Buskerud Eksempelklausuler

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 270-271. 146 Xxxxxxxx (2011) s. 43. form av redusert aksjeverdi som er utgangspunktet for beregningen. På en annen side vil en formulering om at «ethvert tap» som følge av garantibrudd kan kreves erstattet, kunne trekke i retning av at kjøper kan kreve erstatning for både sitt eget og selskapets tap, riktignok forutsatt at det ikke samlet sett overstiger nettotapet som er en følge av garantibruddet147. Dersom partene ikke har inntatt en generell klausul om selgers erstatningsansvar, vil det kunne bli aktuelt å tolke de enkelte garantiene for å avgjøre hvilket tap som skal legges til grunn ved erstatningsutmålingen. Der man kan utlede utgangspunktet for utmålingen under den enkelte garanti, vil det få betydning for det bestemte garantibruddet. I likhet med annen avtaletolkning er utgangspunktet garantiens ordlyd.148 Som nevnt veier ordlyden i denne typen kontrakter veie tungt. Samtidig kan det innvendes at det ikke alltid er like lett å trekke sikre konklusjoner fra de ulike formuleringene i garantiene eller erstatningsklausulene.149 Dette fordi ordlyden ikke nødvendigvis er resultat av et bevisst valg med hensyn til spørsmålet om hvilket tap det skal tas utgangspunkt i. Det kan være forskjellige grunner til at det ikke er uttrykkelig presisert hvilket tap som skal være utgangspunktet for beregningen, for eksempel at partene ikke har sett behovet for å ta stilling til det, da tapene ofte er sammenfallende. Mer praktisk er kanskje at de rett og slett ikke har vært seg bevisste problemstillingen ved avtaleinngåelsen.150 Det kan derfor være andre hensyn som gjorde at partene landet på en bestemt formulering, enn det å velge hvilket utgangspunkt for beregning av tap som skal legges til grunn ved en eventuell erstatningsutmåling. Selv om ordlyden veier tungt, må det også tas høyde for at en klausul kan være utformet for å ivareta flere formål. Dersom partene ikke har tatt uttrykkelig stilling til spørsmålet, kan det derfor være grunn til å se hen til bakgrunnsretten for å avgjøre om den påvirker tolkningen av kontrakten.

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 32. synergieffekter ved å innlemme virksomheten i annen forretningsdrift.97 I praksis vil det oppstå en forhandlingssituasjon der kjøpesummen avtales konkret.98 I en prosess for å fastsette kjøpesummen vil det være av sentral betydning å fastlegge hva virksomheten er verdt. En verdsettelse av virksomheten vil kunne tjene som utgangspunkt for fastsettelse av kjøpesummen.99 Det kan være en krevende øvelse å foreta en verdsettelse av en virksomhet, da det er mange faktorer som kan være relevante. Det tas hensyn til forhold ved virksomheten, markedet, og inntjeningspotensial.100 Kjøper vil i sin alminnelighet ha behov for å foreta undersøkelser av virksomheten han erverver.101 Det skjer gjerne en gjennomgang av virksomheten for å vurdere de ulike eiendelene, rettighetene og forpliktelsene som er tilknyttet den. Det kan være aktuelt å se på faktiske forhold ved virksomheten, tidligere inntrådte hendelser eller forhold som kan påvirke fremtidige inntjeningsmuligheter.102 En slik gjennomgang betegnes gjerne som en due diligence, og kan være av juridisk, teknisk eller finansiell karakter.103 Ved en due diligence forsøker man å identifisere eventuell risiko forbundet med ervervet, svakheter ved virksomheten og andre forhold som kan spille inn på ens verdivurdering av selskapet.104 Det overordnede formålet er å avdekke forhold som er av betydning for hvilken kjøpesum kjøper vurderer som lønnsom for seg.105 Som verktøy for å fastlegge verdien av virksomheten kan partene benytte seg av en verdsettelsesmodell.106 Det finnes ulike verdsettelsesmodeller som kan tjene som hjelpemiddel for å fastsette en selskapsverdi ut ifra de ulike forholdene som kan påvirke virksomhetsverdien. Det faller utenfor oppgavens tema å gå inn i detalj på verdsettelsesmodellene, men jeg skal i det følgende redegjøre for noen hovedtrekk og si noe om hvordan disse kan være relevant for erstatningsutmålingen.

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 66.

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 31-34.

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2005) s. 4. 62 Kjøpsloven § 3. så tilfelle vil rettsvirkningen bli den samme som hva den ville blitt etter bakgrunnsretten. Det kan også avtales at erstatningen er den aktuelle misligholdsbeføyelsen, men at selger ikke hefter på objektivt grunnlag for kjøpers fulle tap. Det kan skje gjennom ulike klausuler som begrenser selgers erstatningsansvar. Det forekommer for eksempel at det avtales at det ikke kan kreves erstatning med mindre krav(ene) samlet eller hver for seg overstiger et visst beløp.63 Bakgrunnen for en slik klausul kan for det første være at det i en større transaksjon kan være praktisk å unngå mange små krav.64 I tillegg kommer at garantibrudd som gir grunnlag for mindre krav ofte ikke ville ha påvirket kjøpesummen i nevneverdig grad dersom avviket var kjent ved avtaleinngåelsen65, og at det derfor heller ikke trenger å være noe partene har behov for at skal gi grunnlag for etterfølgende krav. En variant av det samme er klausuler som setter en minimumsterskel for erstatning, slik at terskelbeløpet skal trekkes fra erstatningsbeløpet.66 En annen variant er klausuler som fastsetter et øvre tak for det samlede erstatningsbeløpet, slik at selgers erstatningsansvar begrenses til en maksimumssats. Det kan gjøres ved å innta et beløp som erstatningen ikke kan overstige, eller det kan gjøres ved å sette taket til en prosentsats av kjøpesummen.67

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 66. 104 Haugstad (1996) s. 1. 105 Haugstad (1996) s. 6.

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 69. 113 Aabø-Evensen (2011) s. 485. 114 Arzac (2008) s. 66. 115 Aabø-Evensen (2011) s. 485. og ganges opp med en multippel.116 Multippelen vil kunne være basert på bransjemessige forhold eller hentet fra andre sammenlignbare selskaper.117 De ulike metodene har sterke og svake sider. I praksis kan det være hensiktsmessig at flere metoder brukes sammen, da det etter omstendighetene kan gi en mer presis verdsettelse.118

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 103.

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 587. foreligger særskilt ansvarsgrunnlag.83 Hva som ligger i kravet til særskilt ansvarsgrunnlag er omdiskutert og det faller utenfor oppgavens tema å forfølge diskusjonen. Hovedregelen er at det er den positive kontraktsinteresse kjøper kan kreves erstattet, da det strengt tatt kun er denne som står i faktisk årsakssammenheng med brudd på hovedforpliktelsen.84

Buskerud. Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 646. 219 Buskerud Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 646. 220 Buskerud Xxxxxxxxxxxxxx (2008) s. 647.