Kontekst og kontraktsfaser Eksempelklausuler

Kontekst og kontraktsfaser. Grunnrammen for kontrakter mellom næringsdrivende er den del av den alminnelige handlingsfrihetens rom som kalles markedet. Markedets funksjon er økonomisk aktivitet. Markedet, konkurranse og kontrakter er historisk og faktisk tett sammenvevde størrelser. Kontrakter er mekanismen for omsetning mellom aktørene. Konkurransen er mekanismen for å skape effektivitet og avkastning. Markedet er rammen. Aktørene i markedet kan innta en av to posisjoner: Enten står aktørene i en bytterelasjon, eller så står aktørene uten dette båndet, i en tredjemannsposisjon. Tredjemannsposisjonen er preget av konkurranse med andre uavhengige aktører som i større eller mindre grad er anonyme. De to posisjonene relaterer seg til to grunnleggende prinsipper – avtalefriheten og konkurransefriheten. Prinsippene kan utbroderes. Avtalefriheten innebærer frihet til å velge om, når, hvor, hvordan, og med hvem man ønsker å inngå en avtale. Den historiske grunnforestillingen er at avtalen består av løfter mellom partene.59 Løftene tar form av tilbud og aksept. Der disse overlapper danner det den historiske grunnmodellen for avtalen – den enkle avtalen som iblant kalles torghandelen.60 Konkurransefriheten innebærer for eksempel frihet til å etablere seg i markedet; frihet til å tilby konkurrerende ytelser; frihet til å la seg inspirere av andre, videreutvikle, eller etterligne eksisterende tilbud; frihet til å innovere og bringe nye tilbud til markedet; og frihet til valg av arbeid.61 Begge prinsippene hviler på felles teoretisk grunn som har røtter tilbake til naturretten og opplysningstiden.62 Kjernen i disse teoriene er antakelser om aktørenes privatautonomi. Det innebærer både en antakelse om at de beste valgene tar aktørene selv, og at aktørenes atferd er økonomisk rasjonell.63 At atferden er rasjonell vil si at aktøren veier kostnader og fordeler før de handler og foretar valg som fremmer egne interesser. Rasjonaliteten leder til at det dannes handlingsmønstre. For avtalefriheten leder dette til en antakelse om at aktørene inngår kontrakter når summen av nytte som kommer ut av bytterelasjonen overstiger summen av nytte ved alternativet ikke å gjennomgå bytterelasjonen. For konkurransefriheten leder det samme utgangspunktet til en antakelse om at det rasjonelle er å vinne forsprang, å være en mer attraktiv kontraktspart enn andre. Posisjonen i konkurransen omsettes i markedsandeler og dermed økonomisk nytte i form av avkastning. En konkurranseposisjon vil bestemmes av hvor stor økonomis...