Den ordregivende enheder fastsætter deres behov og krav i indkaldelsen af tilbud og/eller i et beskrivende dokument. Samtidig fastsætter og beskriver de også de valgte tildelingskri- terier i de samme dokumenter og fastsætter myndighed skal indlede en vejledende tids- ramme. 3. De ordregivende enheder indleder dialog med de deltagerekandidater, der er udvalgt i henhold til de relevante bestemmelser i artikel 76-81som opfylder udvælgelseskriterierne, en dialog, hvis formål er med henblik på at indkredse og fastslå, hvorledes deres hvordan dens behov bedst kan opfyldes. Under denne dialog kan de den drøfte alle aspekter af ved udbuddet med de udvalgte deltagerekandidater, men den kan ikke ændre sine behov, krav eller tildelingskriterier, jf. punkt 10.1. Under dialogen sikrer de skal den ordregivende enheder myndighed sikre ligebehandling af alle deltagere. De udøver i den forbindelse tilbudsgivere og må ikke forskelsbehand- ling ved at give oplysninger, som kan stille nogle deltagere bedre end andre. I henhold til artikel 39 må de ordregivende enheder ikke over for de andre deltagere afsløre de foreslåede løsninger eller andre fortrolige oplysninger, som en deltagende ansøger eller tilbuds- giver i dialogen tilbudsgiver har meddelt, uden dennes samtykke. En sådan aftale skal ikke tage form af et generelt samtykke til at give afkald på rettigheder, men skal gives med henvisning til den påtænkte meddelelse af specifikke oplysninger. 4fortroligheden. En konkurrencepræget Den konkurrenceprægede dialog kan finde sted i flere succes- sive successive faser for at begrænse antallet af løsninger, der skal diskuteres under dialogen diskuteres, på grundlag af de meddelte tildelingskriterier, der hvis denne mulighed er fastlagt anført i indkaldelsen af tilbud udbudsbekendtgørelsen eller i det beskrivende dokument. I indkaldelsen af tilbud eller det beskrivende doku- ment skal den ordregivende enhed angive, om den vil anvende denne mulighed. 510.3. Den ordregivende enhed fortsætter denne dialogmyndighed skal fortsætte dialogen, indtil den har indkredset den eller de løsninger, der kan opfylde dens behov. 6. Efter at have erklæret dialogen for afsluttet og efter at have underrettet de resterende deltagere herom opfordrer de ordregi- vende enheder deltagerne tilbudsgivere om, at dialogen er afsluttet, skal den ordregivende myndighed opfordre hver af tilbudsgiverne til at afgive deres endelige tilbud på grundlag af den eller de løsninger, der er forelagt og præciseret under dialogen. Disse tilbud skal indeholde alle de elementer, der kræves og er nødvendige for projektets udførelse. På den ordregivende enheds myndigheds anmodning kan disse endelige tilbud afkla- resafklares, præciseres og tilpasses. Imidlertid kan disse præciseringeroptimeres, afklaringer og tilpasninger eller supplerende oplysninger forudsat at dette ikke medføre, at der ændres ved medfører væsentlige aspekter i ændringer af tilbuddet eller i udbuddet, herunder de behov og krav, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument, såfremt variationer i disse aspekter, behov og krav risikerer at føre til konkurrencefordrejning eller forskelsbehandling. 7udbudsdokumenterne. De Den ordregivende enheder vurderer de modtagne tilbud på basis af de tildelingskriterier, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument. På anmodning af den ordregivende enhed myndighed kan der føres forhandlinger forhandle med den tilbudsgiver, hvis tilbud er valgt som der har afgivet det tilbud, der afspejler det bedste forhold mellem pris og kvalitet i overensstemmelse med artikel 82, stk. 2kvalitet, med henblik på at bekræfte de økonomiske forpligtelser eller andre vilkår i tilbuddet ved at færdigforhandle kontraktvilkårenetilbuddet, forudsat at disse forhandlinger dette ikke bevirker, at væsentlige aspekter af tilbuddet eller udbuddet ændres, herunder de behov og krav, der er fastsat i indkaldelse af tilbud eller i det beskrivende dokument, og at det ikke fører risikerer at fordreje konkurrencen eller føre til konkurrencefor- drejning eller forskelsbehandling. 810.4. De Den ordregivende enheder myndighed kan træffe bestemmelse om priser eller betalinger specificere de betalinger, der skal til deltagerne de udvalgte kandidater, der deltager i dialogen.